工程造价司法鉴定过程中的问题与建议

1、工程造价司法鉴定过程中的问题与建议作者：赵春健 摘要：我国目前经济发展迅速，企业的法制观念也越来越强。不可避免的出现了各种经济纠纷，其中由工程造价引起的纠纷占很大的比例。在无法协调一致的情况下，往往就是诉讼于法律，于是建筑工程造价纠纷的司法鉴定也应运而生。由于工程造价的专业性，人民法院将工程造价司法鉴定通过摇珠取号的方式委托给工程造价咨询机构。笔者在参与法院委托工程造价鉴定的过程中，就存在的问题有一些建议和看法，与各位同仁共同探讨。 关键词：工程造价司法鉴定、鉴定委托是否能够受理、委托方不同、 收集证据不同、结论形式不同、工作内容增加、鉴定的原则理解程度不够、异议处理。 工程造价司法鉴定既是工

2、程造价咨询业务技术性工作，同时也是司法审判工作的重要证据，因此，工程司法鉴定的工作程序必然具有两者结合的特点。 工程造价司法鉴定的基本程序可分为两个基本阶段。第一阶段以委托和受理为开端，到出具司法鉴定初稿结束。司法鉴定人的主要任务是收集工程造价鉴定计算的事实依据，依据有效的证据进行专业鉴定计算。第二阶段从当事人对司法鉴定初稿提出书面异议开始，到庭审质证后结束。其主要目的是通过当事人对鉴定报告提出疑议，解决工程造价依据的事实问题、计算准确性问题、适用的规范问题，司法鉴定人在充分听取当事人的申辨及对报告异议的基础上，根据委托鉴定的内容，对鉴定报告初稿进行调整，出具工程造价司法鉴定报告。 本人在进行

3、这两阶段鉴定工作过程中，就产生的一些问题作出如下分析与建议： 一、鉴定委托是否能够受理的问题。 由于工程造价鉴定也是造价咨询机构的主要业务之一，甚至可以说是造价咨询机构业务水平与社会信誉的标志；另一方面委托方绝大多数不具备工程造价的专业性，因而有的委托要求超出造价咨询机构的业务范围、技术条件和鉴定能力的鉴定委托（是指工程造价专业范围以外的内容）仍被受理。这样以来势必造成最终的鉴定报告书经不起推敲，从而使案件审理难度加大，造价咨询机构社会信誉也受到影响。 二、对鉴定委托是否能够受理的建议 根据司法鉴定程序通则第十六条规定司法鉴定机构收到委托书后，应对委托人的委托事项进行审核。 对于符合受理条件的

4、，能够即时决定受理的，司法鉴定机构应当与委托人签订司法鉴定委托受理合同；不能即时决定受理的，应当向委托人出具司法鉴定委托材料收领单，在收领委托材料之日起 7 日内对是否受理作出决定。决定受理的，与委托人签订司法鉴定委托受理合同。对于不符合受理条件的，决定不予受理的，应当退回鉴定材料并向委托人书面说明理由。 有下列情形之一的，司法鉴定机构不得受理： （一）委托要求超出本司法鉴定机构的业务范围、技术条件和鉴定能力的； （二）送鉴的鉴定材料不具备鉴定条件的，或者与鉴定要求不符合的； （三）其他不符合法律、法规、规章和本通则规定的。 同时，国家对工程造价咨询机构、造价咨询人员的执业范围及行为效力也做了

5、专门规定。工程造价司法鉴定就是工程造价咨询与司法鉴定紧密结合，相互联系，互为补充而形成的一项新业务工作。因此，对于鉴定委托的受理必须要满足上述规定。 笔者在一次接到的工程造价鉴定任务中，鉴定委托书要求对车间加固进行造价鉴定，经查阅案卷无任何车间加固方案。即按上述要求以书面形式通知当事人双方要求提供车间加固技术方案。有关方认为完全可以通过询价方式解决，但是各加固公司专业加固技术方法各异，价格也差别很大。而且当事人双方都具有选择加固公司的权利，为公正和科学期间，应通过公开摇珠的方式将当事人双方选定的符合要求的加固公司进行筛选，从而确定专业加固技术方案。以给工程造价咨询机构提供科学依据。因此建议人民

