第1章商事组织法1

1、国际商法国际商法 国际商务法律实务国际商务法律实务 高职高专国际商务系列教材高职高专国际商务系列教材第一章第一章国际商事组织形式与确立国际商事组织形式与确立 国际商事组织法律国际商事组织法律 学习目标学习目标公司的基本特征与分类公司的基本特征与分类公司依法设立的条件和程序公司依法设立的条件和程序公司资本的法律特征和出资形式公司资本的法律特征和出资形式有限责任公司与股份有限责任公司有限责任公司与股份有限责任公司依法设立的条件和程序依法设立的条件和程序有限责任公司与股份有限责任公司有限责任公司与股份有限责任公司资本的出资形式资本的出资形式有限责任公司与股份有限责任公司有限责任公司与股份有限责任公司

2、的组织机构的组织机构 第一章第一章 国际商事组织形式与确立国际商事组织形式与确立 国际商事组织法律国际商事组织法律 公司法公司法 有限责任公司有限责任公司 第一节第一节 第二节第二节 股份有限公司股份有限公司 第三节第三节 第一节第一节 公司法公司法 公司的基本特征公司的基本特征 公司的分类公司的分类 一一二二公司的设立公司的设立 公司资本公司资本 三三四四公司董事、监事、高管人员的资格和义务公司董事、监事、高管人员的资格和义务 公司的合并与分立公司的合并与分立 五五六六公司的解散和清算公司的解散和清算 七七商事组织法、公司法商事组织法、公司法1. 国际商事组织法国际商事组织法是规范商事企业的

3、设立、组织、经是规范商事企业的设立、组织、经营、变更、解散、清算以及商事企业对内、对外关营、变更、解散、清算以及商事企业对内、对外关系的一系列组织结构和行为规则的部门法律，在我系的一系列组织结构和行为规则的部门法律，在我国其主要包括国其主要包括公司法公司法、个人企业法个人企业法和和合合伙企业法伙企业法。2. 公司公司是指依据各国公司法的规定而组织、登记设立是指依据各国公司法的规定而组织、登记设立的，以营利为目的的企业法人。的，以营利为目的的企业法人。 公司法公司法是指规定公司设立、组织、运营、变更、解是指规定公司设立、组织、运营、变更、解散以及股东权利、义务和公司内部、外部关系的法散以及股东权

4、利、义务和公司内部、外部关系的法律规范的总称，其调整的对象是公司内部和外部的律规范的总称，其调整的对象是公司内部和外部的财产关系，公司内部和外部的组织管理与协作关系财产关系，公司内部和外部的组织管理与协作关系等。等。案例导入案例导入 李丝和张季留美归国，与民营企业主王好李丝和张季留美归国，与民营企业主王好商议共同投资设立上海四季好服装有限责任公商议共同投资设立上海四季好服装有限责任公司，并签订了发起人协议。协议规定李丝、张司，并签订了发起人协议。协议规定李丝、张季各出资季各出资100万元，王好以原公司厂房和设备万元，王好以原公司厂房和设备投资（经评估折价为投资（经评估折价为120万元），为此李

5、丝和万元），为此李丝和张季按规定各将张季按规定各将100万元存入了公司在银行开万元存入了公司在银行开设的账户，王好也办理了财产权的转移手续，设的账户，王好也办理了财产权的转移手续，并依法获得了验资证明。然后，三人共同制定并依法获得了验资证明。然后，三人共同制定公司章程，王好为董事长，李丝为副董事长，公司章程，王好为董事长，李丝为副董事长，张季为董事和总经理，并持公司章程、验资证张季为董事和总经理，并持公司章程、验资证明和公司登记申请书等材料向工商行政管理部明和公司登记申请书等材料向工商行政管理部门申请设立登记，经核准并获得公司营业执照。门申请设立登记，经核准并获得公司营业执照。 根据公司法的基

6、本理论，请思考下列问题：根据公司法的基本理论，请思考下列问题： 1公司的基本特征有哪些？公司的基本特征有哪些？ 2公司从不同角度如何进行分类？公司从不同角度如何进行分类？一、公司的基本特征一、公司的基本特征1. 公司是以营利为目的的经济组织公司是以营利为目的的经济组织公司以营利为目的是指设立公司的目的以及公司的运作，公司以营利为目的是指设立公司的目的以及公司的运作，都是为了谋求经济利益。公司的营利性是公司的本质属都是为了谋求经济利益。公司的营利性是公司的本质属性。性。 2. 公司具有法人资格公司具有法人资格法人是在法律上赋予与自然人相同的具有民事权利能力法人是在法律上赋予与自然人相同的具有民事

