经济法 案例分析

1、某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限责任公司。其中，A以高新技术成果出资，作价15万元；B以厂房出资，作价20万元；C以现金17万元出资。后C因资金紧张实际出资14万元。请问： 1以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？ 答：以非货币形式向公司出资，应办理以下手续：评估作价，核实资产；办理非货币出资的财产权的转移手续；验资。公司法第27条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或

2、者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。所以，以非货币形式出资，须评估作价，核实资产。公司法第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。因此，以非货币形式出资，须办理财产权的转移手续。公司法第29条规定，股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。因此，以非货

3、币形式出资，须验资。 2C承诺出资17万元，实际出资14万元，应承担什么责任？ 答：公司法第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。因此，以非货币形式出资，须办理财产权的转移手续。C承诺出资17万，实际出资14万，除了应当向公司足额缴纳外，还应向A和B承担违约责任。 3设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续？应提交哪些文件或材料？ 答：公司登记管

4、理条例第4条第1款规定：“工商行政管理机关是公司登记机关。”公司法第30条规定，股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。公司登记管理条例第20条规定，设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记；逾期申请设立登记的

5、，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）依法设立的验资机构出具的验资证明，法律、行政法规另有规定的除外；（五）股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；（六）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（七）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（八）公司法定代表人任职文件和身份证明；（九）企业名称预先核准通知书；（十）公司住所证明；（十一

6、）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足，其中，投资公司可以在5年内缴足。法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。 4.A的出资是否符合法律规定？为什么？ 答：A的出资符合法律的规定。公司法第27条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规

7、对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。根据上述规定，法律只规定了全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%，只要满足这一条件，法律不对非货币财产出资额的具体分配进行限制。因此专利技术出资比例在不超过有限责任公司注册资本的70%的范围内，可以由出资人自由协商决定。本题中，公司注册资本为49万，货币出资31万元，超过法律规定的30%的限额。只要出资人之间达成协议，A以其高新技术出资作价15万元，并不违反法律的规定。 冯系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种鸡需资金万元。冯向陈借款万，以自己的一套价值万元的音响设备抵押，双方立有抵押

8、字据，但未办理登记。冯又向朱借款万元，又以该设备质押，双方立有质押字据，并将设备交付朱占有。冯得款后，改造了鸡舍，且以县良种站签订了良种鸡引进合同。合同约定良种鸡款共计万元，冯预付定金元，违约金按合同总额的计算，冯已销售肉鸡的款项偿还良种站的货款。合同没有明确约定合同的履行地点。后县良种站将良种鸡送交冯，要求支付运费，冯拒绝。因发生不可抗力事件，冯预计的收入落空，冯因不能及时偿还借款和支付货款而与陈、朱及县良种站发生纠纷。诉至法院后，法院查证上述事实后又查明：朱占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送蒋修理。朱无力交付蒋的修理费万，该设备已被蒋留置。现问：冯与陈之间的抵押关系是否有效？为什么？冯与

9、朱之间的质押关系是否有效？为什么？朱与蒋之间是何种法律关系？对该音响设备陈要求行使抵押权，朱要求行使质押权，将要求行使留置权，应由谁优先行使其权利？为什么？冯无力支付县良种站的货款，合同中规定的定金条款和违约金条款可否同时适用？为什么？县良种站要求冯支付送鸡费，该请求应否支持？为什么？冯对县良种站提出不可抗力的免责抗辩，能否成立？为什么？（本题分）参考答案及分值有效。（分）因双方立有抵押字据，根据担保法规定以音响设备作抵押无须登记。（分）答案依据及解析：担保法第四十三条规定：当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。当事

10、人办理抵押物登记的，登记部门为抵押人所在地的公证部门。第四十一条规定当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。根据第四十二条的规定，下列财物应办理抵押物登记：无地上定着物的土地使用权；城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物；林木；航空器、船舶、车辆；企业的设备和其它动产。有效。（分）因双方立有质押字据，并且质物已经转移占有。（分）答案依据及解析：担保法第六十四条的规定：出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。承揽合同关系。（分）答案依据及解析：合同法第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成

