两裁四审,历时四年,黑白未分,调解结案

1、两裁四审，历时四年，黑白未分，调解结案一、案情简介民工刘xx经A公司股东及职工介绍于2003年6月来A公司担任检修房屋等泥工工作，A公司负责中餐并每日支付工资30元。同年9月2日刘xx替A公司检修房屋时不幸跌伤，两根肋骨、右腿骨折。A公司送刘xx医院治疗，仅支付住院医疗费及三个月的工资，之后不再支付其它任何费用，刘xx讨要后续治疗费及工资近一年无果，于是寻求法律帮助。二、历时四年，经两裁四审，终调解结案刘xx先向劳动争议仲裁部门申请劳动关系仲裁，确认刘xx与A公司为劳动关系后，A公司不服，认为刘xx不是A公司员工，检修房屋时跌伤是刘xx的原因，应由自己或介绍人负责。支付医疗费、送医院救治是从道

2、义出发，并要求刘xx归还垫付的医疗费。于是提起诉讼，一审判决刘xx与A公司不为劳动关系。刘xx不服，上诉到市中院，终审判决刘xx与A公司劳动关系成立，刘xx向劳动争议仲裁部门申请劳动工伤仲裁，请求解除双方劳动关系，支付医疗费、工资、七级工伤医疗补助金、七级伤残补助金等。经劳动争议仲裁部门裁决：双方劳动关系解除，A公司支付刘xx各项费用三万多元。A公司不服，又就劳动关系分别向基层法院和中级法院提起诉讼和再审。基层法院审理中止，中级法院再审。刘xx对合议庭所有成员组成违反程序及主审法官系该院老干办的而请求回避（因A公司法定代表人系该院老副院长）。刘xx请求得到允许，重组合议庭多次组织双方调解，终在

3、2007年5月达成调解：1、双方对维修房屋的行为所争的法律关系的主张放弃；2、A公司自愿赔偿刘xx两万元。历时四年，经两裁四审，终于调解结案，民工刘xx拿着两万元，拖着伤残的病腿，走向和谐社会。三、漫长与辛苦的代理过程我在2004年接受代理后，即去案发地调查，发觉刘xx讲的主体不当，应是A公司。为抓紧时间，又在晚上去农村找刘xx的工友，取得刘xx系A公司员工的关键证据后即代写劳动关系仲裁申请书并递交。此时，只有一天，就过时效了。以后，两裁四审加调解场场出庭，仲裁、回避申请书、代理词、上诉状、答辩状一一奉上。还向人大，人大代表多次书面、口头报告，请求关注。虽然刘xx得了两万元，但是否劳动关系未分

4、，代理过程、维权的路太漫长与辛苦了。 代 理 词各位仲裁员:我受湘潭市潭城法律事务所的指派, 申请人刘xx的委托, 参加今日由劳动争议仲裁委员会主持的民工刘xx与A公司劳动争议一案的仲裁活动, 我的代理意见如下:一、 申请人与被申请人存在事实上的劳动关系1、根据被申请人股东之一以及和申请人一起在被申请人工作的同事王xx等大量证据证明: 申请人是经人介绍并经被申请人认可，于2003年6月来被申请人担任检修房屋等泥工工作的，每日工资30元, 由负责房屋修缮的谭xx计工，领发工资。申请人与被申请人虽然未签订劳动合同，也没有领工资的签名记录，但依据上述证据，双方存在事实上的劳动关系。即申请人已在被申请

5、人单位打工, 享受了工资、医疗费用待遇。2、申请人在2003年9月2日替被申请人检修房屋时不幸跌伤，是被申请人送申请人去医院治疗，又是被申请人安排转医院继续治疗，且医疗费都是被申请人支付, 如果不存在劳动关系, 被申请人是不可能支付医疗费, 也不可能为申请人作主转院。被申请人在答辩书中称为申请人支付医疗费是代垫，缺乏事实与法律依据：申请人未有委托被申请人代付医疗费，又未委托其转院，被申请人支付医疗费及为申请人转院纯系自己的行为，是受双方劳动关系的约束，以实际行动承认自己为双方劳动关系的主体、责任方。同时，称代垫医疗费是在推卸责任，代垫应事先由申请人这一方提出，或由被申请人提出，经申请人同意后进

6、行。未经同意的代垫, 有悖常理。申请人是劳动者，是在为用人单位工作时负的伤，医疗费支付的责任主体依法是用工单位，不是申请人。被申请人即算不是本案劳动关系的主体，所发生的代垫也不是为申请人，而是为申请人的用工单位，或为医疗费的责任主体。二、被申请人和谭xx签订的合同与本案所争议的劳动关系无关联1、他们双方签订的合同是建房，申请人担任的工作是修房，标的不一样，内容不一样、法律关系不一样。2、他们双方签订的合同的真实性、合法性无法认定，建房应有规划、施工许可证，合同是否订立、是否履行也应有证据证明。建设场地是租用的，应有出租方同意建设的证明材料。3、有摩托车司机提供反驳证据，证明谭xx未签承包合同。

7、且谭xx当庭证实无施工设备，不具有承包能力；谭xx、申请人等员工中午吃饭都是由被申请人负责。如果是承包，被申请人只需按合同履行，而他们的承包合同并没有被申请人向谭xx、申请人提供中饭的义务，可见，双方合同不反映双方事实，有理由相信申诉人的全权代理人在找谭xx时谭xx所说的：合同是申诉人工伤发生后写的。是被申请人逃避责任，谭xx为打工吃饭被迫后来签订的。提供的合同是复印件，确认合同的真实性、合法性，因而合同不具有采信的价值。4、即使合同是真的，合同主体是谭xx，不是谭xx建筑工程队，谭xx未经工商登记，无建筑资质，不具有建筑法第二节规定的从事建筑活动的从业资格。违反了禁止性的法律规范，是无效合同

8、。同时，被申请人将劳务工程施工权转移、承包给无证经营者，依据湖南省实施工伤保险条例办法第三十六条第三款规定，工伤保险责任由用人单位承担。三、谭xx的陈述自相矛盾, 与合同不符1、谭xx在律师事务所调查时陈述: 申请人医疗费是A公司代垫; 另一方面, 又说受了伤, 有人出了医药费, 还是运气好的, 前后矛盾。2、合同是建筑合同，内容并无房屋检修、检修时间与期限、以及检修费用、计费及结算方式，而谭xx将检修房屋说成是合同的一部份, 有悖常理, 或为虚假的陈述。四、申请仲裁的时效符合法律规定依据湖南省实施工伤保险条例办法第十三条第二款规定, 工伤职工在事故发生之日一年内,可以提出工伤认定申请。第四十一条规定: 依法定程序处理劳动争议时间, 不计算在工伤认定时限内。申请人工伤事故发生时间为2003年9月2日，被申请人未依法申请，申请人于2004年8月31日已向市劳动局提出工伤认定申请，是被申请人不承认存在劳动关系时，才申请仲裁，依据劳动法规定，其时效应从2004年9月1日起（即知道权益受侵害之日）开始计算。五、具体意见1、 双方存在事实上的劳动关系；2、 申请仲裁的时效符合法律规定;3、 仲裁费用由被申请人承担。以上意见请仲裁庭慎重考虑