完善我国公司治理结构中独立董事制度(1)

1、完善我国公司治理构造中独立董事制度(1)论文【论文摘要】 独立董事制度作为一种监控制度，其焦点问题不在于是否应该建立独立董事制度，而在于独立董事制度如何在我国 现行的公司治理构造下发挥作用#65377;本文通过对中西方不同公司治理构造的比较讨论，分析我国上市公司治理构造中 独立董事制度所存的弊端，并提出完善这一制度的建议#65377;【论文关键词】 公司治理构造;独立董事;完善一#65380;独立董事制度的概述独立董事是指排除执行董事(executive director)#65380;关联董事(affiliated director)#65380;灰色董事(gray director)外的其

2、他董事会成员，也即是指独立于公司股东且不在公司内部任职，并与公司或公司经营管理者没有重要的业务联络或专业联络，对公司事务做出独立判断，不代表公司的出资人#65380;管理层#65380;股东会#65380;董事会之任何一方利益，能顾全大局，并将最终给所有股东带来利益的董事#65377;我国证监会在?关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见?中规定:“上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能阻碍其进展独立客观判断关系的董事#65377;这反映了独立董事的本质特征就是:与公司及其主要股东不存在任何利益上的关联，具有中立性与独立性#65377;

3、独立董事的产生是和公司的治理构造严密相关的，它是在英美法系国家的公司治理构造一元制形式下产生的#65377;独立董事制度最早起源于20世纪30年代，其产生的标志是1940年美国公布的?投资公司法?#65377;该法规定，投资公司的董事会成员中应该有不少于40%的独立人士#65377;其制度设计目的在于防止控制股东及管理层的内部控制，损害公司整体利益#65377;上世纪70年代“水门事件以后，许多著名公司的董事卷入行贿丑闻，加剧了公众对公司管理层的不信任感，纷纷要求改革公司治理构造#65377;二#65380;独立董事与上市公司治理构造的关系公司治理就是通过公司内部的制度安排，使股东与经营者之间

4、的权利互相制衡，从而将代理本钱降低到最低限度#65377;虽然各国的公司治理构造根本上遵循决策#65380;执行#65380;监视三权分立的框架，但在详细设置和权利分配上仍存在着差异#65377;英美法系国家的公司治理构造是典型的一元制治理构造，公司机关只设置董事会与股东大会，缺少监事会，权利配置上董事会集经营与监视权于一身#65377;这种治理形式的设计弊端在于董事会自我监视机制乏力，在公司内部缺乏能与之抗衡的力量，易导致董事会独断专行#65380;内部控制与关联交易频繁#65380;公司利益的私人化等现象，不利于公司的长远开展和社会效益#65377;为理解决以上弊端，迫切需要一种新的制度来

5、改变这种权利失衡状态#65377;英美法系国家大胆地引进了独立董事制度，改变经营者决策权利的构造，到达监视#65380;制衡的作用，以强化对公司的内部监视#65377;独立董事制度的引进实现了与一元制公司治理构造的契合，一元制公司治理构造促进了独立董事制度的产生#65377;那么，实行二元制公司治理形式的大陆法系国家应否也需要采用独立董事制度?芽从权利制衡的角度考虑，二元制治理形式相对较为合理，在公司权利配置上建立了决策#65380;经营#65380;监视三大权利模块，以实现权利的有效制衡和行使#65377;其与一元制治理形式的区别在于设立了专门的监事会，专司监视之职#65377;但是，在理论

6、运行中也发现其仍然存在着一些缺陷，如监事会监视乏力#65380;事后监视#65380;监事附庸化等#65377;由于董事会控制了经营大权，123下一页 其在公司运营中那么处于主动地位，监事被附庸化，成为一种虚置的摆设，我国表现得尤为明显#65377;对两大法系典型国家的公司治理构造进展分析，我们可以看出，独立董事制度是英美法系国家为理解决在一元制公司治理形式下董事会的监管不力，而又防范没有监事会进展监视这一弊端条件下产生的#65377;但是，在二元制公司治理构造下，引入独立董事制度，弥补了监事会监视不力带来的缺陷，是对公司治理构造的补充与完善#65377;三#65380;如何完善我国独立董事制

