第一章 民法概述

1、11/20/20211概述11/20/20212l甲公司与张某签订了一份水果买卖合同。张某依照合同，将水果送至甲公司。 但是，甲公司以水果质量有瑕疵为由，没有支付货款，于是双方发生争执。问：双方的权利义务？张某如何救济自己的权利？11/20/20213l民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。11/20/20214 11/20/20215 市民法市民法（Jus Civile）Driot Civil（法语）（法语）Civil Law（英语）（英语）Bregrliches Recht（德语）（德语）Buregerly Regt（荷兰语）（荷兰语）“民法民

2、法”（日本语）（日本语）“民法民法”（汉语）（汉语）11/20/20216l特点：1.调整平等主体之间的法律关系.2.调整财产关系和人身关系.3.民法是私法. （利益说、性质说、主体说）4.民法是实体法.5.调整市场经济关系的基本法11/20/20217l民法的表现形式、法官判案的根据l成文法、不成文法l成文法是专门立法机构制定的用书写文字表现的法律。即，制定法。法典及成文的单行法等，属于成文法；习惯法及判例法等，属于不成文法。大陆法系的国家，采以民法典为基轴的成文法主义。11/20/20218l法典、习惯法、判例法、法理l判例法就是以判例的形式表现出的法律规范，作为判例的先例对其后的案件具有

3、法的约束力，可以成为日后法官审判类似案件的 基本准则。英美法系以判例法为主要的法律渊源，以“遵循先例”为主要的司法审判原则。l习惯法的特点m有习惯之存在；m普遍确认其有法之效力；m系法规所未规定之事项；m不背于公共秩序与善良风俗；m经国家（法院）明示或默示承认。 11/20/20219l成文法主义的优点是，法律的内容明确，有利于维持法的统一性、安定性，有利于保障裁判的公正等，其缺点是法律的内容僵硬化，缺乏弹性，难以适应社会的变动。反之，不成文法主义，比较容易修改法的内容，因而有适应社会变动的弹性。但其反面，则伴有法律内容复杂、不易了解，以致人民大众与法律知识疏远的弊害。11/20/202110

4、l20世纪以来，大陆法系国家为补救成文法易于僵化、缺乏弹性的缺点，日益重视发挥诚信原则等一般条款及判例的作用，英美法系国家为补救不成文法内容复杂、难以了解的缺点，则日益重视法律的条文化，例如美国的法律重述和统一商法典。11/20/202111l近代民法典的历史基础罗马法m罗马法已有2700多年的历史，最初是一个很小的农村公社的习惯法，后来发展成为一个拥有广大领土和多种民族的商业社会的比较完备的法律。m罗马法中最主要的，而且对后世立法产生深远影响的，是对民事法律关系的规范。其反映简单商品生产的要求，对商品生产和商品交换中一切主要的法律关系，例如买主与卖主、债权人与债务人，以及所有权、契约、侵权行

5、为等作了明确的规定。m现代民法的主要法律概念、原则和制度，在罗马法中均可找到其原始痕迹。11/20/202112l19、20世纪民法典的出现及其类型 近代各国制定民法，均有其特殊政治社会背景。m如1804年的法国民法典，旨在重建法国大革命推翻旧政权后的法律秩序，以贯彻自由、平等、博爱的理想；m1900年的德国民法典，旨在实践一个民族、一个国家、一个法律的目标；m1898年公布施行的日本民法典，则是明治维新的产物，目的在于推行维新变法及废除领事裁判权；m中国在清朝末年制定民法典，与日本民法相似，目的亦在变法图强。11/20/202113l法典的编纂方式1、罗马法式编纂方式； 第一编 人 第二编

6、财产及对财产所有权的各种限制 第三编 取得财产的各种方法2、德意志式编纂方式。 总则，债权，物权，亲属和继承。11/20/202114l法国民法典资本主义社会的第一部民法典。构成：m第一编为关于人的法律，包括亲族法；m第二编为规律物的概念和各种物权的物权法；m第三编为规定取得财产的各种方法，包括债权法与继承法。 l德国民法典继法国民法典后影响最大的民法典。构成：总则；债法；物权法；亲属法；继承法。罗马法的精神与态度贯穿于整个德国民法典。11/20/202115l瑞士民法典 1907年通过。 构成：人格法；亲属法；继承法；物权法；债法。“瑞士债务法”1881年公布，第一次实现民商合一。固有法、多