6、法院先完成此项工作之后，再进行工程造价鉴定。该案例说明我们在 鉴定委托受理方面上一定要坚持科学、客观、独立、公正的原则，再此基础上寻求解决问题的途径，不能主观办事。 三、误把工程造价鉴定当成结算审核 有人认为工程造价鉴定就是结算审核，其实两者之间是有很大差别的。主要表现在以下方面： 1、委托方不同 一般工程造价结算审核的委托方是发包人或承包人，而工程造价鉴定的委托方为人民法院或当事人双方。由于委托主体不一致，所要达到的目的，要求，任务、方法也就不一样了。在一般的建筑工程造价结算审核中，结论大多是固定格式化的，而在司法鉴定或双方委托造价鉴定中的工程造价问题都具有特殊性和个别性，只有深入了解案卷的

7、基础上，才能有正确的思路，明确争诉的焦点，为鉴定工作的开展奠定基础。2、  收集证据不同 一般工程造价结算业务均是以设计图纸、或记录施工状况的竣工图、签证等规范资料进行工程造价计算，要求的结论也往往是标准的、格式化的计算内容。 工程造价司法鉴定结论的形成必须依靠证据，证据的合法性是鉴定结论能够被采信的基础，其中，证据确认的程序是其合法性体现的充要条件。因此，在确认证据过程中应做到： 1）要做到全面接纳证据，鉴定人不应以不属工程造价资料或与鉴定内容无关的主观判断拒收证据资料，也不应在当事人提交证据时做出对效力判断的表示。 2）所有的证据均应经过交换和相应的鉴定质证。当事人对其鉴定主张所

8、提交的证据资料均应填写资料目录，并附简要的证明作用说明。所有的鉴定证据资料当事人之间均应进行证据交换，对对方提交的证据应附注说明对其法律效力、证明作用的意见。根据当事人提交证据资料、主张及申辩意见，鉴定人可组织召开当事人会议，对争议鉴定证据进行相互鉴定质证，鉴定人认为须明确的事项，也应向当事人提问。（附证据资料目录、证据资料核对意见格式） 3）对证据的确认应与法庭审判程序相配合。建筑工程中的合同、约定、签证等是工程造价计算的重要依据，同时也是民事诉讼审理的核心内容。鉴定人应对鉴定证据效力确认权有明确的界定认识，切忌"以鉴代判"超越职权。一般来说，鉴定证据是否符合工程造价技术

9、规范及其效力问题应由鉴定人确认；对涉及案件定性问题的事件、行为如合同、协议、效力问题由委托方认定。须由委托方认定的证据，应及时交由委托方认定其效力后再行鉴定，或在可能条件下设定认定不同结果情况下的不同的鉴定结论供委托方庭审质证后确认。  3、结论形式不同 工程造价结算审核的结论就是工程的实际造价即定案价，这一结果是各方通过细致的核对，协调达成一致得到的结论。而因工程造价发生民事诉讼纠纷，大多就是因为施工资料不齐全或未按合同履行行为，才形成对造价的争议。如前所述，由委托方认定的证据，在可能条件下设定认定不同结果情况下，会有不同的鉴定结论。如在一次地砖铺贴修复费用鉴定中，由于地面质量问题

10、有很多，如地砖空鼓，接缝高差、还是地面整体不合格，作为证据的质量检测报告效力待定，因此就将各种情形的所得到的鉴定结论一一列出，为人民法院审判提供依据。 4、工作内容增加 鉴定记录是工程造价司法鉴定比一般工程造价结算业务增加较大的工作内容。与普通的工程造价业务相比较，在鉴定过程中形成工程造价计算依据是工程造价司法鉴定的一个显著特点。对一些当事人争议的事实，有可能在鉴定中达成协议；对一些当事人的鉴定主张，有时需要在现场勘查或调查中落实事实。因此，鉴定人应做好鉴定过程中相关内容的记录，有条件的，可辅之于拍照、录相等方式。鉴定记录不仅是鉴定结论形成的重要依据，同时也是鉴定行为合法、规范的证明，对委托方

11、采信鉴定结论有较好的说明意义。四、对工程造价司法鉴定的原则理解程度不够 在工程合同造价纠纷案件中，经常会遇到当事人在合同或者签证中的特别的约定，有的约定是明显高于或低于定额计价标准或市场价格的。有的双方约定了合同价款计算的依据是当地建筑工程综合预算定额，也有的是直接约定了工程的单价（每平方米的单价）。在发生争议后，当事人会提出要求撤销或改变原有约定，于是如何处理这些特别约定便成为鉴定人员的难题。根据合同法的自愿和诚实信用原则，只要当事人的约定不违反国家法律和行政法规的强制性规定，也即只要与法无悖，不管双方签订的合同或具体条款是否合理，鉴定人员均无权自行选择或否定当事人之间有效的合同或补充协议的

