第二章个人独资企业法和合伙企业法

1、2021/3/261第二章第二章 个人独资企业法和合伙企业法个人独资企业法和合伙企业法公司吧公司吧!我想创业我想创业!什么类型的什么类型的企业好呢企业好呢?2021/3/262我国的商事组织(企业形式） 个人独资企业 合伙企业 公司 中外合资经营企业 中外合作经营企业 外商独资企业2021/3/263第一节第一节 个人独资企业法个人独资企业法2021/3/264一、个人独资企业法概述一、个人独资企业法概述 （一）个人独资企业的概念与特征（一）个人独资企业的概念与特征 个人独资企业个人独资企业是指依照是指依照个人独资企业个人独资企业法法在中国境内设立在中国境内设立,由一个自然人投资、财产为由一个

2、自然人投资、财产为投资人个人所有投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。承担无限责任的经营实体。 2021/3/265一、个人独资企业法概述一、个人独资企业法概述 （一）个人独资企业的概念与特征（一）个人独资企业的概念与特征 特征特征: : （1 1）由一个自然人投资）由一个自然人投资 （2 2）投资人对企业享有绝对的支配权与控制权）投资人对企业享有绝对的支配权与控制权 （3 3）投资人以其个人全部财产对企业的债务承）投资人以其个人全部财产对企业的债务承担担无限责任无限责任 （4 4）个人独资企业不具有法人资格）个人独资企业不具有法人资格

3、 （5 5）机构设置简单）机构设置简单, ,经营管理方式灵活经营管理方式灵活2021/3/266一、个人独资企业法概述一、个人独资企业法概述 （二）（二）个人独资企业法个人独资企业法简介简介 广义广义: 狭义狭义:中华人民共和国中华人民共和国个人独资企业法个人独资企业法, ,19991999年通年通过过, ,20002000年年1 1月月1 1日起实施。日起实施。 共六章共六章, ,4848条条 2021/3/267二、个人独资企业的设立二、个人独资企业的设立 （一）设立条件（一）设立条件1 1、 投资人为一个自然人投资人为一个自然人2 2、 有合法的企业名称有合法的企业名称3 3、有投资人申

4、报的出资、有投资人申报的出资4 4、 有固定的经营场所和必要的经有固定的经营场所和必要的经营条件营条件5 5、 有必要的从业人员有必要的从业人员2021/3/268二、个人独资企业的设立二、个人独资企业的设立 （二）设立程序（二）设立程序 1 1、提出设立申请、提出设立申请 投资人或其委托的代理人投资人或其委托的代理人 2 2、工商登记、工商登记 符合条件符合条件1515日内予以登记日内予以登记, ,营业执照签发日期为个人独资营业执照签发日期为个人独资企业成立日期。企业成立日期。 3 3、分支机构登记、分支机构登记 向分支机构所在地的登记机关申请。经核准后向分支机构所在地的登记机关申请。经核准

5、后1515日内向日内向个人独资企业的登记机关备案个人独资企业的登记机关备案2021/3/269三、个人独资企业的投资人及事务管理三、个人独资企业的投资人及事务管理 （一）个人独资企业的投资人（一）个人独资企业的投资人 具有中国国籍的自然人具有中国国籍的自然人 法律、行政法规禁止从事营利性活动的人法律、行政法规禁止从事营利性活动的人, ,不得不得作为投资人作为投资人, ,包括包括: :国家公务员、党政机关领导干国家公务员、党政机关领导干部、警察、检察官、法官、商业银行的工和人员部、警察、检察官、法官、商业银行的工和人员等人员。等人员。 个人独资企业的投资人对企业财产享有所有权个人独资企业的投资人

6、对企业财产享有所有权 个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任任2021/3/2610 根据我国有关法律、行政法根据我国有关法律、行政法规规定规规定, ,国家公务员、警官、法国家公务员、警官、法官、检察官等人员官、检察官等人员, ,不得作为投不得作为投资人申请设立个人独资企业。资人申请设立个人独资企业。 个人独资企业投资人在申请个人独资企业投资人在申请企业设立登记时企业设立登记时, ,明确以其家庭明确以其家庭共有财产作为个人出资的共有财产作为个人出资的, ,应当应当依法以家庭共有财产对企业债务依法以家庭共有财产对企业债务承担承担无限责任无限责任。

