第七章合同的变更和转让

1、第七章合同的变更和转让第七章合同的变更和转让第一节合同的变更第一节合同的变更 第二节合同权利的转让第二节合同权利的转让第三节合同义务的转移第三节合同义务的转移第四节权利和义务的概括转移第四节权利和义务的概括转移第一节合同的变更第一节合同的变更 一、合同变更的概念一、合同变更的概念 广义的变更指合同内容和主体的变更。广义的变更指合同内容和主体的变更。 狭义的变更仅指合同的内容的变化，是合同关系的局狭义的变更仅指合同的内容的变化，是合同关系的局部变化。法部变化。法77：当事人协商一致，可以变更合同。：当事人协商一致，可以变更合同。 例外：法释二例外：法释二2626：合同成立以后客观情况发生了当事合

2、同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 合同变更后按变更后的权利义务关系履行。合同变更后按变更后的权利义务关系履行。二、合同变更的要件二、合同变更的

3、要件 一是原已存在合同关系；一是原已存在合同关系； 二是变更原则上必须经过当事人协商一致；二是变更原则上必须经过当事人协商一致；法法7878：当事人对合同变更的内容约定不明确：当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。的，推定为未变更。 三是变更必须遵循法定的程序和方式。法三是变更必须遵循法定的程序和方式。法7272：法律、行政法规规定需要办理法定手续的，法律、行政法规规定需要办理法定手续的，应依其规定办理。应依其规定办理。 四是变更必须使合同内容发生变化，即非实四是变更必须使合同内容发生变化，即非实质性条款的变更。质性条款的变更。案例分析案例分析 某年某年2 2月月3 3日，市建筑公

4、司与水泥公司签订购销水泥的日，市建筑公司与水泥公司签订购销水泥的合同。规定：水泥公司供给建筑公司某型号的水泥合同。规定：水泥公司供给建筑公司某型号的水泥500500吨，吨，300300元元/ /吨，吨，2 2月月1717日交货。不久，因业务变化，日交货。不久，因业务变化，建筑公司仅需要建筑公司仅需要300300吨，并于吨，并于2 2月月7 7日派人与水泥公司日派人与水泥公司协商，水泥公司经办人提出等其法定代表人回来后再协商，水泥公司经办人提出等其法定代表人回来后再说。此后双方再未对数量进行过商谈。说。此后双方再未对数量进行过商谈。2 2月月1717日水泥日水泥公司将公司将500500吨货送到建

5、筑公司，建筑公司仅收下吨货送到建筑公司，建筑公司仅收下300300吨，吨，其余拒收。水泥公司由此诉至法院，要求建筑公司继其余拒收。水泥公司由此诉至法院，要求建筑公司继续履行合同，并支付续履行合同，并支付200200吨水泥的价款。吨水泥的价款。主合同变更，担保合同如何处理主合同变更，担保合同如何处理 A A公司于公司于20092009年年1 1月月2626日向某银行贷款日向某银行贷款10001000万万元，借期元，借期1 1年，由年，由B B公司提供连带责任保证，公司提供连带责任保证，保证期间为保证期间为20102010年年1 1月月2626日至日至20112011年年1 1月月2626日。日。

6、贷款于贷款于20102010年年1 1月月2626日到期后，日到期后，A A公司提出因公司提出因一些应收款没有收回，希望延期一些应收款没有收回，希望延期6 6个月还款。个月还款。银行与银行与A A公司签订了延期还款协议，将还款期公司签订了延期还款协议，将还款期延至延至20102010年年6 6月月2626日。但该情形未告知担保人日。但该情形未告知担保人B B公司。问：担保人是否还需承担担保责任？公司。问：担保人是否还需承担担保责任？担保法司法解释一担保法司法解释一30条条 债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容做了变动，未经保证人同意的，利率

7、等内容做了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应对变如果减轻债务人的债务的，保证人仍应对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。责任。 如果是主合同的履行期限变更，而没有经过如果是主合同的履行期限变更，而没有经过保证人书面同意的，保证人在原保证期间内保证人书面同意的，保证人在原保证期间内承担责任。承担责任。 第二节合同权利的转让第二节合同权利的转让 一、权利转让的特点（法一、权利转让的特点（法7979）一是不改变合同权利的内容一是不改变合同权利的内容二是转