7、度(二)完善我国独立董事制度的几点建议1.明确独立董事对公司的治理权利#65377;首先，独立董事应有知悉权及相关的程序保障机制#65377;独立董事设计的目的是为了改变经营者决策权利的构造，到达监视#65380;制衡的作用#65377;独立董事要承担监视者的角色，就必须掌握有关公司的经营决策等重要信息，才能就公司的经营者和经理人员的行为提出质询的问题#65377;但是，经理层可能不愿意向独立董事提供与其利益相悖的资料，这就要求法律赋予独立董事明确知悉公司经营状况的权利，同时予以有效的程序加以保障#65377; 其次，独立董事应有重大关联交易认可权#65377;根据?指导意见?，重大关联交易是

8、指上市公司拟与关联达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值5%的关联交易#65377;重大关联交易应由独立董事认可后，才能提交董事会讨论#65377;?关于进一步促进境外上市公司标准运作和深化改革的意见?更是明确规定:“公司的关联交易必须由独立董事签字前方能生效#65377;独立董事对公司重大关联交易的认可权可以有效遏制控股股东通过关联损害公司和公司中小股东的利益#65377;最后，独立董事应有重大事项发表独立意见权#65377;根据?指导意见?，独立董事应当对提名和任免董事#65380;聘任或解聘高级管理人员#65380;公司董事和高级管理人员的薪酬以及独立董事可能损害中小股

9、东利益的事项发表独立意见#65377;假设有关事项属于需要披露的事项，上市公司还应将独立董事的意见予以公告，从而可以引起监管部门和众多中小股东的关注，进步董事会决策的透明度，到达监视公司控股股东和管理层的目的#65377;2.完善独立董事的选聘3.完善独立董事的薪酬制度#65377;理论证明，独立董事的薪酬制度标准与独立董事的独立性有着亲密的关联，继而影响到独立董事的实际工作效果#65377;根据我国证监会2001年?指导意见?的规定，上市公司应该给予独立董事适当的补贴#65377;原那么上，我国并未对独立董事的薪酬问题给予重视，领取标准没有作出详细规定，任由公司自身决定，在已披露的上市公司，

10、独立董事最高薪酬差距悬殊#65377;加上独立董事薪酬要经股东大会通过，亦遭受控股股东的约束，不利于独立董事制度的开展#65377;独立董事一旦过分依赖上市公司的酬劳，其独立性必然受到质疑#65377;证监会应给出一个指导性的薪酬标准#65377;4.完善独立董事的鼓励机制#65377;为防止风险和收益之间的失衡，应给予独立董事必要的鼓励机制#65377;因为脆弱的社会责任感#65380;微薄的津贴和虚幻的社会名望显然缺乏于调动独立董事的积极性，应该把独立董事的个人经济利益和监视成效#65380;公司和股东的利益挂钩#65377;在国外的公司治理形式中，独立董事比例较高，其在公司经营过程中发挥

11、着举足轻重的作用，其工作业绩直接影响企业的经营状况，采取给予股票期权#65380;非股票收益#65380;一次性离岗补偿付酬的方式把独立董事的工作质量与公司命运捆绑在一起#65377;这种做法值得我们借鉴，采用这种付酬方式可防止独立董事短期的功利行为#65377;5.建立独立董事的约束机制#65377;独立董事并非作为公司的荣誉职位或挂名闲职，他应具有参与公司重大经营决策和监视其他董事和管理层的重大权利#65377;因此，必须对公司尽到必要的注意义务，违犯这一义务也应对公司或公司股东承担民事赔偿责任#65377;为鼓励独立董事积极履行职责，进步注意与慎重义务，这就需要建立一整套对独立董事的约束机制，包括建立独立董事市场，形成有效的市场竞争机制，使独立董事成为一种职业，优胜劣汰，这样才能不断