市场秩序维护法

1、第二编第二编 市场秩序维护法市场秩序维护法第六章第六章 反不正当竞争法律制度反不正当竞争法律制度n本章要点本章要点：n反不正当竞争法的基本原则，不正当竞争反不正当竞争法的基本原则，不正当竞争的概念、特征，不正当竞争行为的表现类的概念、特征，不正当竞争行为的表现类型，不正当竞争行为的法律责任。型，不正当竞争行为的法律责任。第一节第一节反不正当竞争法概述反不正当竞争法概述一、反不正当竞争法的概念和立法宗旨一、反不正当竞争法的概念和立法宗旨 从广义上讲，反不正当竞争法是指调整在维护公平竞从广义上讲，反不正当竞争法是指调整在维护公平竞争、制止不正当竞争过程中发生的社会关系的法律规争、制止不正当竞争过程

2、中发生的社会关系的法律规范的总称。狭义上理解的反不正当竞争法是指范的总称。狭义上理解的反不正当竞争法是指1993年年9月月2日，第八届全国人大常委会第三次会议通过的日，第八届全国人大常委会第三次会议通过的中华人民共和国反不正当竞争法中华人民共和国反不正当竞争法。 反不正当竞争法反不正当竞争法的立法宗旨：保障社会主义市场的立法宗旨：保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法权益。争行为，保护经营者和消费者的合法权益。n反不正当竞争法调整的对象是因不正当竞争行反不正当竞争法调整的对象是因不正当竞争行为

3、而引发的各种社会关系。为而引发的各种社会关系。首先，反不正当竞争法调整的是市场交易中的首先，反不正当竞争法调整的是市场交易中的竞争关系。竞争关系。其次，反不正当竞争法调整的是由不正当竞争其次，反不正当竞争法调整的是由不正当竞争行为而引发的各种社会关系。行为而引发的各种社会关系。二、反不正当竞争法的调整对象三、反不正当竞争法的基本原则三、反不正当竞争法的基本原则n自愿原则自愿原则n平等原则平等原则n公平原则公平原则n诚实信用和公认的商业道德原则诚实信用和公认的商业道德原则四、反不正当竞争法和相邻法律的关四、反不正当竞争法和相邻法律的关系系n反不正当竞争法和商标法反不正当竞争法和商标法 n反不正当

4、竞争法与专利法反不正当竞争法与专利法 第二节第二节 不正当竞争概述不正当竞争概述一一、不正当竞争行为的概念和特征、不正当竞争行为的概念和特征n所谓所谓“不正当竞争不正当竞争”，依照我国，依照我国反不正当竞反不正当竞争法争法的定义，是指经营者违反的定义，是指经营者违反反不正当竞反不正当竞争法争法的规定，损害其他经营者的合法权益，的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。扰乱社会经济秩序的行为。不正当竞争行为的特征：不正当竞争行为的特征：不正当竞争行为的主体是经营者。不正当竞争行为的主体是经营者。n不正当竞争行为是不公平的竞争行为。不正当竞争行为是不公平的竞争行为。n不正当竞争行为

5、是违法行为。不正当竞争行为是违法行为。n不正当竞争行为是危害社会或他人的行为。不正当竞争行为是危害社会或他人的行为。二、不正当竞争行为的列举规定二、不正当竞争行为的列举规定（一）假冒、仿冒行为（一）假冒、仿冒行为n假冒、仿冒假冒、仿冒仿冒仿冒行为是假借和冒充其他经营者行为是假借和冒充其他经营者或其商品的名称、商标、质量和产地标志等，或其商品的名称、商标、质量和产地标志等，以使人混淆产生误解的行为。以使人混淆产生误解的行为。 （二）商业贿赂行为（二）商业贿赂行为n商业贿赂行为是指经营者采用财物或者其他手商业贿赂行为是指经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品的行为。段进行贿赂以销售或

6、者购买商品的行为。 （三）侵犯他人商业秘密的行为（三）侵犯他人商业秘密的行为 侵犯商业秘密行为，是指经营者通过不正当手段，违侵犯商业秘密行为，是指经营者通过不正当手段，违法获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘法获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密的行为。密的行为。 商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性，并经权利人采取保护措施的技术济利益，具有实用性，并经权利人采取保护措施的技术信息和经营信息。信息和经营信息。 （四）虚假的广告和宣传行为（四）虚假的广告和宣传行为 经营者制作虚假广告即经营广告者利用广

7、告经营者制作虚假广告即经营广告者利用广告或其他方法对商品质量、制作成分、性能、用或其他方法对商品质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。这类广告都是盈利性的。虚假宣传。这类广告都是盈利性的。 广告经营者代理、设计、制作、发布的虚假广广告经营者代理、设计、制作、发布的虚假广告。即广告经营者在明知是虚假广告或应当知告。即广告经营者在明知是虚假广告或应当知道是虚假广告的情况下，而实施广告、宣传的道是虚假广告的情况下，而实施广告、宣传的行为。行为。（五）倾销商品的行为（五）倾销商品的行为 倾销商品行为，是指商品的生产经营者为排倾