7、权利能力和民事行为能力的民事主体，是依法独立享有民事权利、和民事行为能力的民事主体，是依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。公司作为法人组织，具体表现为承担民事义务的组织。公司作为法人组织，具体表现为公司拥有独立的财产，设有独立的组织机构和独立承担公司拥有独立的财产，设有独立的组织机构和独立承担法律责任。法律责任。 二、公司的分类（二、公司的分类（1 1） 两合公司两合公司 议题一议题一江苏玩具有限公司是国有独资公司，苏州玩江苏玩具有限公司是国有独资公司，苏州玩具有限公司是由江苏玩具有限公司独资创办具有限公司是由江苏玩具有限公司独资创办的子公司。目前，苏州玩具有限公司对外负的子公司。目前，

8、苏州玩具有限公司对外负债债100万元，无力偿还，而该债务是在江苏玩万元，无力偿还，而该债务是在江苏玩具有限公司决策与指示下以苏州玩具有限公具有限公司决策与指示下以苏州玩具有限公司的名义进行贸易造成的。请分析，该司的名义进行贸易造成的。请分析，该100万万元的债务应当由谁承担？元的债务应当由谁承担？ 二、公司的分类（二、公司的分类（2 2） 三、公司的设立（三、公司的设立（1 1）1. 公司设立的原则：一个国家在法律上对公司设立基本公司设立的原则：一个国家在法律上对公司设立基本方式的要求方式的要求我国公司法规定，设立公司应当依法向公司登记机关申我国公司法规定，设立公司应当依法向公司登记机关申请设

9、立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司。机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司。不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。2. 公司设立的方式公司设立的方式 发起设立发起设立 ：发起设立是指由发起人认购公司应发行的：发起设立是指由发起人认购公司应发行的全

10、部股本或股份而设立公司。全部股本或股份而设立公司。 募集设立募集设立 ：募集设立是指由发起人认购公司应发行股：募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。募集而设立公司。议题二议题二无锡民营企业家根据市场的需求，单独出资建立无锡无锡民营企业家根据市场的需求，单独出资建立无锡职业培训中心。于是，制定了公司章程，随附职业培训中心。于是，制定了公司章程，随附5 000万元的验资证明和公司登记申请书等材料向工商行政万元的验资证明和公司登记申请书等材料向工商行政管理部门申请设立登记。请分析，工商行政管

11、理部门管理部门申请设立登记。请分析，工商行政管理部门是否准予登记并发放营业执照呢，为什么？是否准予登记并发放营业执照呢，为什么？三、公司的设立（三、公司的设立（2 2）公司章程公司章程 公司章程是指关于公司的组织、内部关系和开展业务公司章程是指关于公司的组织、内部关系和开展业务活动的基本规则和依据，是以书面形式固定下来的全活动的基本规则和依据，是以书面形式固定下来的全体股东共同一致的意思表示。体股东共同一致的意思表示。（1）公司章程的制定：公司章程的制定：原则上应当由全体股东共同制定原则上应当由全体股东共同制定有限责任公司：公司设立时的所有股东有限责任公司：公司设立时的所有股东 发起设立：为发

12、起人发起设立：为发起人股份有限公司：股份有限公司： 发起人制定发起人制定 募集设立：募集设立： 创立大会通过创立大会通过（2）公司章程的内容：公司章程的内容：名称和住所、经营范围、注册资名称和住所、经营范围、注册资本，股东姓名或名称，出资方式本，股东姓名或名称，出资方式&出资额出资额&时间，机构时间，机构及其产生办法、职权、议事规则，法定代表人，股东及其产生办法、职权、议事规则，法定代表人，股东会会议认为需要规定的其他事项。会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章股东应当在公司章程上签名、盖章。程上签名、盖章。议题三议题三李丝、张季与王好为了共同投资设立上海四季好服装李丝