11、工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 蒋优先行使其留置权。（分）根据担保法原理，留置权优先。（分）答案依据及解析：留置权是法定担保物权，而抵押权和质权是约定担保物权，根据物权法原理，法定担保物权的效力优先于约定担保物权。 不可以。（分）合同法规定当事人只能选择其一。（分）答案依据及解析：合同法第一百一十六条规定：当事人既约定了违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 不应支持。（分）合同的履行地应为县良种站。（分）答案依据及解析：合同法第六十二条规定：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付

12、不动产的，在不动产所在地履地；其它标的，在履行义务一方所在地履行。 不能成立。（分）根据民法原理，金钱债务不可能履行不能。答案依据及解析：不可抗力是指不能预见、不能避免、不能克服的客观情况；并且本案中也不存在阻碍冯履行金钱债务的不可抗力。甲、乙、丙合伙经营一水果店，取名为满意水果店，负责人为甲。甲、乙、丙约定的出资比例和分成比例均为4：3：3。1999年7月的一天，因丙外出，甲与乙商议后与果农丁签订了一份水果购买合同。因水果店流动资金不够，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以水果店所有的一辆尼桑货车作抵押，但未办理登记。后因水果店无力偿还银行贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷

13、。经查：（1）合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；（2）甲曾在一次诉讼中免除了戊对水果店的2万元债务；（3）水果店除欠银行10万元以外，尚欠庚、己各2万元债务；水果店的财产价值10万元。     问题（1）该合伙与果农丁所签合同及与银行所签贷款合同效力如何？为什么？（2）该合伙与银行所签抵押合同效力如何？为什么？（3）设乙、丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效，甲的免除行为效力如何？依据何在？（4）设银行、庚、己同时向水果店行使债权，水果店的财产应如何清偿？为什么？（5）设水果店的债权人银行、庚、己和乙的债权人辛同时

14、向法院起诉，银行、庚、己 主张用合伙财产清偿债权，辛主张用乙在合伙财产中的份额清偿其债权，法院应优先支持谁的诉讼请求？为什么？（6）设水果店的债权人银行、庚、己向法院起诉后，债权未得到全部清偿，能否对丙的个人财产进行追偿？为什么？ 正确答案（1）均为有效合同。根据合伙企业法第38条之规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。（2）抵押合同并未生效。根据担保法第41、42条之规定，以车辆抵押的，必须到运输工具的登记部门办理登记手续，本案中以货车为抵押物虽已移转，但未办理登记手续。（3）有效。根据民通意见第45条第1款之规定，在民事诉讼

15、中以字号为诉讼当事人的，由合伙负责人为诉讼代表人。合伙负责人的诉讼行为，对全体合伙人发生法律效力。（4）以水果店的财产按比例清偿，不足部分由各合伙人承担无限连带清偿责任。因为，第一，银行与合伙组织之间的抵押合同并未生效，故银行之债权为无担保的普通债权依债权的平等性原则，三者应按比例平等受偿。第二，合伙企业应先以自己的财产偿还所负债务，不足部分，由各合伙人再以个人财产承担无限连带责任。（5）应优先支持水果店的债权人的诉讼请求。合伙企业对其债务，应先以其财产进行清偿，不足部分，由合伙人以个人财产清偿，各个合伙人对其个人债务，应先以其在合伙企业出资以外的个人财产清偿。（6）能。见民法通则第35条及合

16、伙企业法第39条之规定。考点集成关于合伙制度，个人合伙应当共同出资，共同经营，共同承担风险。合伙人之间的内部限制不得对抗第三人，但在内部责任划分上合伙当然可以援引该约定进行追偿，减轻自己的损失。每个合伙人对合伙债务负无限连带责任，偿还合伙债务超过自己应当承担的数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。起字号的个人合伙，在民事诉讼中应当以依法核准的字号为诉讼当事人。甲公司为乙公司对丙公司的债权提供保证，未明确约定保证方式和保证期限，债权履行期为2年，同时丙公司将20吨水泥交付给乙公司作为质押，但未签订质押合同，1年后，乙公司将债权转让给丁公司，甲公司不知情。到期后，丙公司未能履行债务，丁公司遂起诉丙公