8、销商品行为，是指商品的生产经营者为排挤竞争对手，达到支配、控制、垄断市场的目挤竞争对手，达到支配、控制、垄断市场的目的，以非正常的价格出售商品的行为的，以非正常的价格出售商品的行为 在下列情况下，以低于成本的价格出售商品在下列情况下，以低于成本的价格出售商品的行为，不属于倾销行为。如：（的行为，不属于倾销行为。如：（1）销售鲜）销售鲜活商品的；（活商品的；（2）处理有效期限即将到期的商）处理有效期限即将到期的商品或其他积压的商品；（品或其他积压的商品；（3）季节性降价；（）季节性降价；（4）因清偿债务，转产、歇业降价销售商品。因清偿债务，转产、歇业降价销售商品。（六）实行地区、部门封锁销售，限

9、（六）实行地区、部门封锁销售，限制竞争的行为制竞争的行为反不正当竞争法反不正当竞争法第七条规定，政府及其所属第七条规定，政府及其所属部门滥用行政权力限制竞争的行为有：（部门滥用行政权力限制竞争的行为有：（1）限定他人购买其指定的经营者的商品；（限定他人购买其指定的经营者的商品；（2）限制其他经营者正当的经营活动；（限制其他经营者正当的经营活动；（3）限制）限制外地商品进入本地市场；（外地商品进入本地市场；（4）限制本地商品）限制本地商品流向外地市场。流向外地市场。（七）搭售行为（七）搭售行为 搭售行为是指商品经营者在销售商品时，违背搭售行为是指商品经营者在销售商品时，违背消费者的意愿，强迫消费

10、者接受不合理的销售消费者的意愿，强迫消费者接受不合理的销售条件，损害消费者的利益的行为。条件，损害消费者的利益的行为。 （八）不正当设奖销售行为（八）不正当设奖销售行为 反不正当竞争法规定，不得进行以下有奖销售：反不正当竞争法规定，不得进行以下有奖销售：n（1）采用谎称有奖或故意让内定人员中奖的）采用谎称有奖或故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；欺骗方式进行有奖销售；n（2）利用有奖销售的手段推售质次价高的商）利用有奖销售的手段推售质次价高的商品；品；n（3）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过 5000元的。元的。（九）诋毁商誉行为（九）诋毁商誉行为

11、诋毁商誉行为是指经营者捏造、散布虚假的事诋毁商誉行为是指经营者捏造、散布虚假的事实，损害竞争对手是商业信誉和商品信誉的行实，损害竞争对手是商业信誉和商品信誉的行为。为。 （十）投标招标中的不正当竞争行为（十）投标招标中的不正当竞争行为 在现行投标招标中，存在的不正当竞争行为有：在现行投标招标中，存在的不正当竞争行为有：n（1）恶意串通投标行为。一般是两个以上经）恶意串通投标行为。一般是两个以上经营者，为获取非法商业利益，相互勾结和配合，营者，为获取非法商业利益，相互勾结和配合，以损害国家、社会或他人的合法利益的行为；以损害国家、社会或他人的合法利益的行为；n（2）投标者和招标者之间相互勾结，以

12、排挤）投标者和招标者之间相互勾结，以排挤竞争对手的行为。竞争对手的行为。（十一）强制交易行为（十一）强制交易行为 强制交易行为是指公用企业或者其他依法具有强制交易行为是指公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者限定他人购买其指定的经营独占地位的经营者限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争的行者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争的行为。为。第三节第三节监督检查和法律责任监督检查和法律责任一、对不正当竞争行为的监督检查一、对不正当竞争行为的监督检查（一）监督检查机关（一）监督检查机关 县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行

13、监督检查；竞争行为进行监督检查； 法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。依照其规定。（二）监督检查机关的职权（二）监督检查机关的职权 监督检查机关在监督检查不正当竞争行为时，监督检查机关在监督检查不正当竞争行为时，享受四种职权，即享受四种职权，即n询问权、查询复制权、检查权、和处罚权。询问权、查询复制权、检查权、和处罚权。n监督检查机关工作人员监督检查不正当竞争行监督检查机关工作人员监督检查不正当竞争行为时，应当出示检查证件。为时，应当出示检查证件。二、不正当竞争行为的法律责任二、不正当竞争行为的法律责任（一）不正当竞争行为的法律责任概述（