12、约定内容，这就是工程造价司法鉴定必须遵循的从约原则。 最高人民法院 2004 年 9 月出台的关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（以下简称解释）第十六条规定，"当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。"，第二十二条规定，"当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。" 这些条款是对约定优先原则的立法肯定，也更明确了在工程结算出现纷争时，约定优先是法定原则。 鉴定机构采用的计价依据通常是行业统一定额，即国家建设行政主管部颁行的全国统一建筑安装工程定额、全国统一建筑安装工程工程

13、量计算规则及全国各级行政区域建设行政和价格主管部门编制的地区单位工程估价表，以及当地的人工、材料、机械等要素价格的调价文件。但这种行业统一定额不是强制性规范，而是在合同中没有有关约定的前提条件下，作为一种参考依据。在合同关系依法成立的情况下，只有当事人在合同中明确约定采用行业统一定额作为价格条件，或者价格条件约定不明，并且也没有其他可以确定工程造价的合同依据时，才可以套用行业统一定额来作为工程造价鉴定的依据。合同约定的价格条件应当是工程造价鉴定的基本依据。在工程造价鉴定中，单纯依赖鉴定机构以行业统一定额计和费用标准计算有争议的工程造价，并以之作为公正或公平的裁判理由，是极不适当的。因此，解释第

14、二十二条规定，"当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。" 五、对当事人异议处理不当 鉴定人与当事人在实体问题上的分歧是客观存在的，有的鉴定人根据自已的意愿，认定一方违约； 或者认定合同无效，然后据此作出鉴定结论，有的合同对价款结算让利作了明显过高的约定，  能否按约计算，  其决定权应由法庭裁判，  鉴定人应提供是否按约定计价的两个数据供法庭判定，但有的鉴定人也是自己就选择了一种意见并据此作出结论，这实质上已代行了审判权。鉴定人正确处理实体异议是解决问题的关键，应力求做到以下几点： 1、全面认真地听

15、取当事人的异议主张、反驳申辩理由，并做好相应的记录。 2、不与当事人辩论。鉴定过程中鉴定人与当事人分歧的实质体现就是对一方有利而对另一方不利的后果。鉴定人在司法中充当"技术法官"的角色，鉴定人与当事人的辩论实质上会形成鉴定人代替一方当事人进行争辩的不对称后果，同时会使鉴定人和当事人之间形成情绪的对立。鉴定人与当事人的辩论对行使司法鉴定权并没有程序上和实体上确定或影响意义，反而会形成"裁判代理"的误区。 3、对当事人的异议应逐条逐项进行答复。鉴定人应针对当事人提出的异议进行逐条逐项的答复，并送交当事人。这既是保障鉴定公正性、对鉴定人鉴定行为的一项约束机制，

16、同时也是鉴定人对鉴定依据和结论的自我检验过程。鉴定人对当事人异议的答复应作为鉴定报告的附件报送委托方。 工程造价司法鉴定是工程造价咨询和司法鉴定相互纵深发展新的业务内容，在工作程序、技术路线和实体问题处理上与司法活动有着密切的联系，这就要求我们不但要深入研究工程造价技术，同时也要努力学习有关法律知识，将二者结合起来，通过实际工作，不断总结和思考，为我国工程造价司法鉴定事业作出自己应有的贡献。一、工程概况1、工程名称：阿尔卡迪亚小区A2地块二期绿化工程2、工程地点：阿尔卡迪亚小区A2地块二期工地3、现场条件：交通便利 ，已基本具备施工条件。二、招标范围和内容1、招标范围（参见附图）1.1第一标段

17、范围：红旗四路以北，航振路以东，南大门至西大门小区主干道以西围合范围。1.2第二标段范围：红旗四路以北，机场外环路以西，南大门至东大门小区主干道以东围合范围。2、招标内容2.1小区的道路、土建、铺装施工（含花坛及路牙石的施工）2.2小区绿化施工（含花池内铺置新土）。2.3小区水池水景、园林小品工程、雕塑。2.4灯具、健身器材、户外家具、不在此报价范围内。3、每个投标单位最多可投二个标段，但只能中一个标段。三、投标单位资格1、禁止无施工实力的单位和个人挂靠园林公司参加投标。一旦发现取消其投标资格。2、参加投标的单位必须具有独立法人资格、专业施工（园林绿化）二级及以上施工资质，企业信誉可靠，财务状

