个人合伙的特征及其民事责任

1、作者：潘小建时间： 2007-11-22 9:21:00合伙与自然人独资经营相比，可以集中较多的资金，解决人力、物 力、财力的不足，以达到仅靠一家一户的经济力量无法达到的经济目的，便于 发挥合伙人各自的优势，形成一种新的生产力；与法人相比，合伙不受法人条 件尤其是财产数额和独立责任的限制，具有较大的灵活性，特别适于期限较 短，经营项目较集中，参加单位较少的联营。但是合伙的灵活性必然要以相对 的复杂性作为代价，因而必须仔细研究它的法律特征，分析好个人合伙的民事 责任, 这样才有利于市场的稳定和法制的统一。、个人合伙的特征我认为，个人合伙具有以下几方面的特征。1、个人合伙的合伙人为自然人。这一点区

2、别于法人合伙，前者适用合伙 企业法，后者适用民法通则。2、合伙是以合伙协议为成立前提的。民法通则第 31 条规定：“两个 以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的 称为个人合伙”。这样，合伙协议被规定为合伙的首要条件。合伙人为达到共 同目的而在协商、自愿基础上达成的协议，就是合伙协议。合伙协议不仅是合 伙成立的前提和基础，而且也是合伙人权利义务的依据，并成为司法机关处理 合伙债务纠纷的依据。合伙协议一经订立，便对各合伙人产生法律约束力，各合伙人依合伙协议 而享受权利，履行义务，承担责任。由于合伙均建立于合伙人互相了解、互相 信任的基础上，所以非经合伙人全体同意，不得

3、随意修改合伙协议，不得随意 退伙，不得随意转让自己的出资。若合伙人需转让出资，则其他合伙人在同等 条件下应享有优先权。若需增加新的合伙人，也需经全体合伙人同意。合伙的 这种带有一定人身性质的信任关系，正是合伙作为自然人的联合体本质特征的 体现。合伙协议一般应载明以下事项：合伙企业的名称和主要经营场所的地点；合伙目的和合伙企业的经营范围；合伙人的姓名及其住所；合伙人出资的方 式、数额和缴付出资的期限；利润分配和亏损分担办法；合伙企业事务的执 行；入伙和退伙；合伙企业的解散与清算；违约责任；等。3、合伙人必须共同出资。合伙人的共同出资作为合伙组织的价值形态表 现，是合伙得以进行合伙经营事务的物质前

4、提。合伙人的出资数额可以是均等 的，也可以是不均等的。出资种类不限，既可以是实物形态的，如房屋、资 金、设备、工具等；也可以是无形财产，如劳务、技术以至信誉。技术既可以 是专利技术，也可以是未经专利登记的专有技术，还可以是一技之长的某种技 艺。总之，只要其他合伙人同意，出资方式几乎可以说是没有限制的。合伙出资构成合伙财产，各合伙人对合伙财产享有平等使用权，且合伙人 的经营权利不因出资多少而不同。4、合伙必须由合伙人合伙经营、共同劳动。合伙是一种共同经营、共同劳 动的关系，在共同出资的前提下，各合伙人均应直接以自己的行为参与合伙经 营，这是合伙在经营方式上的重要特征。如公民之间没有在共同需要、共

5、同目 的和共同利益之下的共同劳动与共同经营，便不构成合伙关系。5、合伙人必须分享利益，并对合伙债务负连带责任。合伙经营的利益是合 伙人共同追求的，合伙人共同出资、共同经营的最终目的就是为了分享合伙经 营而带来的利益。合伙期间如出现意外事故等风险，其所受损失由合伙人共同 负担。合伙的对外债务由合伙人连带承担，即对合伙经营所欠之债，债权人可 向任一合伙人追偿，而受追偿的合伙人不能拒绝，包括不得以自己的份额为由 进行抗辩。关于这一点，笔者将在个人合伙的对外民事责任中作详细说明。、个人合伙的民事责任个人合伙的民事责任指个人合伙违反民事义务或侵犯他人民事权利所应承 担的法律后果。它分为两部分：一是对内民

6、事责任，一是对外民事责任。（一）个人合伙的对内民事责任个人合伙的对内民事责任即由合伙事务而产生的各合伙人之间、合伙人与 合伙企业之间及合伙企业聘用的经营管理人员或职工与合伙企业之间的民事责 任。1、出资违约责任。合伙企业法第 12 条规定：“合伙人应当按照合伙 协议约定的出资方式、数额和缴付出资的期限，履行出资义务”。如果合伙人 没有如期如数按约定的出资方式缴付自己的出资，即违反出资协议，就应当依 法向其他履行出资义务的合伙人承担出资违约责任。若给其造成损失还应依法 承担赔偿责任。2、擅自将自己在合伙企业中的财产份额出质的赔偿责任。合伙企业法 第 4 条规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额

7、出质的，须经其他合伙人 一致同意。未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出 质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法 承担赔偿责任。”3、不具有事务执行权的合伙人擅自执行合伙企业事务的赔偿责任。按合 伙企业法第 26 条的规定“委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务，其他合 伙人不再执行合伙企业事务。”如果不具有事务执行权的合伙人，擅自执行合 伙企业的事务，给合伙企业或其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。4、违反竞业禁止义务及不得与本合伙企业进行交易义务的赔偿责任。合 伙企业法第 30 条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业 相竞