7、民族色彩浓，但继受瑞士民法的国家甚少。如仅有土耳其民法而已。11/20/202116l4、日本民法典 1870年开始编纂工作，翻译法国民法典，将“法国”改称“日本”，被中断。1879年法国教授，计划1890年公布，1993年开始实行，但仍然仿照法国民法典，过于个人主义与自由主义，不符合日本国情，反对意见较大，所以将其施行日延期到1896年（旧民法，最终被埋葬）。1893年，从新设置“法典调查会”，以德国民法第一草案为蓝本，参考法国民法典，1895年完成总则；物权；债权，1896年公布；1897年完成亲族；继承，1897年公布；1898年始施行。11/20/202117l5、中国民法的沿革m成文

8、法m单行法11/20/202118l实质民法： 凡以民法之方法，调整民法之对象者，皆属实质民法，与其形式无关。l形式民法： 以“民法”或“民法典”命名者，为形式民法。11/20/202119l宪法中的民法规范 l民事法律 l国家机关对民法规范的解释 l国务院发布的民事法规、决议和命令 l国务院所属各部委发布的规章、命令和指示 l地方性法规、自治法规、经济特区法规中的民事规范 l国际条约和国际惯例 l国家认可的习惯 11/20/202120l中国有无民法典？l中国有无形式意义民法？11/20/202121l对时间的效力范围l施行生效，没有施行之日，通常采公布之日生效的原则。l公布之日？施行之日？

9、是否溯及既往，由法律政策决定l依民法通则解释：生效前，适用民事行为发生时的法律政策，当时无具体规定的，可以比照民通处理。由此可见，民通原则上无溯及既往之效力。 11/20/202122民法原则上没有溯及力民法原则上没有溯及力时时 间间法律事实发生法律事实发生法律适用法律适用新法生效新法生效依据新法依据新法 适用于适用于新法生效之前的案新法生效之前的案件件11/20/202123l合同法解释m第一条合同法实施以后成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，适用合同法的规定；合同法实施以前成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，除本解释另有规定的以外，适用当时的法律规定，当时没有法律规定的，可以适用合同法的有

10、关规定。m第二条合同成立于合同法实施之前，但合同约定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施之后，因履行合同发生的纠纷，适用合同法第四章的有关规定。m第三条人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。11/20/202124l新法优于旧法原则l特别法优于普通法原则l就同一事项，法律之间的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。行政法规，由国务院裁决11/20/202125l对空间的效力范围 民法通则第8条：中国领域内，民事活动适用中国法律，法律另有规定的除外。l对人的效力范围 民

11、法通则第8条：在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，法律另有规定的除外。 本法关于公民的规定，适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。11/20/202126l外国人：一般外国人（适用）；外交部门人员，通过外交途径解决，放弃豁免权，法院受理。l涉外民事法律关系：国际私法规定中华人民共和国涉外民事关系法律适用法11/20/202127l法律适用的逻辑 法律适用的过程指将待决案件事实置于法律规范构成条件之下，以获得特定结论的一种逻辑思维过程。因此，法律的适用指将法律规范适用于具体案件以获得判决的全过程。 11/20/202128l法律解释的必要性m有

12、可适用的法律规范；m没有可适用的法律规范，即存在法律漏洞；m虽有规定，但过于抽象，须加以具体化。11/20/202129l法律解释的意义 法律解释指阐明法律规范的确切含义、真实意旨、适用范围、构成要件和法律效果的工作。法律解释是正确适用法律的必要前提。l法律解释的种类 有权解释与学理解释11/20/202130l解释法律的诸多方法m文义解释m体系解释m历史解释m比较法解释m目的解释l罗伯特是某国驻中国大使馆的外交人员，他向中国人单伟涛购买一组红木屏风。双方付款成交后，单伟涛反悔，提出该屏风是自家祖传的宝物，售价太低，要求罗伯特加价一倍。罗伯特不从，单便向人民法院提起诉讼。法院受理本案后通知罗伯特应诉，罗伯特说：“我是外国人，享有外交特权，中国人不能告我。” l 问题l中国人与外国人之间的民事纠纷，能否适用我国民法在我国进行审理? 11/20/202131l根据国际惯例和有关国际条约及中华人民共和国外交特权与豁免条例的规定，在下列情况下外交代表不享有民事司法豁免权：(1)享有司法豁免权的人被诉到驻在国