17、司履行债务并要求丙甲公司承担连带责任。问题（1）甲公司承担何种责任？（2）如果乙公司转让债权的同时将20吨水泥交还给丙公司，甲公司的保证责任怎样？（3）如果丙丁公司协商将债务履行期延长六个月而甲不知情，18个月后，丙未能履行债务，丁要求甲承担连带责任，甲之责任如何？正确答案根据担保法第19条之规定，未约定保证方式的，视为连带责任保证；担保法解释第28条规定，保证期间债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。担保法第28条规定，同一债权即有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。因此，甲对20万吨水泥所能担保的债权以外

18、的债权承担保证责任。（2）责任同前。同样根据担保法第28条之规定，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。（3）根据担保法第26条之规定，连带责任保证未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，未在此期间要求则保证人免除保证责任。担保法解释第30条规定，债权人与债务人对主合同履行期限做了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。因此，甲免除保证责任。考点集成保证合同应采用书面形式，分为一般保证与连带责任保证，当事人可以约定方式，对保证方式约定不明的，按连带责任保证承担责任。保证责任范围：当事人对保证责任

19、范围没有约定或约定不明的，保证人应以全部债务承担责任。主合同当事人变更对保证责任的影响：保证期间债权人依法将主债权转让第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。保证责任的期间：当事人未约定期间的，保证责任期间为主债务履行期届满置日起6个月。共同保证：法律和合同没有明确规定各共同保证人的保证范围，推定为各保证人负连带保证责任。 张某欲开办一个酒店，但资金不足，于1999年以自己房屋4间作抵押向农业银行贷款8万元，并办理了登记手续，之后张某把房屋中向西的两间租给了李某，在经营酒店的过程中，张某又向工商银行贷款4万元并以上面的四间房屋作抵押，签订了抵押合同，办理了登

20、记手续，又用同一办法在建设银行贷款2万元，也办理了登记手续。2000年5月归还了农业银行4万元、工商银行2万元、建设银行1万元，张某将4间房屋中靠东的2间卖给了孙某，孙某知道房屋上设有抵押权，但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。2000年10月，张某的酒店倒闭，此时仍欠农业银行4万元，工商银行2万元，建设银行1万元，在2000年7月，农业银行将2万元贷款的抵押权转让给了工商银行，现贷款已到期，张某无力偿还。 问题 （1）张某与承租人李某的租赁房屋合同在4间房屋都抵押后是否继续有效？ （2）农业银行将抵押权单独转让的行为是否有效，说明理由。 （3）工商银行、农业银行、建设银行如何实现自己的抵押权

21、？ （4）设工商银行的债权先到期，农业银行的债权未到期，应如何处理？ （5）设李某的租赁合同尚未到期，抵押权人能否中止租赁合同？ （6）前述抵押权人可否就4间房屋和1间厨房一并行使抵押权？ 正确答案 （1）继续有效，参见担保法第48条之规定。 （2）将抵押权单独转让无效。根据担保法第50条之规定，抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。抵押权从属于债权，只能随债权一齐转让。 （3）根据担保法第53、54条之规定，债权履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规

22、定清偿：抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿。因此，工商银行、农业银行、建设银行可以拍卖、变卖抵押物，将所得价款按抵押登记的先后顺序依次受偿。即先清偿农业银行贷款，有余款时再清偿工商银行，再有余款时方清偿建设银行。 （4）根据担保法解释第78条之规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。工商银行的抵押权顺序在农业银行之后，因此只能就抵押物价值超出农业银行债权的部分受偿。 （5）可以。根据担保法解释第66条之规定，抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。张

