合同法试题资料1

1、一、单项选择题（本大题共30小题，每小题1分，共30分）在每个小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其选出并将其号码填在题干后的括号内。1、甲欠乙货款5万元已逾期2个月未还，乙欲请求强制执行，但考虑到甲已无财产可供执行遂放弃之。后乙得知甲对丙拥有到期债权4万元，但甲担心被强制清偿其对乙的债务，故迟迟未要求丙清偿债务，在此情形下，乙可以正确答案为CA、请求法院直接强制执行丙的财产以清偿乙欠自己的债务 B、请求法院强制甲向丙主张清偿债务 C、以自己的名义代甲向丙请求清偿债务 D、请求法院撤销甲丙之间的债权债务关系，由丙对乙直接清偿债务解析：考点债权人的代位权思路债务人的行为损害了债权

2、人的债权，债权人可以行使代位权。法条合同法第73条2、甲乙间相互作出以下行为：（1）甲给乙去函，指出本厂生产的电扇为国家名牌，现有存货，可以出售；（2）乙回函件询问价格，并表示愿意买1000台；（3）甲回复；价格为300元，仅有500台，上列行为中 正确答案为CA、（1）为要约 B、（2）为要约 C、（3）为要约 D、（3）为要约邀请解析：考点合同的订立与要约思路 要约必须内容具体，本题只有（3）的内容才具体。法条合同法第14条3、甲厂向乙厂发出要约后，因情况变化，需要撤销要约，其撤销要约的通知须于 正确答案为BA、受要约人收到要约之前到达受要约人 B、受要约人作出承诺之前到达受要约人C、承诺

3、期限届满之前到达 D、受要约人作出承诺之前发出解析：考点要约的撤销思路要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。因此本题选B。法条合同法第18条4、北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立  正确答案为DA、自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立 B、自碧溪公司签字、盖章时成立C、自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立 D、自浦东公司签字、盖章时成立 解析：考点合同成立时间思路当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。碧溪公司签字、盖章只是要约，浦

4、东公司签字、盖章才是承诺，承诺生效时合同成立。故ABC项错。法条合同法第32条5、某运输公司在与客户签订运输合同时提供了一份格式合同，该格式合同运输方式为仓对仓运输。双方按此格式合同订约后，在履行中发生争议。运输公司认为仓对仓是指客户自己所有的仓库到所要运达的仓库，客户认为仓对仓是指货物所在的仓库到所要运达的仓库。下列说法正确的是    正确答案为AA、应以客户的理解为准   B、应以运输公司的理解为准 C、根据合同目的进行解释 D、根据交易习惯进行解释解析：考点格式条款的解释规则思路对格式条款的理解发生争执的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的

5、，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采取非格式条款。法条 合同法第41条6、甲服装厂与乙纺织厂签订买卖合同，约定乙向甲交付纯毛毛线1万斤，甲依乙提供的样品进行验收。乙交货后，甲验收认为， 符合样品标准，遂将全部毛料编织成毛衣，但在编织过程中发现毛线不纯，经检验，该毛线含5%化纤，甲因未及时向丙交付纯毛毛衣，承担违约金5万元。本案中该买卖合同的性质是 正确答案为BA、无效合同 B、可撤销合同 C、效力待定合同 D、侵权合同解析：考点 可撤销合同思路甲对毛线品质发生误解，并基于该误解使甲承担重大损失，因而该误解为重大误解。甲可以请求法院解除该合同，但甲方该权

6、利的行使，应在其知道或应当知道毛线含有5%的化纤之日起1年内行使。法条 合同法第32条7、某手表厂为纪念千禧年特制手表2000只，每只售价2万元。其广告宣传主要内容为：（1）纪念表为金表；（2）纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为1元。手表成本仅1000元。为此，购买者与该手表厂发生纠纷。该纠纷应如何处理   正确答案为BA、按无效合同处理，理由为欺诈   B、按可撤销合同处理，理由为欺诈 C、按可撤销合同处理，理由为重大误解 D、按有效合同处理 解析：考点合同效力思路 手表厂将镀金表广告为金表并出售的行为构成欺诈，但不涉及国家