13、、张季与王好为了共同投资设立上海四季好服装有限责任公司，签订了发起人协议，并制定了公司章有限责任公司，签订了发起人协议，并制定了公司章程。章程内容详细记载了公司名称与住所、经营范围、程。章程内容详细记载了公司名称与住所、经营范围、注册资本、出资金额与方式、股东姓名、法定代表人注册资本、出资金额与方式、股东姓名、法定代表人以及需要规定的其他事项。请分析，该章程有效吗，以及需要规定的其他事项。请分析，该章程有效吗，为什么？为什么？ 四、公司资本（四、公司资本（1 1）1. 公司资本的法律特征公司资本的法律特征 （1）公司资本是公司自有的独立财产）公司资本是公司自有的独立财产（2）公司资本来源于股东

14、的出资）公司资本来源于股东的出资（3）公司资本表现为一定的数额）公司资本表现为一定的数额（4）资本是由公司章程确定并载明的）资本是由公司章程确定并载明的公司资本的原则公司资本的原则 （1）资本确定原则）资本确定原则 （2）资本维持原则）资本维持原则 （3）资本不变原则）资本不变原则四、公司资本（四、公司资本（2 2）股东出资的形式股东出资的形式 （1）货币：）货币：最主要形式最主要形式 （2）实物）实物 ：最主要的非货币形式。估价后办理登记和过户手最主要的非货币形式。估价后办理登记和过户手续，向公司实际转移。续，向公司实际转移。（3）知识产权）知识产权 ：包括著作权、专利权、商标权、发明权及其

15、包括著作权、专利权、商标权、发明权及其他科技成果。智力密集型的高科技公司，知识产权出资甚至他科技成果。智力密集型的高科技公司，知识产权出资甚至成为最主要的形式。成为最主要的形式。（4）土地使用权：）土地使用权：土地使用权可以提供最基本的经营生产场土地使用权可以提供最基本的经营生产场所，用土地使用权出资可以降低公司经营成本。所，用土地使用权出资可以降低公司经营成本。公司资本的变动公司资本的变动 （1）公司的增资：）公司的增资：公司的增资是指公司依法增加注册资本的公司的增资是指公司依法增加注册资本的行为。上市公司一般通过公开发行新股的方式增资。有限责行为。上市公司一般通过公开发行新股的方式增资。有

16、限责任公司和不上市的股份有限公司则是以原股东追加投资或者任公司和不上市的股份有限公司则是以原股东追加投资或者接纳新出资人的方式来完成增资接纳新出资人的方式来完成增资。（2）公司的减资：）公司的减资：公司减资是指公司依法减少注册资本的行公司减资是指公司依法减少注册资本的行为。公司减资主要有减少股份总额、减少每股金额或既减少为。公司减资主要有减少股份总额、减少每股金额或既减少股份总额又减少每股金额三种方式。我国公司法对于减资作股份总额又减少每股金额三种方式。我国公司法对于减资作了较为严格的限制，必须依照法定的条件和程序进行。了较为严格的限制，必须依照法定的条件和程序进行。四、公司资本（四、公司资本

17、（3 3）议题四议题四李丝、张季与民营企业主王好商议共同投资设立上李丝、张季与民营企业主王好商议共同投资设立上海四季好服装有限责任公司，由李丝、张季各出资海四季好服装有限责任公司，由李丝、张季各出资100万元，王好以原公司厂房和设备投资。在向工万元，王好以原公司厂房和设备投资。在向工商行政管理部门申请设立登记，并获得公司营业执商行政管理部门申请设立登记，并获得公司营业执照后，开始进行生产和商务活动。一年后，公司业照后，开始进行生产和商务活动。一年后，公司业绩不理想，于是邀请当地的著名主持人加入，以其绩不理想，于是邀请当地的著名主持人加入，以其姓名的使用权进行出资。请分析，该主持人的出资姓名的使

18、用权进行出资。请分析，该主持人的出资合法吗，为什么？合法吗，为什么？五、五、公司董事、监事、高管人员的资格和义务公司董事、监事、高管人员的资格和义务义务义务 资格资格 有下列情形之一的，不得担任公司的有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员董事、监事、高级管理人员:无民事行为能力或者限制民事行为无民事行为能力或者限制民事行为能力；能力；因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满者因犯罪被剥夺政治权利，执

19、行期满未逾五年；未逾五年；担任破产清算的公司、企业的董事担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；业破产清算完结之日起未逾三年；担任因违法被吊销营业执照、责令担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；吊销营业执照之日起未逾三年；个人所负数额较大的债务到期未清个人所负数额较大的债务到期未清偿。偿。 董事、高管人