23、某将房屋抵押之后方租给李某，因此抵押权人可以终止租赁合同。 （6）根据担保法第55条之规定，城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物，厨房系对主房屋设定抵押权后新建，故不属于抵押物，但需要拍卖该抵押的房屋时，可以依法将厨房一齐拍卖，但对拍卖厨房所得，抵押权人无权优先受偿。 考点集成 抵押权人可以仍就抵押物为他人设定抵押，仍可转让抵押物，在抵押期间，抵押人抵押后，该财产已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已抵押的情况。抵押人未通知抵押权人或未通知受让人的，转让行为无效。抵押人将其出租的财产抵押的，抵押人须将抵押的书面情况告知承租人，并且，原租赁合同继续有效。但是

24、，抵押权属于从权利，不得与债权分离单独转让或作为其他债权的担保。抵押权的实现，其实现方式有折价、拍卖、和变卖三种。其清偿顺序为登记的优于没有登记的，登记在先的优于登记在后的。2000年5月6日国有企业Z市糖厂由于经营管理不善，不能清偿到期债务，糖厂厂长决定向本企业所在区的人民法院申请宣告破产，法院在征得其上级主管部门同意并受理后决定由糖厂厂长召集并主持债权人会议，该企业的最大债权人是L市的捷讯公司，法院指定有财产担保未放弃优先受偿权的债权人潘某担任债权人会议主席。并裁定糖厂所有的债务保证人无为债权人会议成员享有表决权。后经占无财产担保债权总额的1/5以上的债权人请求，法院召开了第二次债权人会议

25、。此后经一段时间的审理，法院作出裁定宣告该国有企业破产，破产企业由其上级主管部门接管并进行清算。现问;该国有企业破产过程中，有哪些违法之处?34W360法网答案：该国有破产程序中有以下几处不合法：34W360法网(1)厂长自行申请企业破产不合法。34W360法网(2)由糖厂厂长召集并主持债权会议不合法。34W360法网(3)由潘某担任债权人会议主席不合法。34W360法网(4)所有的保证人均为债权人会议成员，享有表决权不合法。34W360法网(5)法院召开第二次债权会议的程序不合法34W360法网(6)由破产企业上级主管部门主持清算活动不合法。34W360法网解题思路34W360法网企业破产法

26、(试行)第3章第13-16条的规定是非常重要的，应予重视。本题考查的重心也正在于此。本题之设计思路仍属找错，对此类题应细致认真。法理详解34W360法网通过这个案例我们要了解国有企业的破产程序。本案例中，该国有企业破产过程中，有下述几处违法的。34W360法网(1)根据企业破产法(试行)第8条规定：“债务人经其上级主管部门同意后，可以申请宣告破产。”所以本案中，作为国有企业的糖厂要申请宣告企业破产，应先经其上级主管部门同意，才可以申请宣告破产，而不应自行向法院提出申请。34W360法网(2)、(5)根据企业破产法(试行)第14条规定：“第一次债权人会议由人民法院召集，应当在债权申报期限届满后1

27、5日内召开。以后的债权人会议在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以在清算组或者占无财产担保债权额的1/4以上的债权人要求时召开。”所以，本案中由破产企业厂长主持、召集债权人会议是不合法的，法院应占无财产担保债权总额的1/5以上的债权人要求召开债权人会议，也于法不合。34W360法网(3)根据企业破产法(试行)第13条第2款的规定;“债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权中指定。”而本案中，作为债权人会议主席的潘某是有财产担保而又未放弃优先受偿权的债权人，在会议中是没有表决权的，所以也就不能成为债权人会议主席。34W360法网(4)依企业破产法(试行)第13条第1款之规定，债务人的保证人

28、在代替债务人清偿债务后可以作为债权人，享有表决权，所以本案中，不区分各个保证人的情况，统统作为债权人会议成员并享有表决权，是欠妥当的。(6)根据企业破产法(试行)第24条规定：“人民法院应当自宣告企业破产之日起15日内成立清算组，接管破产企业。”而本案中，破产企业由其上级主管部门接管并进行清算活动，是不合法的。清算组成员应由人民法院从企业上级主管部门，政府财政部门等有关部门和专业人中指定。清算组对人民法院负责并且报告工作。34W360法网破产法兼具实体法与程序法双重特征，应注意复习其程序规定。通过本题作答，考生应对破产程序有一个基本的印象：34W360法网国有企业申请宣告破产，应首先经其上级主

