第十章 股东资格及股东权利

1、第十章 股东及股东权利第一节 股东资格一、 股东资格的限制股东是指向公司出资或者认购股份，并且记载于公司章程或者股东名册上的人。欲成为股东，必须首先具有股东资格。股东资格，是投资人取得和行使股东权利、履行股东义务的基础。一般而言，股东资格的取得，与投资人的个性特征毫无关联。投资人的性别、年龄、职业、身体状况等情形，法律均在所不问。在这一意义上说，通过投资获取财富是公民实现宪法赋予的经济权利的具体体现。然而，出于维护经济安全及正常投资秩序的考虑，一些特定群体的股东资格受到限制。（一）公权机关。（二）证券市场监管人员及市场从业人员。（三）不具有完全民事行为能力的人的发起人资格。（四）不具有本国境内

2、住所的外国人的发起人资格。（五）公司成为自身股东的资格。二、股东身份的取得 股东身份的取得，主要包括原始取得和继受取得两种方式。 （一）原始取得 原始取得，是指投资者基于其股权投资（equity investment）而取得股东资格。1.公司设立发行2.公司增资发行 （二）继受取得1.赠与。我国合同法第185条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。第186条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。 举例：（1）张三，股权转移。 （2）用于社会公益。2.继承。（

3、1）有限责任公司：第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。（2）股份有限公司：按照继承法。3.受让。有偿。另外讲述。 三、股东身份的认定（一）股东身份认定的一般规则1.实质要件：投资者向公司出资或具有其他合法取得出资份额或股权的事由。这是投资者获得股东身份的基础证据。它包括两部分内容：其一，股东原始取得股权的出资证明书。其二，股东继受取得股权的证据，包括股权转让协议、赠与合同、遗嘱、夫妻财产分割协议、共有财产分割协议等等。2.形式要件：投资者的姓名或名称被记载于公司章程或者股东名册中。必须区分有限责任公司与股份有限公司。我国公司法要求有限责任公司

4、的公司章程记载股东姓名或名称 我国公司法第25条第4项规定，有限责任公司章程应当载明股东的姓名或者名称。，而对于股份有限公司，则要求记载发起人的姓名或名称。我国公司法第82条第5项规定，股份有限责任公司章程应当载明发起人的姓名或者名称。在这种情况下，如何确定股份有限公司的股东地位？股东身份的形式要件是公司置备的股东名册。我国公司法第97条规定，股份有限公司应当将股东名册置备于本公司。公司法第131条规定，公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：（1）股东的姓名或者名称及住所；（2）各股东所持股份数；（3）各股东所持股票的编号；（4）各股东取得股份的日期。发行无记名股票的，公司应当记

5、载其股票数量、编号及发行日期。证券登记结算机构的股权登记材料会提供股东名册。（二）股东身份认定的特殊原则1.投资者已经出资或者依法定事由继受了股权，但公司却没有签发出资证明书或者交付股票。（1）有限责任公司第三十二条 有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。第七十四条依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。（2）股份有限公司第一百二十六条股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。 公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东

6、所持股份的凭证。股东有权请求公司签发股票。但如果是上市公司，则投资者的股东身份可以通过股票交易记录予以证明。因为上市公司不发行有形的股票，所有的交易都是以簿记的方式进行。故而，投资者无权、也无须请求公司交付股票。证券登记结算公司。2. 投资者已经出资或者依法定事由继受了股权，但公司章程或股东名册却没有记载或者没有变更记载。3. 投资者已经出资或者依法定事由继受了股权，但公司却未在工商行政管理机关进行登记或者变更登记。4.公司章程或股东名册对股东姓名进行了记载，但股东出资或者继受行为存在瑕疵。5.公司章程或股东名册上记载的股东，与实际出资人或实际继受人并不相符。这种名实不符的情形包括两类：其一，

7、隐名股东。其二，盗名股东。出资人以现实世界中不存在的虚拟人的名义履行出资义务或者认购股份。第二节 股东名册一、股东名册的概念股东名册（list of shareholders），是指公司依法设置的记载股东及其所持股份的簿册。两种形态，纸质与电子二、股东名册的置备及记载（一）有限责任公司。我国公司法第33条规定，有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（1）股东的姓名或者名称及住所；（2）股东的出资额；（3）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 （二）股份有限公司。我国公司法第97条规定，股份有限公司应当将股东名册置备于本公司。公司法第131条规定，公司发行

8、记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：（1）股东的姓名或者名称及住所；（2）各股东所持股份数；（3）各股东所持股票的编号；（4）各股东取得股份的日期。发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。公司法第140条第1款规定，记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。三、股东名册的效力1.推定效力。我国公司法第33条第2款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 2.对抗效力。我国公司法第33条第3款规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的

9、，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。三、股东名册的封闭与在册日期（一）股东名册的封闭股东名册的封闭，是指为便于确定股东权的行使主体，而在一定的时间内停止股东名册的记载。我国公司法第140条第2款规定，股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。（二）在册日期在册日期（record date），是指在某一特定时期在股东名册上记载的股东，被认为是有权行使股东权利的股东。在册日期可以独立使用，也可以与股东名册的封闭同时使用。第三节 股东权利一、分红权，又称股利分配请求权二、剩余财产分配请求四、新增资本的优先购买权五、表决权：累积投票权六、查阅权七、提案权八、转让权第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成