12.29涉外用工—境内企业与外籍、台港澳员工

1、专业、专注、专精十年劳资关系法律服务专注细分时效定制DevotionSubdivisionEffectivenessCustom-made主讲：王 勇 律师高级培训师高级培训师劳动法讲习所首席讲师劳动法讲习所首席讲师劳动法、公司法资深执业律师劳动法、公司法资深执业律师全国律师协会劳动法专业委员会委员全国律师协会劳动法专业委员会委员涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工 2 涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工涉外用工的概念主体：企业聘用外国人应申请取得外国人就业许可证书，并为外籍员工办理就业证，否则构成非法用工。根据中华人民共和国出境入境管理法第四十一条的规定，任何单位和个人不得聘用未取得工作许可和

2、工作类居留证件的外国人。3 涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工外籍员工持有就业证被视为非法就业的：1.如果就业证存在作废、无效、过期。2.就业证注明的单位与实际提供劳动的单位不一致。外国人在中国就业管理规定，劳动行政部门对就业证进行年检。用人单位聘用外国人就业每满1年，应在期满前30日内到劳动行政部门为被聘用的外籍员工办理就业证年检手续。逾期未办的，就业证自行失效。4 n最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第十四条“外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订

3、劳动合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的，人民法院不予支持”n上述情况双方形成什么法律关系？涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工5 n未取得居留证件的外国人（即持、字签证者）、在中国留学、实习的外国人及持职业签证外国人的随行家属不得在中国就业。特殊情况，应由用人单位按本规定规定的审批程序申领许可证书，被聘用的外国人凭许可证书到公安机关改变身份，办理就业证、居留证后方可就业。涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工6 涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工n 申请与审批n 第十一条 用人单位聘用外国人，须填写聘用外国人就业申请表（以下简称申请表），向其与劳动行政主管部门同级的行业主管部门（以下简称行

4、业主管部门）提出申请，并提供下列有效文件： （一）拟聘用的外国人履历证明； （二）聘用意向书； （三）拟聘用外国人原因的报告； （四）拟聘用的外国人从事该项工作的资格证明； （五）拟聘用的外国人健康状况证明； （六）法律、法规规定的其他文件。n第十二条 经行业主管部门批准后，用人单位应持申请表到本单位所在地区的省、自治区、直辖市劳动行政部门或其授权的地市级劳动行政部门办理核准手续。7 涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工n外籍员工只得在就业证登记的就业区域提供劳动，如变更就业区域应办理相应手续，在就业区域未办理变更手续的情况下，外籍员工不得跨地区兼职就业。n根据外国人在中国就业管理规定规定，外国

5、人在中国就业的，用人单位必须与其就业证所注明的单位相一致。基于上述规定，用人单位无法通过劳务派遣方式招用外籍员工。8 涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工n外国人在中国就业管理规定第十八条规定，“用人单位与被聘用的外国人应依法订立劳动合同。劳动合同的期限最长不得超过五年。劳动合同期限届满即行终止，但按本规定第十九条的规定履行审批手续后可以续订。”n是否订立无固定期限劳动合同？9 涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工n外国人的社会保险问题：n在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法n从2011年10月15日起，来华就业的外国人被纳入社会保障体系，统一比照国内员工的社保标准办理。n已经和我国签订了社会保险双边协议的国家，根据双方之间的社保互免协定的内容确定参保险种。（通常可免缴养老保险和失业保险），目前（截止2015年底）中国与韩国、德国、芬兰、加拿大、丹麦、瑞士六个国家签订有社保双边互免协议。10 涉外用工境内企业与外籍、台港澳员工n外国人的生育保险问题：n 外籍员工因不受中国人口与计划生育法的调整，其在境内或境外生育子女，不属于违法行为，其可参照女职工劳动保护特别规定享受产假，且不受生育次数限制。n 鉴于外籍员工生育不受次数，在领取生育保险待遇时，北京、广州等地限制外籍员工只能领取两次生育保险待遇。11