29、管部门同意，之后向有管辖权的人民法院提出申请。法院受理后，依法发出公告，通知债权人申报债权，由全体债权人组成债权人会议。并由债务人的上级主管部门提出对该企业进行整顿的申请。整顿如期完成，破产程序终止，整顿不成功，则由法院宣告企业破产，组成清算组，对破产企业的财产，债权进行清理，按破产清偿顺序对有关债权人进行清偿，结束破产程序。某市A、B、C三家企业经协商决定，共同投资创办一从事生产经营的实业有限责任公司（以下简称实业公司）。公司注册资本 110万元，其中 A出资 20万元，B出资 15万元，另以实物出资折价18万元，C出资10万元，另以土地使用权出资折价20万元及专利使用权出资折价27万元。A

30、受托于 1998年 8月向当地政府主管部门办理报批手续，很快于8月22日获准并取得批准文件。同年10月15日，A到当地工商行政管理局办理登记手续。工商局指出了申请人在出资方面存在的不妥之处，并予以纠正，颁发了法人营业执照。 同年12月，实业公司董事长贺某与一外商谈妥，拟在该市建一个合营企业。该合营企业注册资本，总额240万元，其中实业公司出资20万元，另以场地使用权出资折价40万元。另一合营方 D公司出资130万元，外商出资50万元。三方委托实业公司办理报批、登记手续。外方按三方约定于 12月底将出资额50万元先期汇入了实业公司账户，1999年1月 10日三方正式签订合同，2月1日正式登记成立

31、。至 1999年 7月，实业公司和D公司仍未将出资额缴清（只缴纳 20）。实业公司也一直未将外方先期汇入的50万元转入合营企业账户。外方催缴未果，于8月上旬提出终止合营合同，同时要求赔偿损失12万元，退还出资额50万元。实业公司则提出：汇入我账户的50万元因我公司急需用去15万元，现在只能先退还 35万元，其余部分待3个月后补齐，外商诉至法院。现问：（1）A、B、C对实业公司出资有无不符合法律、法规规定之处，为什么？（2）实业公司对公司与外商对合营公司的出资有无不符合法律、法规规定之处？为什么？（3）外商先期汇入而后被动用的 15万元款项以及外商提出因终止合同造成损失12万元应由谁承担，为什么

32、？答案（1）C的专利使用权出资折价27万元，不符合法律规定。因为其出资额超过了三公司注册资本的 20。（2）有两处不符合法律规定：实业公司出资 60万元超过了其资产净值 110万元的50；外方出资 50万元，低于合营企业注册资本的 25。（3）外商被动用的15万元款项应归实业公司负责偿还。因为实业公司非法挪用公司资金，侵犯了外商合法权益；外商的12万元损失应由实业公司与D公司按出资比例承担，因为二者已构成出资违约。案情：2009年1月，甲、乙、丙、丁、戊共同投资设立鑫荣新材料有限公司（以下简称鑫荣公司），从事保温隔热高新建材的研发与生产。该公司注册资本2000万元，各股东认缴的出资比例分别为4

33、4%、32%、13%、6%、5%.其中，丙将其对大都房地产开发有限公司所持股权折价成260万元作为出资方式，经验资后办理了股权转让手续。甲任鑫荣公司董事长与法定代表人，乙任公司总经理。鑫荣公司成立后业绩不佳，股东之间的分歧日益加剧。当年12月18日，该公司召开股东会，在乙的策动下，乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲对外签约合同金额在100万元以下，如超出100万元，甲须事先取得股东会同意。甲拒绝在决议上签字。此后公司再也没有召开股东会。2010年12月，甲认为产品研发要想取得实质进展，必须引进隆泰公司的一项新技术。甲未与其他股东商量，即以鑫荣公司法定代表人的身份，与隆泰公司签订了金额为200万元的