7、利益，故为可撤销合同。法条 合同法第54条8、甲与乙签订了一份买卖合同，约定由丙向甲履行债务，现丙履行债务的行为不符合合同的约定，甲有权请求谁承担违约责任  正确答案为BA、请求丙承担违约责任   B、请求乙承担违约责任 C、请求乙和丙承担连带责任 D、请求乙和丙承担按份责任解析：考点合同履行思路乙是合同主体，应对该合同负责。法条 合同法第65条9、甲乙两人签订一份钢材买卖合同，并约定由甲先将价款汇给乙，乙在收到价款后发货。后由于乙经济状况严重恶化，故甲提出要乙同时履行或提供担保，乙则坚持依约行事。结果，甲中止履行其义务。甲的这一权利被称为 正确答案为CA、同时履行抗辩权

8、B、先履行抗辩权C、不安履行抗辩权  D、先诉抗辩权解析：考点 合同履行抗辩权思路甲本应先履行但由于乙经济状况严重恶化有难为对待给付之虞，甲可行使不安抗辩权。法条 合同法第32条10、甲欠乙10万元，4月底到期。5月初，甲将自己价值10万元的房产和价值10万元的汽车赠与丙。经过查询，甲没有其他财产，则乙 正确答案为CA、有权请求撤销甲与丙之间的赠与 B、无权请求撤销甲与丙之间的赠与 C有权请求撤销甲与丙之间的部分赠与 D、以上均不对 解析：考点债权人的撤销权思路债务人的行为损害了债权人的到期债权，故可撤销其行为。法条 合同法第74条11、甲乙签订一买卖协议，约定甲于合同签订后的第10

9、天将其收藏的一幅名画交付给乙，乙在收到该画的同时支付款1万元。合同签订后的第5天，甲将该画以1.5万元的价格出售并交付给丙。对此   正确答案为AA、乙可以在第10天到来前追究甲的违约责任 B、乙只能在第10天后追究甲的违约责任C、乙可以请求法院撤销甲丙之间的买卖合同 D、乙可以请求丙返还该画给自己解析：考点预期违约思路甲的行为足以表明甲到期无法履约，构成预期违约，乙可提前追究其违约责任。法条 合同法第108条12、甲公司与乙公司签订买卖合同。约定：乙公司最迟在1999年6月1日前，向甲公司交付1万米防雨帆布。至6月10日，虽经甲公司多次催要，但乙公司仍未向甲公司交付，6月12日甲公

10、司所在地A市普降暴雨，甲公司因缺乏足够的防雨器材，致使甲公司堆在露天货场的货物淋湿损失5万元。乙提出防雨帆布，最快也要6月25日送到，请甲公司将露天堆放的货物全部存放在仓库中，甲公司认为近日不会有雨，而未加理睬，6月20日，A市又降暴雨，致甲公司货物损失10万元，下列陈述正确的是  正确答案为BA、乙公司应向甲公司赔偿15万元 B、乙公司应向甲公司赔偿5万元 C、设甲公司依乙公司建议，将露天堆放货物移送仓库，花费人工费2000元，则该项费用应由甲公司承担 D、在上述C项中，2000元人工费应由甲、乙两公司共同承担解析：考点减损原则思路本题考察的是一方违约后，对方应采取措施防止损失扩大

11、的义务。乙公司违约，未能按约定时间向甲公司交付防雨帆布，并因此在6月12日的暴雨中，导致甲公司5万元货物损失，该项损失应由乙公司承担。6月为多雨季节，甲公司露天堆放货物有再次受损危险，乙公司建议甲公司将露天堆放货物移于仓库以防损失进一步扩大，甲公司未采取，致使新损失10万元，应由甲公司自行承担。法条 合同法第119条13、甲乙签定一份奶牛买卖合同，约定7月2日甲将牛牵至乙家，乙收牛付款。甲按约将牛牵至乙家，但因乙全家外出，遂将牛存放乙邻居丙家并请丙转交。当夜，一个炸雷将牛击毙。对于这一损失  正确答案为BA、应由甲负担B、应由乙负担C、应由丙负担D、应由甲乙丙三人分担解析：考点买受人