7、2021/3/2611三、个人独资企业的投资人及事务管理三、个人独资企业的投资人及事务管理 （二）个人独资企业的事务管理（二）个人独资企业的事务管理 个人独资企业投资人可以自行管理企业事务个人独资企业投资人可以自行管理企业事务, ,也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。负责企业的事务管理。 受聘人员应当履行诚信、勤勉义务受聘人员应当履行诚信、勤勉义务 投资人对受托人或被聘用的人员职权的限制投资人对受托人或被聘用的人员职权的限制, ,不得对抗不得对抗善意善意第三人。第三人。2021/3/2612四、个人独资企业的权利与义务四、个人

8、独资企业的权利与义务（一）个人独资企业的权利 （1）投资人对企业的财产享有所有权 （2）依法取得土地使用权 （3）依法申请贷款 （4）法律、法规规定的其他权利2021/3/2613四、个人独资企业的权利与义务四、个人独资企业的权利与义务（二）个人独资企业的义务（1）遵纪守法,诚信经营（2）依法纳税（3）依法设置会计账簿（4）招用职工的,依法与其签订劳动合同（5）依法为职工缴纳社会保险2021/3/2614五、个人独资企业的解散和清算五、个人独资企业的解散和清算（一）个人独资企业的解散个人独资企业有下列情形之一时,应当解散: (1)投资人决定解散; (2)投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继

9、承人决定放弃继承; (3)被依法吊销营业执照; (4)法律、行政法规规定的其他情形。2021/3/26151、通知和公告债权人。 投资人自行清算的,应当在清算前15日内书面通知债权人,无法通知的,应当予以公告。2、财产清偿顺序 个人独资企业解散的,财产应当按照下列顺序清偿: (1)所欠职工工资和社会保险费用; (2)所欠税款; (3)其他债务。3、清偿债务的时间范围个人独资企业解散后,原投资人对企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭。除斥期间（二）个人独资企业的清算（二）个人独资企业的清算2021/3/2616第二节 合伙企业法一、合伙企业法概

10、述一、合伙企业法概述（一）合伙企业的概念（一）合伙企业的概念 合伙企业合伙企业 是指自然人、法人或其他组织依照是指自然人、法人或其他组织依照合伙企业合伙企业法法, ,在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。业。2021/3/2617第二节 合伙企业法一、合伙企业法概述一、合伙企业法概述（二）合伙企业的分类（二）合伙企业的分类我国我国合伙企业法合伙企业法确定合伙企业的两种类型确定合伙企业的两种类型, ,即即普通合伙和有限合伙。普通合伙和有限合伙。 当合伙企业的财产不足以偿还当合伙企业的财产不足以偿还合伙企业的全部债务时合伙企业的全部债务时, ,每一每一

11、个合伙人都有义务偿还合伙企个合伙人都有义务偿还合伙企业的全部债务业的全部债务。普通合伙人承担普通合伙人承担无限连带责任无限连带责任2021/3/2618例例: 甲、乙、丙为某普通合伙企业的合伙人甲、乙、丙为某普通合伙企业的合伙人,合伙协合伙协议约定他们之间的分享受益和承担责任的比例为议约定他们之间的分享受益和承担责任的比例为 1:1:1 ,该合伙企业向丁银行借款该合伙企业向丁银行借款15万元万元,借款到借款到期该合伙企业无力偿还期该合伙企业无力偿还,丁银行可以丁银行可以: A丁有权直接向甲要求偿还丁有权直接向甲要求偿还15万元万元; B丁有权直接向乙要求偿还丁有权直接向乙要求偿还15万元万元;

12、 C丁有权直接向丙要求偿还丁有权直接向丙要求偿还15万元万元; D丁可以根据各合伙人的实际财产情况丁可以根据各合伙人的实际财产情况,要求甲偿要求甲偿还还10万元万元,乙偿还乙偿还3万元万元,丙偿还丙偿还2万元万元2021/3/2619第二节 合伙企业法一、合伙企业法概述一、合伙企业法概述（三）合伙企业法概述（三）合伙企业法概述 广义广义 狭义狭义中华人民共和国和伙企业法中华人民共和国和伙企业法 2021/3/2620例例: 甲、乙、丙组成某有限合伙企业甲、乙、丙组成某有限合伙企业,甲、乙甲、乙为普通合伙人各自出资为普通合伙人各自出资5万元万元,丙为有限合丙为有限合伙人伙人,其出资额为其出资额为