34、技术转让合同。2011年5月，乙为资助其女赴美留学，向朋友张三借款50万元，以其对鑫荣公司的股权作为担保，并办理了股权质权登记手续。2011年9月，大都房地产公司资金链断裂，难以继续支撑，不得不向法院提出破产申请。经审查，该公司尚有资产3000万元，但负债已高达3亿元，各股东包括丙的股权价值几乎为零。2012年1月，鉴于鑫荣公司经营状况不佳及大股东与管理层间的矛盾，小股东丁与戊欲退出公司，以避免更大损失。问题：1.2009年12月18日股东大会决议的效力如何？为什么？2.甲以鑫荣公司名义与隆泰公司签订的技术转让合同效力如何？为什么？3.乙为张三设定的股权质押效力如何？为什么？4.大都房地产公司

35、陷入破产，丙是否仍然对鑫荣公司享有股权？为什么？5.丁与戊可以通过何种途径保护自己的权益？参考答案：1.该股东会决议有效。股东会有权就董事长的职权行使作出限制，且表决权过半数的股东已在决议上签字。2.合同有效。尽管公司对董事长的职权行使有限制，甲超越了限制，但根据合同法第50条规定，亦即越权行为有效规则，公司对外签订的合同依然是有效的。3.股权质押有效，张三享有质权。因为已经按照规定办理了股权质押登记。4.丙仍然享有股权。因为丙已经办理了股权转让手续，且丙以其对大都房地产公司的股权出资时，大都房地产公司并未陷入破产，也不存在虚假出资。5.丁、戊可以通过向其他股东或第三人转让股权的途径退出公司，

36、或联合提起诉讼，请求法院强制解散公司的途径保护自己的权益。案情：甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本200万元，其中甲、乙各以货币60万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为20万元；丁以其专利技术出资，作价50万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。1年后，保健品厂也出现严重亏损，资不抵债，其中欠B公

37、司货款达400万元。问题：1.饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？2.饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？3.饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担？4.乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？5.A银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告？为什么？6.B公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段以实现自己的债权？答案：1、丁的专利技术出资超过公司注册资本的20，不符合法律规定（1分）；戊不能以劳务出资（1分）。2、符合（1分）。股东人数较少、

38、规模较小的有限责任公司可以不设董事会和监事会（1分）。3、属公司（或法人）分立（1分）。分立前饮料公司的债权债务应当由饮料公司和保健品厂承担连带责任（1分）。4、应经过其他股东过半数同意（1分）；其他股东在同等条件下有优先受让权（或购买权）（1分）。5、A银行可以饮料公司和保健品厂为共同被告，也可以饮料公司或保健品厂为被告（1分）。因为饮料公司和保健品厂对分立前的债务承担连带责任（1分）。6、B公司可以债权人的身份向法院申请保健品厂破产，以清偿其债权（1分王某与张某、杜某、李某合伙开办了一个合伙企业，由王某、杜某、张某各出资5万元，李某提供技术入伙，四人平均分配赢余。四人办理了有关手续并租赁了

39、房屋，但并未订立书面协议，半年后，张某想把自己的一部分财产份额转让给郑某，王某和杜某表示同意，但李某不同意，并表示愿意受让张某转让的那部分财产份额，因多数合伙人同意郑某成为新的合伙人，李某于是提出退伙，王某、张某、杜某同意，此时，企业已对银行负债2万元，此后，企业经营状况持续恶化，半年后散伙，又负债6万元。问题（1）该合伙关系是否成立？为什么？（2）李某可否作为合伙人？为什么？（3）张某转让财产份额的行为是否有效？为什么？（4）李某是否可以退伙？为什么？（5）若企业解散后，债权人银行要求李某偿还2万元的债务，李某有无偿还义务，为什么？（6）李某退伙后，企业所负6万元债务应由谁来承担？正确答案（