12、不履行接收标的物义务的风险承担思路按约交付该牛，由于乙违约未受领，风险应由买卖人承担法条 合同法第146条14、周某到某家具城购买家具，看中了甲公司生产的“352”号红木家具一套。双方达成协议：价款8000元，周某预付定金4000元，甲公司保证3天内将货送到周某家，双方在“352”号家具上作了标记。当晚，家具城失火，该家具被焚烧。本案中应如何处理  正确答案为BA、由周某承担损失，周某应补交所欠货款 B、由甲公司承担损失，甲公司应退还周某预付定金4000元C、由周某、甲公司双方平均分担损失，周某不补交货款，甲公司不退还定金 D、主要由甲公司承担损失，周某也应适当承担损失解析：考点标的

13、物所有权转移时间思路按照合同或者其他合法形式方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本案中，家具尚未交付即被焚烧，所有权尚未转移，由甲公司自己承担损失，退还周某预付定金4000元。法条 合同法第133条15、某商场为促销商品，在家电柜台贴出醒目标语：“本商场家电一律试用期10天，期满后满意请付款。”李某于5月10日从该商场抱回一台彩电。5月17日，因火灾该彩电被烧毁。则以下说法正确的是   正确答案为BA、买卖合同已经生效   B、李某应对损失承担责任 C、商场应对损失承担责任   D、李某与商场分担责任解析：考点试用买

14、卖思路试用期间，试用物的风险应由试卖人承担。法条 合同法第142条16、赠与合同中，因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者监护人可以撤销赠与。赠与人的继承人或者监护人的撤销权，应当自知道撤销原因之日起（ ）内行使  正确答案为AA、6个月 B、1年 C、2年 D、5年解析：考点赠与的撤销思路直接依据法条作答法条 合同法第193条17、某公司在民政部门主办的扶贫募捐新闻发布会上，承诺向某贫困县捐赠200万元。事后，由于该公司经营不佳，遂迟迟未支付该捐款。下列陈述合法的是  正确答案为DA、此项目捐赠允诺没有法律约束力，但该公司背信行为应受舆

15、论谴责 B、此项目捐赠允诺没有法律约束力，但对于该公司以虚假允诺骗取宣传报道的行为，民政部门可以给予行政处罚 C、此项目捐赠允诺有法律约束力，但该公司有权在支付捐款之前予以撤销 D、此项目捐赠允诺有法律约束力，但该公司无权在支付捐款之前予以撤销解析：考点赠与合同的撤销与限制思路具有扶贫救灾性质的赠与不能撤销法条 合同法第186条18、张某自有房屋一处。其子张小乙结婚，张某将该房屋赠与张小乙，并办理房屋过户手续。1999年3月7日，张某不幸摔断右腿，生活不能自理。张某要求张小乙护理自己或花钱雇人护理，张小乙拒绝。经查张小乙收入颇丰。有人劝张某撤销对张小乙的房屋赠与，但张某由于不决。至2000年6

16、月1日，张某终于决定撤销对张小乙的房屋赠与。下列陈述正确的是  正确答案为CA、张某不能撤销赠与，因为房屋已实际交付，并办理房屋过户手续 B、张某可以撤销赠与，因为张小乙不履行其应尽的扶养义务 C、张某不能撤销赠与，因为撤销权应自赠于人知道或应当知道撤销原因之日起1年内行使 D、张某可以撤销赠与，因为张某生活困难，而张小乙收入丰厚。 解析：考点赠与的法定撤销思路 赠与的法定撤销，是指在赠与财产权利转移后，在法定条件下，可享有的撤销赠与合同的法定权利。张小乙有能力但却拒绝其应尽扶养义务，是赠与的法定撤销的条件之一，但张某行使该撤销权超过时效，因而，张某不能撤销该项赠与。法条 合同法第1