8、让的对象是合同债权二是转让的对象是合同债权三是可以是全部或部分的转让三是可以是全部或部分的转让二、合同权利转让的条件二、合同权利转让的条件一是须有有效的合同权利存在一是须有有效的合同权利存在二是转让双方须达成协议二是转让双方须达成协议三是转让的权利须具有可让与性（法三是转让的权利须具有可让与性（法7979）四是须通知债务人（法四是须通知债务人（法8080）五是须依法办理有关手续五是须依法办理有关手续三、合同权利转让的法律效力三、合同权利转让的法律效力（一）对内效力（一）对内效力 在转让双方转让人（原债权人）和受让人（第三人）在转让双方转让人（原债权人）和受让人（第三人）之间发生效力。之间发生效

9、力。 合同权利由让与人转让给受让人，与之相适应，从权合同权利由让与人转让给受让人，与之相适应，从权利一并转移，但该从权利专属于自身的除外。（法利一并转移，但该从权利专属于自身的除外。（法8181）（二）对外效力（二）对外效力 对债务人所具有的法律效力对债务人所具有的法律效力. . 债务人向受让人履行债务；债务人向受让人履行债务； 债务人在接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗债务人在接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张（法辩，可以向受让人主张（法8282）；）； 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债

10、权先于转让的债权到期或者同时权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销（法到期的，债务人可以向受让人主张抵销（法8383） 。四、依法直接转移债权的实践情形四、依法直接转移债权的实践情形 1 1、继承；、继承； 2 2、出租人转让财产后，租赁合同对受、出租人转让财产后，租赁合同对受让人继续有效，原出租人对承租方享有让人继续有效，原出租人对承租方享有的债权转移给受让人；的债权转移给受让人； 3 3、连带债务人之间的求偿权；、连带债务人之间的求偿权； 4 4、担保人的追偿权；、担保人的追偿权； 5 5、保险人对第三人的代位求偿权。、保险人对第三人的代位求偿权。

11、第三节合同义务的转移（法第三节合同义务的转移（法8487） 一、合同义务转移的概念一、合同义务转移的概念 （一）概念（一）概念 又称债务承担，是指基于债权人、债务人与第三人之又称债务承担，是指基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议将债务转移给第三人承担。其既可因法间达成的协议将债务转移给第三人承担。其既可因法律的直接规定而发生，也可因法律行为而发生。律的直接规定而发生，也可因法律行为而发生。 （二）种类（二）种类 1、免责的债务转移、免责的债务转移 债权人或债务人与第三人达成转移债务的协议，由债权人或债务人与第三人达成转移债务的协议，由第三人取代原债务人承担全部债务。第三人取代原债务人承担全

12、部债务。 2、并存的债务转移、并存的债务转移 原债务人并不脱离债务关系，而第三人加入了债务原债务人并不脱离债务关系，而第三人加入了债务关系，与债务人共同承担债务。关系，与债务人共同承担债务。二、合同义务转移的条件二、合同义务转移的条件 （一）须有有效的合同义务存在（一）须有有效的合同义务存在 （二）转让的合同义务须具有可让与性（二）转让的合同义务须具有可让与性 （三）须债权人或债务人与第三人达成（三）须债权人或债务人与第三人达成转移协议转移协议 （四）债务人转移债务须经债权人同意（四）债务人转移债务须经债权人同意 （五）须依法办理有关手续（五）须依法办理有关手续案例一案例一 甲向乙借贷了二十万

13、元，一直没有还，甲向乙借贷了二十万元，一直没有还，后来丙不知出于什么原因，对甲写了一后来丙不知出于什么原因，对甲写了一句话，称自愿帮助甲还十万元或者愿意句话，称自愿帮助甲还十万元或者愿意以某批货物偿还其中的十万，并在合同以某批货物偿还其中的十万，并在合同上签了字。后来他没有履行该承诺。债上签了字。后来他没有履行该承诺。债权人乙究竟应该请求谁偿还债务呢？是权人乙究竟应该请求谁偿还债务呢？是原债务人甲还是后来自愿还款的丙呢原债务人甲还是后来自愿还款的丙呢 ？分析分析 这个案子并没有发生债务的移转，因为这个案子并没有发生债务的移转，因为完成一个债务的移转，不仅要求有转让完成一个债务的移转，不仅要求有

