律师承办合同审查业务指引

1、律师承办合同审查业务指引(中华全国律师协会经济专业委员会初稿) 对于营业执照的审查,应注意根据其原件判断相对人的经营期限,经营范围,是否年检等信息,以判定其身份是否符合工商法规的规定;对于资质等级的判断,应审查其相关的资质证书,以确定其是否合法,有效并在合法的范围之内;对于特种产品或特殊行业,应审查其是否符合相关的生产许可或服务许可的相关许可制度,以确定合同是否存在效力问题;如合同系由卖方提供专业服务,还应审查卖方提供专业服务的人员是否具备相应的资格.6.2 对内容合法性的审查审查合同合法性应当根据国家法律,国务院行政法规,地方法规或自治条例和单行条例,各类规章的规定,其中审查合同是

2、否可能无效只能依据国家法律及国务院行政法规.这类工作主要包括:审查合同中的约定是否与法律强制性规定冲突;审查合同中所用的法律术语,技术术语是否规范;审查合同名称与合同内容,属性是否一致,特别是有名合同的名称与合同内容是否存在冲突.6.3 对条款实用性的审查律师可以根据委托人的行业性质,产品特性,相对人情况等,审查合同中是否具备避免争议或明确权利义务的实用性条款.如果合同审查只是日常性的审查或委托人没有此项需要,可以不进行此类审查.此类审查包括下列内容:是否根据交易特有风险界定双方各自的责任;是否根据标的特点设定避免争议的条款;是否根据违约特点设定界定责任的条款;是否根据交易相对人的情

3、况设定实用性条款;合同中明示的或隐含约定的管辖条款对委托人是否有利.6.4 对权益明确性的审查在审查合同时,应注意合同中的权利义务是否明确,以避免当事人因权利义务不明而丧失权益或导致损失.此类审查包括可识别性,明确性.交易内容是否明确,具体,可识别;交易程序是否明确,具体且定有时限,责任方;争议处理方式是否明确具体且有时限,责任方;条款之间是否由于配合问题而存在权利义务不明确的缺陷;是否由于表述不严谨而存在权利义务不明确;权利义务及违约是否具备可识别性;附件内容是否明确,是否与合同正文冲突,如有冲突是否有解释顺序.6.5 对需求满足性的审查实现交易目的是合同的意义所在,但如

4、委托人未提供相应的背景或要求,则律师可以不进行此类审查.此类审查包括:判断合同条款能否达到委托人所要求的目的;判断标的物能否满足委托人的交易目的.第7条 对合同外在问题的审查7.1 对结构体系性的审查建立合同结构体系的目的在于确定合同条款间的秩序,使之符合阅读的习惯,从而便于合同的阅读,理解.对于结构体系性的审查一般仅针对委托人自行制订并用于长期使用的合同文本,除非委托人有明确要求,对于相对人提供的文本一般不进行此项审查.此类审查包括如下内容:是否将合同内容分成若干主题,以便于内容的安排及理解和使用;各主题之间是否条理清晰,分割合理,内容相互分开;各主题之间是否存在合同履行

5、中的时间顺序或先后顺序,从而便于履行.7.2 对条款完备性的审查此项审查的目的,是通过对合同已经设立的各层标题,判断合同条款是否完备,检查是否缺失影响合同履行及权利义务明确的条款.对于篇幅较大但未设立标题体系的合同,可先整理出不同层级的标题,然后进行此项审查.此类整理仅为辅助审查之用,也可用于后续的修改.判断各层级的标题体系是否合理,完整;判断最小标题下的条款是否完备,假设了所有可能性;审查合同的辅助性条款是否完备,足以明确合同本身的秩序并能够满足解决争议等情况下履行附随义务所需.7.3 对合同严谨性的审查在审查合同时,律师应当注意到合同的思维是否严谨,以防止因合同约定不严

6、谨而产生的缺陷,避免因约定不明确或冲突而产生的争议.主要关注点有:合同中是否由于假设不足而导致某些情况未予约定,从而导致权利义务不明确;是否存在有禁止性规定但无违约责任条款,以及类似的合同条款;是否存在由于术语或关键词不统一而造成的条款冲突,或存在影响权利义务明确性的表述不一致;合同生效的时间是否控制得当,辅助条款是否利于合同履行或争议处理.7.4 对表述精确性的审查文字表述是合同权利义务的载体,律师在审查合同时应当关注由于表述问题而可能存在的缺陷.对于此类缺陷,如果仅为一般审查,只要不会产生歧义,权利义务明确,可概括性指出而不必逐项审查.如果送审合同系委托人的文本,特别是用于长期使

7、用的合同,则应逐项指出其缺陷.这些内容包括:语言风格是否适合合同所应具备的风格;标点符号的使用是否符合使用规范;用词,用句是否符合法律文书的特定表达方式;用词或词组的内涵外延是否精确,指代用词的指代关系是否明确;行为人是否明确,承受人是否明确,以及句间关系是否明确,流畅;合同条款中是否存在严重影响交易目的实现及合同履行的语言歧义现象.7.5 对版面美观度的审查本项审查一般仅对委托人提交的,由委托人起草或整理后以委托人方文本形式出现的合同,尤其是准备长期反复使用的合同.对相对人提交的文本,除非委托人另有要求,一般不进行此类审查.合同排版是否整齐,美观,大方,其中采用中文版式的合同应审查

8、是否符合中文的排版规范;全文的版式必须整齐划一,是否存在不同的排版形式混杂使用;不同层级条款序号的使用是否符合规范或习惯,各层序号是否连贯并显示出明确的层级,页码是否连续.第8条 合同审查成果的提交8.1 律师无论以何种方式向委托人提交审查工作成果,必须保留来稿及提交稿并予以归档,以备查询及资料积累.对于以电子文档的方式提交工作成果的,也必须保留原稿与提出审查意见稿,以便工作经验的积累及日后的核对.8.2 律师提交合同审查工作成果时,委托人提交纸质文档且对提交工作成果没有要求的,可以直接在来稿复印件上手写审查意见,并以回传的方式或复印留底后提交的方式,向委托人提交

9、工作成果.对于以电子文档方式提交的工作成果,可以电子邮件的方式提交,尤其是以邮件存放于服务器上的电子邮件方式提交,以便保留提交的证据.8.3 如委托人有明确的指示或由于关系重大律师认为有必要,应以正式的法律意见书的方式提交.法律意见书应描述委托人所提交的来稿及其他辅助材料,委托人对背景情况的介绍,委托人对于审查的要求,以及律师审查,分析所依据的法律,以及审查的结论.一般情况下,在提供工作成果时应注明以上意见仅供参考.8.4 提交审查工作成果,律师应履行附随的告知义务,对于审查的范围,委托人需要掌握的内容进行告知,防止委托人因误解或理解错误造成损失.特别是对于应由委托人自行决策或审查的内容,应当明确告知.如委托人要求的审查时间非常紧迫,应注明因委托人要求的时间较紧,只能提供目前的意见.8.5 除非委托人因时间紧迫而放弃要求,否则律师所提交的审查意见必须是文字通顺,观点准确的正式结论,不应存在表述方面或法律方面的任何瑕疵,也不应存在任何不符审查要求的问题.对于无法确认的问题应当明确告知,不得基于主观判断给予肯定的结论.8.6 律师所提交的合同审查意见应当符合执业规范及职业操守,对原稿存在的问