17、92条19、甲厂技术改造后，用电负荷远高于原先核定的标准；市电力公司未打招呼，即关掉甲厂线路所在的电闸，使甲厂不能生产，同时致乙厂受到损失。则    正确答案为CA、由甲厂和电力公司向乙厂承担全部损失  B、甲厂自己承担自己的损失 C、电力公司承担甲厂和乙厂的损害赔偿责任 D、甲厂赔偿乙厂的损失 解析：考点供用电合同思路供电人因供电设施计划检修、临时检修、依法限点或者用电人违法用电等原因，需要中断供电时，应当按照国家有关规定事先通知用电人。未事先通知用电人中断供电，造成用电人损失是，应当承担损害赔偿责任。法条 合同法第32条20、2000年4月，上海市川北贸易公司

18、与广东佛山市平水物资公司签订了一份租赁合同，合同标的物是从日本进口的大货车。川北公司为承租方，平水公司为出租方，平水按川北公司的指定购买车辆，租期为2年，租金为每年2万元，合同期满后汽车归承租方所有，此合同是 正确答案为A  A、有效的融资租赁合同 B、无效的融资租赁合同 C、有效的财产租赁合同 D、规避国家法律和行政法规的无效合同 解析：考点 融资租赁合同及其效力的认定思路 租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。法条 合同法第212条21、

19、甲乙均是自然人，甲向乙借款2万元，借期1年，年利率为10%，但乙预先扣下0.2万元利息。借款届满，甲应还乙  正确答案为BA、2万元 B、1.98万元C、1.8万元 D、2.2万元解析：考点借款合同思路凡事先扣除利息的应按照实际出借的金额计算利息。法条 合同法第200条22、李川向其好友向明提出借款1万元，借期1年。向明同意， 双方遂签订了一份书面借款合同，关于该借款合同说法合法的是  正确答案为DA、合同生效B、合同无效C、合同效力待定D、合同未生效解析：考点借款合同思路自然人之间的借款合同自提供借款时生效法条 合同法第218条23、刘某与张某签了一份委托合同，委托其处理

20、自己在法律方面的一切事务，张某不收取任何报酬。则  正确答案为CA、该合同无效，因当事人不得概括地委托 B、刘某不得无故解除委托合同C、张某可以随时解除该委托合同  D、因张某之过错致刘某损失，刘某有权向其索赔解析：考点委托合同思路 委托人或者受托人可以随时解除委托合同。这是因为，委托合同是基于信任成立的合同，如果信任不存在了，合同就可以解除了，不需要其他理由。法条 合同法第309、406、410条24、某甲委托某乙购买一批化肥，乙以自己的名义与某公司签订了买卖合同，在订立合同的过程中，乙告诉某公司他与甲之间的代理关系，该公司没有反对。那么关于此买卖合同，以下说法正确的是正

21、确答案为CA、乙以自己的名义签订合同，所以只能由乙享有该合同权利，承担义务 B、乙受委托签订合同，应以甲的名义签订，此合同无效C、甲对该合同直接享有权利，承担义务 D、该买卖合同是以乙的名义签定的，如果乙违约，某公司只能向乙主张权利，而不能向甲主张权利 解析：考点间接委托思路在这种情况下，该合同直接在委托人和相对人之间生效。法条 合同法第402条25、某剧院经理请某甲找了几个歌唱家、舞蹈家排一场戏，许诺事成之后给某甲劳务费5000元。甲找来艺术家，拿了钱就走了。此案中剧院与甲之间是 正确答案为AA、居间关系 B、委托关系 C、雇佣关系 D、信托关系 解析：考点 居间关系思路甲的行为是一种居间活

22、动，为别人合同的订立提供服务。法条 合同法第424条26、某甲之子患恶疾，急需12万元手术费治疗，甲不得已将价值18万元的房屋出卖。某乙知甲卖房之原因，只愿意出价12万元，甲迫于无其他买方而又急需用钱而与乙成交。对此，下列表述哪项是正确的？ 正确答案为CA、甲有权以受到乙胁迫为理由，主张房屋买卖合同无效 B、甲有权以受到乙欺诈为理由，主张房屋买卖合同无效C、甲得以乙乘人之危为理由，主张撤销房屋买卖合同 D、甲得以乙重大误解为理由，主张撤销房屋买卖合同解析：考点合同的效力思路乘人之危的合同为可撤销合同，而非无效合同。法条 合同法第54条27、某砖瓦厂与某运输公司通过电话协商，于某年8月3日由某运