14、转让人和受让人之间达成合意，而且还要取人和受让人之间达成合意，而且还要取得债权人的同意，同意他们之间债务的得债权人的同意，同意他们之间债务的移转，上面的案例中第三人丙写的话语移转，上面的案例中第三人丙写的话语已经表明他自愿替乙还钱，但没有任何已经表明他自愿替乙还钱，但没有任何证据证明取得了债权人乙的同意。证据证明取得了债权人乙的同意。 案例二案例二 甲乙协议甲出售甲乙协议甲出售100100斤大米给乙，但甲只有斤大米给乙，但甲只有5050斤，还差斤，还差5050斤。于是甲请丙向乙代为交付斤。于是甲请丙向乙代为交付5050斤斤大米，丙表示同意。但丙代甲交大米时说，大米，丙表示同意。但丙代甲交大米时

15、说，他只是代替甲交付大米，货款由甲乙自己结他只是代替甲交付大米，货款由甲乙自己结清。后因丙交付的大米有质量问题而发生了清。后因丙交付的大米有质量问题而发生了纠纷。乙就先告了丙，丙说我只是帮助甲交纠纷。乙就先告了丙，丙说我只是帮助甲交付大米，有什么事应该找甲。但是乙认为丙付大米，有什么事应该找甲。但是乙认为丙既然已经答应了要为甲来偿还债务了，所以既然已经答应了要为甲来偿还债务了，所以你就要负责到底。法院认为还应将甲也追加你就要负责到底。法院认为还应将甲也追加为被告。为被告。 此为第三人代为履行还是债务转让？此为第三人代为履行还是债务转让？分析分析 根据合同法第根据合同法第8484条的规定，转让人

16、和受让人之间条的规定，转让人和受让人之间须有转让协议，并且该转让还须取得债权人的同意。须有转让协议，并且该转让还须取得债权人的同意。本案中甲向丙提出能不能替我还本案中甲向丙提出能不能替我还5050斤大米，并没有向斤大米，并没有向乙提出要将这乙提出要将这5050斤大米的债务转让给丙，同时甲也没斤大米的债务转让给丙，同时甲也没有取得债权人乙的同意。况且，丙在同意代为履行债有取得债权人乙的同意。况且，丙在同意代为履行债务时，也明确地讲可以帮助甲交货，但是货款必须由务时，也明确地讲可以帮助甲交货，但是货款必须由甲乙两家自己去结清，其意思是债务还是发生在甲乙甲乙两家自己去结清，其意思是债务还是发生在甲乙

17、之间，并没有受让债务的意图。这是典型的第三人代之间，并没有受让债务的意图。这是典型的第三人代为履行债务，属于合同法第为履行债务，属于合同法第6565条规定的范围。条规定的范围。 债务转移与第三人代为履行的区别参见教材第债务转移与第三人代为履行的区别参见教材第195196页。页。案例分析三案例分析三 某年某年1010月，李某因生意需要与建设银行订立月，李某因生意需要与建设银行订立了借款了借款2020万元的合同，保证人为王某与张某。万元的合同，保证人为王某与张某。保证合同中未约定保证期间和保证责任。贷保证合同中未约定保证期间和保证责任。贷款到期后，李某只还了款到期后，李某只还了1212万元，尚欠万

18、元，尚欠8 8万元本万元本金及利息。因保证人外出打工，无法追要。金及利息。因保证人外出打工，无法追要。第二年，李某及其好友金某与建设银行订立第二年，李某及其好友金某与建设银行订立了债务转移协议，约定：李某所欠银行借款了债务转移协议，约定：李某所欠银行借款由金某承担，并保证在年底归还。但年底金由金某承担，并保证在年底归还。但年底金某仍欠银行借款某仍欠银行借款3 3万元。银行多次追款无望，万元。银行多次追款无望，于是以李某、王某、张某为被告向法院起诉。于是以李某、王某、张某为被告向法院起诉。 法院应如何处理？法院应如何处理？三、合同义务转移的效力三、合同义务转移的效力 （一）新债务人代替原债务人或与原债（一）新债务人代替原债务人或与原债务人一并成为当事人务人一并成为当事人 （二）新债务人可主张原债务人对债权（二）新债务人可主张原债务人对债权人的抗辩人的抗辩 （三）新债务人应承担与主债务有关的三）新债务人应承担与主债务有关的从债务从债务第四节合同权利和义务的概括转移第四节合同权利和义务的概括转移 法法8888：当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中：当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。的权利和义务一并转让给第三人。 （一）合同转移（一）合同转移 是指一方当事人与第三人之间订立合同并经原合同的是指一方当事人与第三人之间订立合同并经原合同的另一方当事人同