13、3万元万元,该有限合伙企业该有限合伙企业因经营不善欠下外债因经营不善欠下外债10万元万元,而该合伙企而该合伙企业的偿债能力只有业的偿债能力只有5万元万元,那么针对这那么针对这10万元的债务万元的债务,该合伙企业和甲、乙、丙三该合伙企业和甲、乙、丙三人应当如何承担人应当如何承担?2021/3/2621（一）普通合伙企业的概念及特征 普通合伙企业 特征:（1）由普通合伙人组成（2）合伙人对合伙企业的债务承担连带责任二、普通合伙企业二、普通合伙企业2021/3/2622（二）普通合伙企业的设立条件 （1）有符合法定要求的合伙人; （2）有书面的合伙协议; （3）有合伙人实际缴付的出资; （4）有合伙

14、企业的名称; （5）有经营场所和从事合伙经营的必要条件。二、普通合伙企业二、普通合伙企业2021/3/2623 张三为某派出所民警,其有几个好朋友准备合伙开办一个养殖企业,拟请张三作为合伙人。请问:张三的合伙人资格是否合法?【分析】合伙企业法规定,法律、行政法规禁止从事营利性活动的人,不得成为合伙企业的合伙人,如国家公务员、人民警察、法官、检察官。因此,张三不可以成为合伙企业的合伙人。 2021/3/2624（三）合伙企业的财产 1、合伙企业财产的范围 合伙企业的财产 = 合伙人的出资 + 合伙企业的收益 （1）合伙人的出资:可以是货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利,也可以是劳务

15、。 （2）合伙企业的收益:在合伙企业存续期间,所有以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产。二、普通合伙企业二、普通合伙企业2021/3/2625 （三）合伙企业的财产 2、合伙企业财产的性质 合伙企业的合伙财产,具有共有财产的性质,即由全体合伙人共同共有。对合伙财产的占有、使用、收益和处分,均应当依据全体合伙人的共同意志进行。 二、普通合伙企业二、普通合伙企业2021/3/2626 （三）合伙企业的财产 3、合伙企业财产的管理和使用 合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用。在合伙企业存续期间,除非有合伙人退伙等法定事由,合伙人不得请求分割企业的财产。二、普通合伙企业二、普通合伙企业20

16、21/3/2627 4、合伙人财产份额的转让（1） 合伙人之间转让 (内部转让) 依合伙协议 依合伙企业法-通知其他合伙人（2） 合伙人向合伙人以外的人转让(外部转让) 依合伙协议 依合伙企业法-经其他合伙人一致同意二、普通合伙企业二、普通合伙企业2021/3/2628 5、合伙人财产份额的出质 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意。 未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。二、普通合伙企业二、普通合伙企业2021/3/2629（四）合伙企业事务执行与决定1、执行方式 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。可以采取下列三

17、种方式执行合伙事务:（1）由全体合伙人共同执行;（2）由合伙协议约定或者全体合伙人决定,委托一个或者数个对外代表合伙企业,执行合伙事务。 （3）经合伙协议约定或者全体合伙人决定,委托合伙人以外的第三人执行合伙事务。2021/3/2630 合伙企业A由甲、乙、丙、丁出资成立。合伙人委托乙对外执行合伙企业事务。在经营过程中,企业A限制了乙的权限:合同的标的额超过50万元时,必须经由全体合伙人确认。后企业A与B公司签订了一笔业务,涉及标的额60万元,但因某种原因乙没有联系上其他合伙人。其他合伙人知道后,都不赞成,主张该合同对合伙企业无效。 问:该合同对合伙企业是否有效? 【分析】合伙企业法规定,合伙

18、企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗善意第三人。该实例中B公司为善意第三人。2021/3/2631（四）合伙企业事务执行与决定 2、合伙企业事务执行的效力 执行合伙企业事务的合伙人对外代表合伙企业,其执行事务所产生的法律后果由合伙企业承担,即所取得的收益归全体合伙人共有,亏损或其他民事责任由全体合伙人承担。2021/3/2632（四）合伙企业事务执行与决定 3、合伙企业事务的决定 （1）按照合伙协议约定的表决办法办理 （2）未约定或约定不明,一人一票 （3）一些关于合伙企业的生大事项必须由全体合伙人共同决定。2021/3/2633 4、合伙人在合伙企业事务执行中的权