18、况良好。四、承包方式本工程实行综合单价（含人工费、机械费、材料费、养护费、管理费、税金等）乘数量一次性全承包，包工包料（铺路用面包砖、健身设施、室外家具由甲方供料），施工用水电费由施工单位承担。五、工期要求总工期为45个日历天数。工期自招标方书面通知开工之日起至完成全部工程内容并通过竣工验收合格之日止。因招标方原因造成工期延误，工期相应顺延（须招标方书面签证认可）。六、施工安全及工程质量1、中标方必须按国家有关安全操作规程及其他相关规定进行施工，做好安全防范工作，否则因此引起的一切人员伤亡、财产损失等事故，由中标方负全部责任。2、中标方应严格按照招标方提供的图纸和国家、部颁工程规范组织施工，确

19、保工程质量合格。因工程质量不合格所造成的所有损失均由中标方负责赔偿。3、本工程所用苗木、植被均应无病虫害，根系发达，长势优良、匀称；苗木等植物有相应检验、检疫报告。4、水池须保证不渗漏。七、质量保修（养护）期1、绿化部分质量保修（养护）期为贰年（自竣工验收合格之日开始计算）。2、其余部分质量保修（养护）期为壹年（自竣工验收合格之日开始计算）。八、付款及结算方式1、进度款的支付中标方每月完成工程量经招标方确认合格后，支付当月实际完成工程量60%工程款。2、工程结算中标方中标范围内工程全部竣工验收合格后，中标方应向招标方提供完整、合格的结算资料；招标方在收到中标方合格的结算资料后30日内完成结算的

20、审核工作。审核后的结算经双方确认无异议的，按下列方式结算付款：2.1绿化工程结算付至该部分结算的80%工程款。2.2其余部分均付至结算价款的90%工程款。2.3余款均留作质量保修（养护）期质保金。相应保修期满（并经招标方确认无质量问题）15日内结算返还（不计息）。3、拨付进度款（及竣工结算）时同步全额扣回中标方实际领用的由招标方所供应的材料款。4、结算依据4.1双方签署的合同4.2甲方提供施工图纸包含内容及说明4.3投标书及其附件4.4实际完成工程量（含甲方补充通知，现场签证）4.5投标文件中的工程综合单价4.6国家及安徽省园林工程相关规定4.7工程报价单或预算书九、投标信誉保证金为了避免恶性

21、竞争，保证所有投标人投标行为有效，维护所有投标人的利益，确保中标人与招标人更好的合作。投标人在购买标书时还需向招标人缴纳投标保证金壹万元整（￥10000元）。请投标单位在收到招标文件后24小时内以传真方式确认是否参加投标，若不参加投标，则投标保证金将在7日内凭收据予以退还。投标保证金必须以现金、银行汇票、银行本票或支票等形式缴纳（后面附帐户号），投标人一旦中标将按照中标价格履行承诺，在双方合作协议签订后20日内凭收据退取投标保证金；未中标投标单位的投标保证金当场如数退还（不计息）。出现下列情形的，投标保证金不予退还：投标人扰乱开标会议现场秩序； 投标人提供资料不属实；投标人出现串标； 投标人中

22、途主动弃标；拒绝以中标价格或商谈价格签订合同；其它评标小组成员认为应扣除投标保证金的情况。十、投标费用1、招标文件费二百元（￥：200.00），图纸押金壹千元（￥：1000.00），未中标单位在定标后三日内交回全部图纸（无缺损），领回图纸押金（无利息），如有缺少、严重破损则只退回500元，无论中标与否，招标文件费和投标文件均不退，中标单位的图纸押金不退回，投标保证金自动转为履约保证金。2、投标单位应承担其编制投标文件以及递交投标文件所涉及的一切费用，无论议标结果如何，招标单位对上述费用不负任何责任。十一、投标、开标时间1、2005年7月20日至2005年8月5日发放图纸及招标文件。2、2005

23、年8月12日14：00时前，投标单位应将投标书递交本公司采购部，逾期送达将不予受标。3、2005年8月12日14：00时在本公司会议室议标。4、联系人：杨 芳5、联系方式TEL）FAX）6、开户行名称：工行汇通办    7、帐号：1303007709300012437报 价 方 式十二、报价范围投标报价应包括招标文件所确定的招标范围内相应图纸的全部内容（道路、土建、园林小品、绿化等），以及完成上述内容所必须的（临时工程、机械、材料、劳务、养护、税费、保险等）其他全部费用。十三、投标单位必须派专人察看工程现场，