40、1）该合伙关系成立，虽然各当事人之间没有订立书面协议，也未经工商登记并领取营业执照，但根据民通意见第50条之规定，当事人之间没有书面协议，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头协议的，可认定有合伙关系。（2）李某可以作为合伙人。依据民通意见第46条之规定，公民提供技术性劳务而不提供资金、实物的，但约定参约定参与盈余分配的，视为合伙人。（3）不可以，因这一抵押担保关系已消灭。在公司提供了新的担保后，原担保关系消灭。（4）应承担连带清偿法律责任。此为担保的责任。 考试用书（5）银行的债权为无财产担保的破产债权，应从破产财产中依法定程序进行分配。考点集成关于合伙，合伙的协议应当由全

41、体合伙人协商一致，以书面形式订立。虽然各当事人之间没有订立书面协议，也未经工商登记并领取营业执照，但根据民通意见第50条之规定，当事人之间没有书面协议，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头协议的，可认定有合伙关系。合伙协议一经全体合伙人签名盖章后即生效。但是，合伙企业的设立，应从他完成登记时开始。合伙企业在领取营业执照之前，合伙人不得以合伙企业的名义从事经营活动。 1995年7月，某省A市一家VCD厂准备与日本一公司合资建立一家电有限公司。面谈协议规定日本方以技术入股（作价20），双方订立技术转让协议，自协议订立起15天内，日本方提供有关的设备资料和服务，其中包括产品设计以

42、及对合资公司技术人员、工人培训、技术作价等。中方以货币、合作场地、厂房来出资。随后双方据此签订了技术转让协议，协议规定：（1）除经日本方同意外，该合资公司所生产的产品不能销往东亚地区，且利用日本方技术每年生产的VCD不能超过30000台；（2）该技术转让协议的期限为3年；（3）技术转让协议期满后，中方无权再继续使用该项技术；（4）中方如改进该技术，必须无条件告诉日本方；（5）合资企业能从日本购买的所需要的机器、设备、零部件、原材料，必须从日本购买。双方订立的技术转让协议，未得到审批机构的批准，经修改批准后才依法注册登记成立。外方怕投资风险，就让公司在日本办了财产安全险。经协商中方为董事长，日本

43、方为副董事长。半年后，经营效益好，日本方未经中方董事同意的情况下，以到会的12董事通过，决定增加出资，再次召开董事会之后，董事会合法通过。因的确是生产经营所需，中方认缴了所增加的注册资本。 问题 （1）日本方的出资比例是否恰当？ （2）双方所签订的技术转让协议是否符合法律规定？ （3）公司是否可以在日本办理保险？ （4）中方是否有权认缴所增加的注册资本？ 正确答案 （1）日本方的出资比例不当。中外合资经营企业法（1990年4月4日）第4条第2款规定，在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。日本方投资仅20%，不合中国法律要求。 （2）双方所签订的技术转让协议不符合中

44、国法律规定。1983年9月20日颁布的中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第46条规定，合营企业订立的技术转让协议，应经企业主管部门审查同意，并报审批机构批准。 （3）根据中外合资经营企业法实施条例的规定，公司必须向中国境内的保险公司投保，而不能在日本的保险公司投保。 （4）中方有权认缴增加的注册资本。首先必须指出，中外合资经营企业增加或减少注册资本，必须经公司董事会一致通过，才算合法。因此日方未经中方董事同意即通过增加注册资本的决议是非法的。再次召开董事会合法地通过了增加注册资本的决议，中方就有权按照原先的出资份额认缴增加的出资。 考点集成 关于中外合资经营企业，在合营企业的注册资本中，

45、外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应在营业执照签发之日起6个月内缴清。合营企业在合营期内不得减少其注册资本;中外合资经营企业增加或减少注册资本，必须经公司董事会一致通过，才算合法。合营企业订立的技术转让协议，应经企业主管部门审查同意，并报审批机构批准。技术转让协议必须符合以下规定：（一）技术使用费应公平合理。一般应采取提成方式支付。采取提成方式支付技术使用费时，提成率不得高于国际上通常的水平。提成率应按由该技术所生产产品的净销售额或双方协议的其他合理方式计算。（二）除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格。（三）技