20、员不得有下列行为：董事、高管人员不得有下列行为： 挪用公司资金；挪用公司资金；将公司资金以其个人名义或者以其将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；他个人名义开立账户存储；违反公司章程的规定，未经股东会、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；提供担保；违反公司章程的规定或者未经股东违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；同或者进行交易；未经股东会或者股东大会同意，利未经股东会或者股

21、东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；营与所任职公司同类的业务；接受他人与公司交易的佣金归为己接受他人与公司交易的佣金归为己有；有；擅自披露公司秘密；擅自披露公司秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。违反对公司忠实义务的其他行为。议题五议题五张名先生是大华贸易公司的经理，近期股市火暴，于张名先生是大华贸易公司的经理，近期股市火暴，于是将公司的部分资金以其个人名义用于购买新股。获是将公司的部分资金以其个人名义用于购买新股。获利后，将其存入自己的账户。请分析，对张经理的行

22、利后，将其存入自己的账户。请分析，对张经理的行为应当如何处理？为应当如何处理？1. 公司合并：公司合并：是指两个以上的公司依照法定程序变为一是指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为。个公司的行为。 公司分立：公司分立：是指一个公司依法分为两个以上的公司。是指一个公司依法分为两个以上的公司。六、公司的合并与分立（公司的合并与分立（1 1） 合并分立合并分立 含义含义公司公司合并合并吸收吸收合并合并一个公司吸收其他公司一个公司吸收其他公司 新设新设合并合并两个以上公司合并设立一个新的公司两个以上公司合并设立一个新的公司 公司公司分立分立新设新设分立分立一个公司分解成两个或两个以上公司，一个

23、公司分解成两个或两个以上公司，分立公司消灭分立公司消灭存续存续分立分立一个公司分成两个或两个以上的公司，一个公司分成两个或两个以上的公司，原公司继续存在原公司继续存在六、公司的合并与分立（公司的合并与分立（2 2） 1.由股东会（股东大会）作出合并决议由股东会（股东大会）作出合并决议 2.参加合并的各方在平等协商的基础上签订合并协议参加合并的各方在平等协商的基础上签订合并协议 3.编制资产负债表及财产清单，确定合并各方的公司资产编制资产负债表及财产清单，确定合并各方的公司资产 4.合并决议日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告合并决议日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告 5.依法

24、向公司登记机关办理合并登记手续依法向公司登记机关办理合并登记手续 六、公司的合并与分立（公司的合并与分立（3 3） 1.由股东会（股东大会）作出分立决议由股东会（股东大会）作出分立决议 2.由各方在平等协商的基础上签订分立协议由各方在平等协商的基础上签订分立协议 3.进行财产分割进行财产分割 4.编制资产负债表及财产清单编制资产负债表及财产清单 5.分立决议日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告分立决议日起十日内通知债权人并于三十日内在报纸上公告 6.依法向公司登记机关办理分立登记手续依法向公司登记机关办理分立登记手续 议题六议题六南通大地有限责任公司由甲、乙股东投资设立，海门南通大地有

25、限责任公司由甲、乙股东投资设立，海门天空有限责任公司由丙、丁投资设立。之后，南通大天空有限责任公司由丙、丁投资设立。之后，南通大地有限责任公司被海门天空有限责任公司兼并，股东地有限责任公司被海门天空有限责任公司兼并，股东为甲、乙、丙、丁四方。在兼并前，南通大地有限责为甲、乙、丙、丁四方。在兼并前，南通大地有限责任公司尚有任公司尚有40万元债务未偿还。请分析，合并前的万元债务未偿还。请分析，合并前的原南通大地有限责任公司的原南通大地有限责任公司的40万元债务应由谁偿还，万元债务应由谁偿还，为什么？为什么？ 七、公司的解散和清算（七、公司的解散和清算（1 1） 1. 公司解散公司解散 ：公司解散是指已成立的公司因发生法律或者章公司解散是指已成立的公司因发生法律或者章程规定的解散事由而停止业务活动。程规定的解散事由而停止业务活动。2. 公司解散的原因主要有：公司解散的原因主要有：公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；解散事由出现； 股东会或者股东大会决议解散；股东会或者股东大会决议解散；因公司合并或者分立需要解散；因公司合并或者分立需要解