8、争的业务”。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得 同本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔 偿责任。5、执行合伙事务中损害合伙企业利益的赔偿责任。合伙企业法第19条规定：“合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业的名义取得的 收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和 使用。”该法第 30 条规定：“合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。” 如果合伙人执行合伙企业事务中，将应当归合伙企业的利益据为己有，或者采 取其他手段侵占合伙企业财产的，应将该利益或财产退还合伙企业；若给合伙 企业或者其他合伙人造成损失的，应依法承

9、担赔偿责任。6、擅自处理必须全体合伙人同意才能执行的合伙事务的赔偿责任。合伙 企业法第 32 条规定：“合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意：（一） 处分合伙企业的不动产；（二）改变合伙企业的名称；（三）转让或处分合伙 企业的知识产权或其他财产权；（四）向企业登记机关申请办理变更登记手 续；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任 合伙企业的经营管理人员；（七）依照合伙协议约定的有关事项。”如果合伙 人违反该条的规定，擅自处理合伙企业事务，给合伙企业或其他合伙人造成损 失的，应依法承担赔偿责任。7、入伙的民事责任。合伙企业法第 44 条规定：“新合伙人入伙时， 应当经

10、全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。”如果新入伙人未经全体 合伙人同意，并且没有依法订立书面协议，其入伙无效。按该法第 45 条规定， 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。但入伙协议另有约 定的除外。入伙的新合伙人对入伙前合伙债务承担连带责任。8、擅自退伙的赔偿责任。合伙企业法第 46 条规定：“合伙协议约定 合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：（一）合伙协 议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人同意退伙；（三）发生合伙人难 于继续参加合伙企业的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义 务。”该法第 47 条规定：“合伙协议未约定合伙企业的经营期

11、限的，合伙人在 不给合伙企业事务造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知 其他合伙人。”如果合伙人违反规定，擅自退伙的，应当赔偿由此给其他合伙 人造成的损失。9、拒绝承担合伙人内部求偿权的民事责任。合伙企业法第 39 条规 定：“合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责 任。”该法第 40 条规定：“合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当 承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。”如果合伙人代替其他合伙人清偿了 超过自己应承担数额的债务的，其他合伙人有义务向该合伙人清偿，其他合伙 人拒绝清偿的，应依法承担违约责任，若给该合伙人造成损失的，应依法承担 赔偿责任。1

12、0、被聘任的合伙企业的经营管理人员的赔偿责任。合伙企业法第35条规定：“被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行 职务。”如果被聘任的合伙企业的经营管理人员超过合伙企业授权范围从事经 营活动，或因故意或重大过失给合伙企业造成损失的，应当依法承担赔偿责 任。这是基于委托代理关系所产生的民事责任。11、合伙企业招用的职工的民事责任。如果合伙企业招用的职工利用职务 上的便利将合伙企业的财物非法占为己有或者挪用合伙企业资金归个人使用， 应依法承担返还或赔偿的民事责任。12、清算人应依法承担的民事责任。合伙人担任清算人在执行清算事务 时，谋取非法收入或侵占合伙企业财产的，应将该收入或侵

13、占的财产返还给合 伙企业，并应依法承担赔偿责任。清算人违反合伙企业解散后清偿顺序的规 定，隐匿、转移合伙企业财产，对资产负债表或财产清单作虚假记载，或者在 未清偿前分配财产而损害债权人利益的，应依法承担赔偿责任。（二）个人合伙的对外民事责任个人合伙的对外民事责任指全体合伙人就合伙债务所承担的无限连带责 任，也就是合伙企业对第三人应承担的民事责任。合伙企业法第 39条规定：“合伙企业对其债务负责 , 应先以其全部财 产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的 , 各合伙人应当承担无限连带责 任。”这一规定表明合伙人的责任是补充性无限连带责任。1、合伙人责任的性质是补充性责任。合伙人承担合伙债务的

14、顺序, 决定了合伙人首先是以合伙的共有财产向债权人承担共同债务 , 然后再以个人财产承担 连带责任。如果合伙的共有财产足以清偿合伙债务 , 则不发生合伙人的连带责 任。2、合伙人对合伙债务承担无限责任。即合伙人应以自己的全部财产承担合 伙债务的清偿责任。3、合伙人对合伙债务承担连带责任。合伙人的连带责任是法定责任, 其责任规则为：（ 1 ）每个合伙人均对全部合伙债务负清偿责任 , 合伙债权人一旦要求全部、部分或个别的合伙人清偿 , 被要求者即有义务予以清偿；（ 2）其清偿行为, 对其他合伙人也有清偿的效力；（ 3）若其清偿的债务超过应担份额 , 则其 就超出部分对其他应担合伙人享有追偿权。合伙人对合伙债务承担无限连带责任的原因在于：法律对每一合伙人的出 资额、出资比例都没有严格的限制，对合伙人的出资总额没有规定最低标准， 没有规定合伙企业的最低注册资本，也没有对合伙企业的利益分配和合伙企业 财产的规模加以限制。因此，合伙企业的财产数量可能太少而无法对合伙企业 债务承担清偿责任。为保护债权人的利益，合伙人应以个人的全部财产为限承 担责任。但是每一个人拥有多少财产，第三人无从知晓，而且合伙人各自拥有 的财产也可能相差悬殊。因此，合伙人承担无限责任的同时，还要承担连带责 任。合伙人的连带责任持续到合伙企业解散后的五年内