46、术转让协议的期限一般不超过十年。（四）技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术。（五）订立技术转让协议双方，相互交换改进技术的条件应对等。（六）技术输入方有权按自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料。（七）不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。案例中双方签订的协议违反上述规定的第（二）项、第（四）项、第（五）项、第（六）项、第（七）项。甲卷烟厂使用注册商标蓝鸟牌香烟，一年后发现乙乡政府卷烟厂未经商标注册，也生产销售蓝鸟香烟，且质量低。甲厂认为乙厂的行为严重损害了自己的产品信誉，就委托某律师事务所丙律师，意诉请法院求偿。乙厂得知后，找到甲厂，申明：本厂使用

47、该商标已有二年之久，并无假冒侵权之意。并主张通过许可协议，取得甲厂的使用权。甲厂同意，并订定商标许可协议，但坚持要求乙厂先行赔偿。后，双方找到律师进行咨询，问：1、乙厂的行为属于何种性质？违反我国商标管理的哪些规定？其法律后果如何？2、如果甲、乙双方达成了使用许可协议，当事人应遵循我国商标法的哪些规定？答： 1、乙厂属于违反商标注册管理和商标侵权的双重性质。A乙厂的行为违反了我国强制性注册规定，根据规定，产销烟草制品必须使用注册商标，否则不得在市场上销售。对乙厂的此种行为，工商企业部门可依法责令其限期注册，并罚款。B乙厂的行为侵犯了甲厂的注册商标专用权，根据商标法规定，未经商标权人许可，在同种

48、商品上使用与其注册商标相同或近似商标的，构成商标侵权。工商管理部门或人民法院可根据甲厂请求，责令乙厂停止侵权，赔偿损失，并加处罚款。2、如果甲、乙双方事后达成使用许可协议，乙厂又承担侵权行为，双方应遵循以下规定：A双方除需订立书面协议外，甲厂作为许可方，还必须在规定期间内将合同副本交工商行政管理部门存查，并报送商标局备案，否则不发生合同效力。B、根据我国商标管理和质量管理相结合的原则，甲厂作为许可方，有义务监督乙厂使用其注册商标的相应质量，乙厂作为被许可方，则必须保证使用甲厂注册商标的相应质量。公民张某于2000年4月完成了一项“水变油”的方法发明，5月利用A企业提供的物质技术条件对该方法进行

49、了验证和测试，并向A企业支付了100万元的测试费用。在测试过程中，A企业的职工王某窃取了张某的技术秘密后，于2000年6月将该技术秘密转让给李某，李某不知道王某的技术秘密系窃取所得，并向王某支付了200万元的转让费。张某得知李某使用自己的技术秘密后，要求李某向其支付合理的使用费、承担保密义务，李某向张某支付使用费后，张某要求李某停止使用该技术秘密。http:/www.E2001年12月，张某将该项技术的专利申请权以300万元的价格转让给甲公司，2002年1月1日，甲公司向国家知识产权局提出发明专利的书面申请。国家知识产权局经初步审查认为该方法发明符合专利法的规定要求，于2003年7月1日即行公

50、布。2004年10月1日，国家知识产权局根据甲公司的请求，对该方法发明进行实质审查后，于2005年1月1日作出授予甲公司发明专利权的决定，并于同日予以登记和公告。2005年4月，甲公司对乙公司、丙公司、丁公司分别提起专利侵权诉讼，人民法院在审理过程中，查明以下情况：（1）乙公司于2004年1月1日开始，多次使用甲公司的该项方法发明。2004年12月15日甲公司得知后要求乙公司支付使用费时，遭到乙公司的拒绝。（2）2005年4月1日，甲公司得知丙公司在未经许可的情况下，于2005年2月1日在与某公司的买卖合同中使用甲公司的专利号，非法获利20万元。（3）丁公司在2002年1月1日前已经使用相同的方法，甲公司于