23、输公司到某砖瓦厂装运50000块砖，并运到某港口。但8月3日，该运输公司未按照约定到砖瓦厂装运货物。据此，下列说法哪项是正确的？  正确答案为DA、可要求运输公司赔偿相应损失   B、可要求运输公司实际履行 C、可要求运输公司变更合同，另行装运货物 D、不可要求运输公司承担任何责任解析：考点违约责任思路运输合同大多是格式条款合同，需填写完成后合同方才成立。法条 合同法第10条和第32条28、下列属于要约的是哪一项？ 正确答案为DA、某书店散发的价目表 B、服装超市中展出的未标价格的时装C、某公司向某主要客户发出的产品说明书 D、某香烟自动售货机，机上载明“投入十枚一元硬币发

24、一包红塔山牌香烟”，该机器现处于运转状态解析：考点 要约思路本题中，书店散发的价目表为要约邀请；未标价格的时装，顾客无法对之承诺，故为要约邀请；产品说明书也是要约邀请。法条 合同法第14条29、甲公司对外负债200万元，另有50万元的货款未予追回（欠款人为丁公司）。1997年3月甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签定一协议，约定甲公司对丁的50万元债权由丙享有。同年5月，丙向法院起诉丁，要求归还50万元贷款。有关该案的正确表述是下列哪项？  正确答案为BA、乙、丙之间的协议有效，丁应向丙偿还50万元货款 B、

25、乙、丙之间的协议无效，丙无权向丁追索货款 C、乙、丙之间的协议有效，但不得对抗善意第三人，故丙无权向丁追索货款 D、乙、丙之间的协议有效，但丁有权选择向乙或丙履行义务解析：考点债权转移思路债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。法条 合同法第10条和第32条30、甲公司与乙公司签定了一份建设工程承包合同，约定由乙公司为甲公司建筑职工宿舍楼一座。合同总价值280万元，一方违约需支付总价款5%的违约金。在合同履行期，乙公司分成了丙、丁两个建筑公司。乙公司遂提出解除与甲公司的合同，甲公司不同意。乙公司单方终止了合同，甲公司诉至法院。法院审理期间，乙公司已正式分为丙、丁两

26、个建筑公司。对本案的正确表述是下列哪项？正确答案为DA、因乙公司分立，乙公司有权解除合同 B、乙公司应继续履行合同，无权解除合同C、乙公司可将合同的权利义务转让，无需甲公司同意 D、应由丙、丁两个公司分别承担乙公司对甲公司的权利、义务，并承担连带责任 解析：考点合同主体变更思路 参见合同法第90条和84条的规定法条 合同法第10条和第32条二、多项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分）在每小题列出的五个备选项中有二至五个是符合题目要求的，请将其选出并将其号码填在题干后的括号内，多选、少选、错选均无分。31、某科研所与某企业于签定了一份设备改造的技术服务合同，约定自1997年10日至19

27、98年3月，科研所负责对该企业的自动生产线进行技术改造的工作。合同签定后，该企业为履行合同做了一些准备工作。1997年6月科研所通知企业，因科研所某技术人员已经辞职，不能履行该合同。随后，该企业向法院起诉，请求科研所承担违约责任。下列哪些说法正确  正确答案为CDA、此时企业无权起诉追究科研所的违约责任 B、科研所应承担缔约过失责任C、企业可以起诉追究科研所的违约责任，但应负举证义务 D、若科研所未明确表示将不履行合同，但其行为足以表明将不履行合同的，企业仍可在1998年3月前起诉追究责任E、科研所不应承担违约责任解析：思路 参见合同法第108条。本题中合同已经成立，科研所应承担的是