24、并根据现场实际情况，结合自身实力和管理水平，测算出本企业承建该工程的实际成本，不得以低于成本的报价竞标，否则，由此造成的一切后果由中标者自己负责。十四、报价编制依据1、招标方提供的施工图纸，投标方在预算报价中漏项、少项，工程施工结束招标方将不追加漏、少项工程款，责任由投标方承担。2、图纸中没有而现场施工中可能发生的费用，投标单位应考虑报价。3、所采用的定额、材料取费标准均依据安徽省2000年园林工程估价表。4、绿化部分以我公司发放的数量为准，各投标单位应按此数量统一进行报价。5、雕塑依据我司提供的电子版图纸进行报价。十五、报价方式按照本招标文件确定的招标范围进行总价报价。 议 标 和

25、 定标十六、议标定标原则1、废标的情况：（1）没有按照招标文件要求缴纳投标保证金；（2）没有按时参加开标仪式的投标人；（3）投标书未按招标文件要求进行密封；（4）投标文件在投标截止时间后送达指定地点;（5）企业法人代表或其委托代理人未签字或未加盖法人印鉴，投标代理人没有携带身份证明资料；（6）经评审为无效投标的；（7）投标保证书未按规定填写或字迹模糊、辨认不清；（8）投标文件及投标报价未按规定标志、密封,没有投标人法定授权代表签字和加盖公章;（9）未按招标文件规定的格式编写;（10）投标文件中提供的资料内容不全、字迹模糊不清;（11）明显不符合技术规格、技术标准要求的投标内容;（12）投标文件

26、附有招标人不能接受的条件或其他与招标文件有严重背离情况;（13）投标人故意违反开标纪律，扰乱投标秩序的。（14）未按照我公司图纸设计要求而自行编制预算报价的。2、开标程序（1）评标小组成员入场，熟悉招标文件；（2）投标人代表凭投标保证金财务收据签到入场；（3）招标主持人在招标文件规定开标时间宣布开标仪式开始；（4）投标人现场投递标书，由招标监督人员检查投标人代表身份（法人授权委托书原件、本人身份证、公司营业执照副本）及标书密封情况；（5）招标唱标人员按照投标单位抽签的顺序进行唱标，并且投标人出示标的图片资料及合格证等相关质量证明材料；（6）投标代表就评标小组提出问题澄清；3、关于评标：（1）评

27、标原则：A、招标文件是评标的主要依据。B、遵循公正，公平，公开的原则综合评议。（2）评标委员会：A、评委会负责审议所有投标文件并确定拟中标人。B、评委会有权选择中标单位和拒绝投标单位中标，并没有解释原因的义务。（3）初步审查：A、被招标人认为严重不符合招标文件要求的投标文件，不参加评标。B、如果单价乘数量不等于总价，以单价为准修正总价。C、如果以文字表示的数据与数字表示的有差异，以文字为准修正数字。（4）          评标注意事项：A、评委会应遵照评标原则，依据招标文件，公正和公平的对待所有投标人。

28、B、评标过程中，可能安排评委与投标人作技术和商务交流，进行综合评议；每标段选择较低合理报价1-2家投标单位进行商议（约定投标价）作为拟中标单位。C、评委不向落标方解释落标原因，不退还投标文件。 投 标 文 件十七、招标文件中的条款一经认可，与合同条款有同等法律效力，双方不得以任何借口和形式提出更改或附加条件，一切不按本招标文件规定做出的承诺均无效力。十八、投标单位应认真检查招标文件是否齐全，同时应阅读招标文件的全部内容，未按招标文件要求编制的投标文件将被拒绝，或者视为无效投标文件。十九、投标文件份数及内容要求1、投标文件份数：正本一份、副本一份。2、各投标单位的投标文件中应包含以下内容：企业法人营业执照、企业资质证书、安全资格证书的复印件；投标项目经理资格证书；拟承包本工程的详实可行的施工组织设计；授权委托书；投标函；投标报价表；详细的投标预算；主要材料用量；近两年工程实例及相关证明；优惠条件及其它须说明的有关事项。相应材料均须加盖单位公章、法定代表人印鉴。相 关 条 款二十、合同履约保证金中标单位的投标信誉保