14、一）不正当竞争行为的法律责任概述n我国我国反不正当竞争法反不正当竞争法对不正当竞争行为规对不正当竞争行为规定了民事、行政和刑事三种法律责任。定了民事、行政和刑事三种法律责任。 （二）不正当竞争行为的民事责任（二）不正当竞争行为的民事责任n经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任。害的，应当承担损害赔偿责任。n被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权担被侵害的

15、经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。益的不正当竞争行为所支付的合理费用。n被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为被侵害的经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起诉讼。损害的，可以向人民法院提起诉讼。n不正当竞争行为所承担的损害赔偿责任的方式，不正当竞争行为所承担的损害赔偿责任的方式，除了适用除了适用反不正当竞争法反不正当竞争法规定的赔偿损失外，规定的赔偿损失外，还可适用还可适用民法通则民法通则和其他民事法律、法规所和其他民事法律、法规所规定的种种民事责任方式。规定的种种民事责任方式。 （三）不正当竞争行为的行政责任（三）不正当竞争行为的行

16、政责任n1、行政处分、行政处分n2、行政处罚：没收违法所得、罚款和吊销、行政处罚：没收违法所得、罚款和吊销营业执照。营业执照。 （四）不正当竞争行为的刑事责任（四）不正当竞争行为的刑事责任n反不正当竞争法反不正当竞争法规定对假冒他人注册商标、销售伪劣商品和规定对假冒他人注册商标、销售伪劣商品和商业贿赂等三种不正当竞争行为可追究刑事责任。商业贿赂等三种不正当竞争行为可追究刑事责任。 n“监督检查不正当竞争行为的国家机关工作人员滥用职权、玩忽监督检查不正当竞争行为的国家机关工作人员滥用职权、玩忽职守，构成犯罪的，依法追究刑事责任。职守，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”“”“监督检查不正当竞监督检查

17、不正当竞争行为的国家机关工作人员徇私舞弊，对明知有违反本法规定构争行为的国家机关工作人员徇私舞弊，对明知有违反本法规定构成犯罪的经营者故意包庇不使他受追诉的，依法追究刑事责任。成犯罪的经营者故意包庇不使他受追诉的，依法追究刑事责任。”n1997年刑法增加规定了侵犯商业秘密罪（年刑法增加规定了侵犯商业秘密罪（219条）、商业诽谤罪条）、商业诽谤罪（221条）、虚假宣传罪（条）、虚假宣传罪（222条）、串通投标罪（条）、串通投标罪（223条）、强条）、强迫交易罪（迫交易罪（226条）、非法经营罪（条）、非法经营罪（225条）等条款，进一步加条）等条款，进一步加大了打击不正当竞争行为的力度。大了打击

18、不正当竞争行为的力度。 专题研究：商业秘密法律保护的博弈分析专题研究：商业秘密法律保护的博弈分析一、博弈方法介绍。一、博弈方法介绍。 又称为对策学。社会学认为，社会个体的行为决策并又称为对策学。社会学认为，社会个体的行为决策并非孤立作出，其他主体可能采取的行动方式往往是自非孤立作出，其他主体可能采取的行动方式往往是自身行为取舍的前提。博弈理论以此为基点，并融以经身行为取舍的前提。博弈理论以此为基点，并融以经济个体具有经济理性，总是偏好更高收益而非更低收济个体具有经济理性，总是偏好更高收益而非更低收益这一要件，以数理模型方式，探讨人们在进行行为益这一要件，以数理模型方式，探讨人们在进行行为选择时

19、如何充分考虑相对人的决策，决定自己的行为选择时如何充分考虑相对人的决策，决定自己的行为选择，以实现自身利益最大化。商业秘密因为其自身选择，以实现自身利益最大化。商业秘密因为其自身的特性及在对其实施保护中存在的鲜明的行为交互性，的特性及在对其实施保护中存在的鲜明的行为交互性，成为可以进行博弈分析的合适范本。成为可以进行博弈分析的合适范本。 二、商业秘密博弈分析的可能性前二、商业秘密博弈分析的可能性前提提1 1、战略行为。对商业秘密的保护机制进行博弈、战略行为。对商业秘密的保护机制进行博弈分析，首先要以商业秘密保护过程中存在战略分析，首先要以商业秘密保护过程中存在战略行为为前提。所谓战略行为，是指

20、在两个或多行为为前提。所谓战略行为，是指在两个或多个个体个个体( (行为人行为人) )相互作用时，每个个体的决策相互作用时，每个个体的决策取决于他对其他个体行动的预测。取决于他对其他个体行动的预测。 2 2、经济理性。经济学的一个基本假设是每个经、经济理性。经济学的一个基本假设是每个经济个体都具有经济理性，追逐利益最大化的经济个体都具有经济理性，追逐利益最大化的经济人以最低的成本谋求最大的收益为绝对偏好。济人以最低的成本谋求最大的收益为绝对偏好。二、商业秘密博弈控制的目标二、商业秘密博弈控制的目标 1 1、降低交易成本、降低交易成本 为保护商业秘密支出的交易费用主要包括三方面：商为保护商业秘密