28、违约责任而非缔约过失责任。32、甲厂与乙厂签定了一份玉米制品买卖合同，约定由甲厂于该年9月向乙厂提供玉米制品50万袋。后因该年天气异常，玉米推迟收获，甲厂遂要求延期交货。对此，下列哪些说法不正确？A、甲厂与乙厂达成协议后，甲厂可延期交货  正确答案为BCDEB、因天气异常属不可抗力没，甲厂不须与乙厂达成协议即可延期交货C、企业可以起诉追究科研所的违约责任，但应负举证义务D、甲厂在向乙厂支付违约金后方可延期交货E、甲厂在向乙厂支付赔偿金后方可延期交货解析：思路 参见合同法第118条、第61条。本案中，当事人可就交付期限重新达成协议。33、当事人在订立合同过程中有下列哪些情形的，给对方造

29、成损失的，应当承担损害赔偿责任正确答案为ABCDEA、假借订立合同，恶意进行磋商的 B、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实的C、故意提供虚假情况的D、其他违背诚实信用原则的E、只要具备上述情形之一，给对方造成损失的，都应当承担损害赔偿责任解析： 思路 本题涉及缔约过失责任问题。参见合同法第42条。34、甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知，甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。下列说法中哪些是正确的？  正确答案为ACA、甲的行为侵犯了以的商业秘密 B、甲的行为没有侵犯乙的商业秘密C、甲应承担损害赔偿责任D、

30、甲不应承担损害赔偿责任E、甲应承担损害赔偿责任 解析： 本题涉及订约过程中当事人一方侵犯商业秘密的赔偿责任问题。参见合同法第43条。35、个体运输户江某从钱某处购买了木船一条，并配船桨一幅，交付后江某发现船桨多处损坏，已无法再使用，则江某采取的下列措施，法院不予以支持的是哪些项目？  正确答案为ADEA、解除木船合同和船桨合同 B、解除船桨合同 C、要求钱某承担违约责任 D、要求钱某承担缔约过失责任E、要求钱某承担违约金解析：思路 本题涉及主从物合同与违约责任、缔约过失责任问题。依民法原理，木船与配套使用的船桨是主从物关系。参见合同法第164条、第107条、第42条。 思路 本题涉及

31、主从物合同与违约责任、缔约过失责任问题。依民法原理，木船与配套使用的船桨是主从物关系。参见合同法第164条、第107条、第42条。三、简答题（本大题共5小题，每小题6分，共30分）36、简述可撤销合同的种类有哪些？（一）因重大误解订立的合同。（二）显失公平的合同。（三）因欺诈、胁迫而订立的合同。（四）乘人之危订立的合同。37、表见代理的概念及其构成要件有哪些? 表见代理，是指在无权代理的场合，如果善意相对人客观上有正当理由相信无权代理人具有代理权而与其为法律行为，该法律行为的效果直接由被代理人承担。表见代理的构成要件有四个：（1）表见代理属于广义的无权代理，因此只能在代理人无权代理而从事代理行

32、为的情形下发生；（2）相对人有合理的理由相信无权代理人有代理权；（3）相对人主观上是善意的、无过失的；（4）无权代理行为的发生与本人有关。38、简述附随义务与给付义务的区别？  第一，主给付义务自始确定，并决定合同类型。附随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型的限制。  第二，主给付义务构成双务合同的对待给付，一方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的给付。附随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行抗辩权。第三，不履行主给付义务，债权人得解除合同。反之，不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，但可就其所受损害，依不完全履行的

33、规定请求损害赔偿。39、简述不安抗辩权的构成要件。 不安抗辩权的构成要件有三个：（1）双方当事人因同一双务合同而互负债务；（2）后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实风险；（3）后给付义务人为提供适当担保。40、简述抵销的构成要件有哪些？抵销的构成要件有四个：（1）须双方互负债务、互享债权；（2）须双方债务均至清偿期；（3）双方互负的债的标的种类、品质相同；（4）必须是非依债的性质不能抵销。四、论述题（本大题共1小题，每小题10分，共10分）41、对违约责任和侵权责任竞和的处理规则有哪些？（1）归责原则不同。违约责任以严格责任为原则，仅在例外情形下才有过错责任的适用，对侵权责任