19、利 （1）经营控制权（包括执行事务权、表决权、异议权与撤销权、诉讼权等） （2）执行事务的报酬权 （3）获得投资利润分成的权利 （4）监督权-会计账簿查阅权 （四）合伙企业事务执行与决定2021/3/2634 5、合伙人的义务（1）出资义务（2）对合伙债务依法承担清偿责任（3）信义义务,包括有限的忠诚义务与谨慎义务 竞业禁止义务 交易禁止义务 损害禁止义务（4）遵守约定的义务（四）合伙企业事务执行与决定2021/3/2635 6、企业的利润分配与亏损分担 合伙协议 协商决定 由合伙人按照实缴出资比例分配和分担 由合伙人平均分配、分担 （四）合伙企业事务执行与决定合伙协议不得约定将全部利润分配给

20、部分合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。2021/3/2636（四）合伙企业事务执行与决定 7、合伙企业的债务清偿 这里的合伙人指的是这里的合伙人指的是普通合伙人普通合伙人2021/3/2637 1、对外代表权的效力 共同执行共同代表 部分执行部分代表 特别授权执行授权代理 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗善意第三人。（五）合伙企业与第三人的关系2021/3/2638 2、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 对外合伙人的无限连带责任 对内合伙人之间的按份责任（五）合伙企业与第三人的关系清偿

21、债务超过自己份额的合清偿债务超过自己份额的合伙人伙人, ,有权向其他合伙有权向其他合伙追偿。追偿。2021/3/2639 3、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系 伙企业债务、个人债务不得抵销 个人债务、合伙企业权利不得代位行使 合伙人个人债务的清偿（五）合伙企业与第三人的关系2021/3/2640（六）入伙与退伙 1、入伙入伙概念是指在合伙企业存续期间,合伙人以外的第三人加入合伙,从而取得合伙人资格。入伙程序除合伙协议另有约定外,应经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议。 入伙后责任的承担入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利,承担同等责任。 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

22、2021/3/2641 2、退伙 退伙是指合伙人退出合伙企业,从而丧失合伙人资格。 合伙人退伙,一般有三种原因: （1）自愿退伙(协议退伙与通知退伙) （2）法定退伙（当然退伙与除名） 2021/3/2642 3、退伙后的效果 财产继承 退伙结算 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。合伙人退伙时,合伙企业财产少于合伙企业债务的,退伙人应当依法分担亏损。2021/3/2643合伙人财产份额的继承 合伙人死亡或者被依法宣告死亡的,对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人,依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意,从继承开始之日起,即取得该合伙企业的合伙人资格

23、。 除非继承人不愿意成为合伙人;法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格,而该继承人未取得该资格;合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。2021/3/2644（七）特殊的普通合伙企业 1、概念 殊的普通合伙企业,是指采用合伙制的以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。 为了标明企业性质,以区别于一般的普通合伙,特殊的普通合伙企业名称中应当注明“特殊普通合伙”字样。2021/3/2645 2、合伙债务的承担 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。2021/3

24、/2646 3、执业风险基金 由于其执业活动具有一定的风险性,为了保证债权人的利益,法律要求该类合伙企业应当建立执业风险基金、办理执业保险,增强其抗风险能力。 执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。2021/3/2647三、有限合伙企业 （一）有限合伙企业的概念 有限合伙企业,指由普通合伙人和有限合伙人共同投资设立,普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任。2021/3/2648（二）有限合伙企业的法律适用 合伙企业法对有限合伙企业有特别规定的,适用特别规定;没有特别规定的,适用合伙企业法关于普通合

25、伙企业的规定。三、有限合伙企业2021/3/2649（三）有限合伙企业设立的特殊要求 1、设立人数:250人 2、企业名称:标明“有限合伙” 3、合伙协议 三、有限合伙企业2021/3/2650（四）有限合伙企业的财产出资形式有限合伙人不得以劳务出资财产出质除合伙协议另有约定外,可以出质三、有限合伙企业2021/3/2651 三、有限合伙企业（五）有限合伙企业事务的执行 有限合伙人不执行合伙事务,不得对外代理合伙企业。交易禁止例外 竞业禁止例外2021/3/2652（六）有限合伙企业的入伙与退伙 入伙、退伙程序 入伙、退伙后责任的承担 新入伙的有限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任。 有限合伙人退伙以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。 三、有限合伙企业2021/3/2653小结小结:有限合伙企业的特别规定有限合伙企业的特别规定1、有限合伙人不得以劳务出资2、有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务 ,有限合伙人不执行合伙事务,不得对外代表有限合伙企业。3、有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人;但是,合伙协议另有约定的除外。4、有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易;但