21、支出的交易费用主要包括三方面：商业秘密持有人的防范成本，相对人为窃取商业秘密付业秘密持有人的防范成本，相对人为窃取商业秘密付出的偷窃成本，以及在商业秘密转让中发生的费用。出的偷窃成本，以及在商业秘密转让中发生的费用。2 2、提供激励机制、提供激励机制 商业秘密的利益激励功能表现在，能为商业秘密权利商业秘密的利益激励功能表现在，能为商业秘密权利人在专利保护制度之外，提供更多的选择余地，增强人在专利保护制度之外，提供更多的选择余地，增强权利人从开发研究的技术和产品中回收投资的信心，权利人从开发研究的技术和产品中回收投资的信心，从而达到调动他们进行科技创新的积极性，以促进技从而达到调动他们进行科技创

22、新的积极性，以促进技术进步的目的。术进步的目的。四、商业秘密博弈分折基本模型四、商业秘密博弈分折基本模型1 1、商业秘密持有人与竞争者间的博弈分析、商业秘密持有人与竞争者间的博弈分析 标推形式的博弈包含三个基本要素：标推形式的博弈包含三个基本要素：博弈的参与人；博弈的参与人；参与人可能的战略：参与人可能的战略：每一可能战略组合下参与人每一可能战略组合下参与人的收益。在商业秘密保护中，持有人与竞争者构成博的收益。在商业秘密保护中，持有人与竞争者构成博弈模型的参与双方。秘密持有人可能选择的战略有两弈模型的参与双方。秘密持有人可能选择的战略有两种：其一，对商业秘密采取强保护措施，其二，采取种：其一，

23、对商业秘密采取强保护措施，其二，采取弱保护措施。弱保护措施。( (根据商业秘密的特点，持有人不能不根据商业秘密的特点，持有人不能不采取保密措施，否则该技术或信息将不被视为商业秘采取保密措施，否则该技术或信息将不被视为商业秘密。密。) )竞争者也可能有两种战略选择：其一，盗取持竞争者也可能有两种战略选择：其一，盗取持有人的商业秘密，其二，不侵犯持有人的商业秘密。有人的商业秘密，其二，不侵犯持有人的商业秘密。 持有人持有人 强保护强保护 弱保护弱保护 侵犯侵犯 150150 -100-100 200200 -250 -250 竞争者竞争者 不侵犯不侵犯 0 0 -100-100 0 0 -50 -

24、50 对此模型，我们以博弈理论提供的对此模型，我们以博弈理论提供的“严格占优严格占优”的方式进行的方式进行求求解。所谓一种战略比另一战略占优，是指无论对方采取何种解。所谓一种战略比另一战略占优，是指无论对方采取何种战略的情况下，对自己而言都是最好的战略选择。相反如果战略的情况下，对自己而言都是最好的战略选择。相反如果某一战略总被另一战略占优，那么它则是严格劣的战略某一战略总被另一战略占优，那么它则是严格劣的战略 在有法律制裁的情形下分析，假定制裁成本为在有法律制裁的情形下分析，假定制裁成本为250250 持有人持有人 强保护强保护 弱保护弱保护 侵犯侵犯 -100-100 -100-100 -

25、50 -50 -250 -250 竞争者竞争者 不侵犯不侵犯 0 0 -100-100 0 0 -50 -50 2 2、商业秘密持有人与雇员间的博弈分析、商业秘密持有人与雇员间的博弈分析 标准形式的博弈图不能反应存在先后关系的战略行为。标准形式的博弈图不能反应存在先后关系的战略行为。我们引进扩展式博弈模型对此问题加以解答。扩展我们引进扩展式博弈模型对此问题加以解答。扩展式博弈考虑了参与人的行动先后顺序，其包含的元式博弈考虑了参与人的行动先后顺序，其包含的元素有如下四个：素有如下四个：参与人；参与人；参与人进行行动的先参与人进行行动的先后次序；后次序；每个参与人可能选择的战略；每个参与人可能选择的战略；在每个在每个可能的行动组合中各参与人的收益。在商业秘密持可能的行动组合中各参与人的收益。在商业秘密持有人与雇员的关系中，参与人就是他们双方。持有有人与雇员的关系中，参与人就是他们双方。持有人可以选择雇佣员工或是不雇佣，其行动在前；员人可以选择雇佣员工或是不雇佣，其行动在前；员工被雇佣后可以选择保守商业秘密或泄密。让我们工被雇佣后可以选择保守商业秘密或泄密。让我们假设：如果雇用不发生，双方的收益都为假设：如果雇用不发生，双方的收益都为0 0；如果持；如果持有人在雇佣了员工后其收益为有人在雇佣了员