34、采取了多种归责原则。一般侵权责任以过错原则为归责原则，从而根本有别于违约责任的严格责任。（2）举证责任不同。违约责任以严格责任为原则，在一般侵权责任中，受害人有义务就加害人的过错问题举证；在特殊侵权责任中，应由加害人反证自己没有过错。（3）责任构成要件不同。行为人只要实施了违约行为且不具有有效的抗辩事由，就应承担违约责任。但在侵权责任中，损害事实是侵权损害赔偿责任成立的前提条件，无损害事实便无侵权责任。（4）免责条件不同。在违约责任中，法定的免责条件仅限于不可抗力，但当事人可以事先约定免责条款和不可抗力的具体范围。在侵权责任中，当事人虽然难以事先约定免责条款和不可抗力的具体范围，但一般侵权责任

35、的法定的免责条件不限于不可抗力，还包括意外事故、第三人的行为、正当防卫和紧急避险。（5）责任形式不同。违约责任包括了损害赔偿、违约金、定金、实际履行等责任形式，损害赔偿也可以由当事人事先约定，而侵权责任的主要形式是损害赔偿，此种赔偿不得由当事人事先约定。（6）损害赔偿的范围不同。违约损害赔偿主要是财产损失的赔偿，不包括对人身伤害的赔偿和精神伤害的赔偿责任，且法律采取了“可预见性”标准来限定赔偿的范围。对于侵权责任来说，损害赔偿不仅包括财产损失的赔偿，而且包括人身伤害和精神损害的赔偿。（7）对第三人的责任不同。在合同责任中，根据合同相对性规则，因第三人的过错导致合同债务不能履行的，债务人首先应对

36、债权人负责，然后才能向第三人追偿。而在侵权责任中，贯彻了为自己行为负责的原则，行为人原则上仅对因自己的过错致他人的损害的后果负责，而不对第三人的行为负责。此外，在时效期限、诉讼管辖等方面，侵权责任和违约责任也存在着区别。正是因为上述区别的存在，所以受害人选择不同的责任，将严重影响到对其利益的保护和对不法行为人的制裁。五、案例分析题（本大题共2小题，每小题10分，共20分）42、1999年10月2日，A市甲商贸公司将盖有本单位公章的介绍信和空白合同书以及10万元定金交给公司职员楚某，委托其到相临B市的乙商场购买空调100台，声明每台定价不得超过4000元。10月3日，楚某找到乙商场，出具了甲商贸

37、公司的已填上购买空调内容的介绍信和空白合同书，声称欲与乙商场签订一份100台空调的购销合同。乙商场经过审查，认为楚某出具的介绍信和空白合同书均盖有甲商贸公司的公章，且真实无误，遂确信其有代理权。经过一番磋商，乙商场坚持空调的最低价为每台4200元，楚某觉得甲商贸公司仍有利可图，便应允成交，由甲商贸公司向乙商场购买空调100台，单价每台4200元，并当日支付定金10万元，乙商场应该代办托运，并于10月7日交货，10月10日付款。双方还约定，如果任何一方违约，都要向对方支付7万元违约金。签约后，乙商场即组织货源，在10月6日将货交给B市第三运输公司承运，运货途中，第三运输公司司机韩某发现空调美观，

38、便私自拿出一台以4200元的价格卖给了搭车同去A市的表弟史某，货按时到达甲商贸公司。10月12日，韩某将4200元款交给了甲商贸公司，甲商贸公司确认了买卖合同效力的合法性。10月14日，甲商贸公司以楚某签定合同超越当初所授权的价格为由拒绝支付“超出”部分的货款，为此乙商场诉至法院，要求甲商贸公司偿付拖欠的货款及逾期付款的违约金。根据以上案情回答下列问题：（1）如果乙商场要求甲商贸公司付款，甲商贸公司能否主张买卖合同无效？为什么？（2）空调的所有权何时起发生转移？为什么？（3）如何认定韩某将一台空调销售给其表弟的行为？为什么？（4）韩某将一台空调销售给其表弟，该买卖合同最后是否有效？为什么？（5）乙商场是否有权要求甲商贸公司支付拖延货款并承担违约责任？（6）如何认定楚某与乙商场约定定