非物质文化遗产著作权保护机制初探

1、非物质文化遗产著作权保护机制初探    摘 要：2011年6月，中华人民共和国非物质文化遗产法正式生效实施，由于相关规定在司法过程中过于原则等原因，并不能构成完整的非物质文化遗产的民事保护制度。非物质文化遗产著作权保护过程中需要进一步加强和完善我国的非物质文化遗产的法律保护，利用现代知识产权制度为之提供保护。关键词：非物质文化遗产权利；著作权；保护机制中图分类号：D913.4 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2011）36-0114-022011年6月1日，中华人民共和国非物质文化遗产法正式生效实施。该法对非物质文化遗产保护作了明确规定，明

2、确了民族民间传统文化知识产权保护期不受限制的原则，确定了公开使用时应表明其来源民族、群体或者区域的原则，规定了国家机关和自治机关应当维权并可提起诉讼的原则。但相关规定在司法过程中过于原则，并不能构成完整的非物质文化遗产的民事保护制度。如何利用现代知识产权制度为之提供保护，加强和完善我国的非物质文化遗产的法律保护引人深思。一、非物质文化遗产著作权保护的可能非物质文化遗产是指“被各群体、团体、有时为个人视为其文化遗产的各种实践、表演、表现形式、知识和技能及其有关的工具、实物、工艺品和文化场所。”1中华人民共和国非物质文化遗产法明确规定，非物质文化遗产是指各族人民世代相传并视为其文化遗产组成部分的各

3、种传统文化表现形式，以及与传统文化表现形式相关的实物和场所。包括：1）传统口头文学以及作为其载体的语言；2)传统美术、书法、音乐、舞蹈、戏剧、曲艺和杂技；3)传统技艺、医药和历法；4)传统礼仪、节庆等民俗；5)传统体育和游艺；6)其他非物质文化遗产。属于非物质文化遗产组成部分的实物和场所，凡属文物的，适用中华人民共和国文物保护法的有关规定。著作权是为了保护在文学、艺术、科学领域做出了创造性劳动的人的权利，具体针对的智力劳动成果指的是作品。中华人民共和国著作权法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：包括1)文字作品;2)口述作品;3)音乐、戏剧、曲艺、舞

4、蹈、杂技艺术作品;4)美术、建筑作品;5)摄影作品;6)电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品;7)工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品;8)计算机软件;9)法律、行政法规规定的其他作品。非物质文化遗产的核心内涵是一种精神的实践、经验的积累和成果的展现。而著作权法的宗旨恰恰就是有条件、有期限地保护人们的智力成果和经营成果，以激励社会的创新机制，促进科技的进步和社会的发展。从这个意义上说，非物质文化遗产的内涵与著作权法的保护客体存在着一定的暗合之处，非物质文化遗产的许多内容具有著作权法保护的可能性。二、著作权与非物质文化遗产权利保护的冲突利用传统技艺、传统的表现形式创作的各

5、种作品，作者等著作权人可以直接取得著作权的保护。古代神话、传说等传统文艺属于非物质文化遗产，对其进行整理、注释、翻译而形成的作品，其整理人、注释人、翻译人就其演绎作品享有著作权。但现实中也有因存在难以逾越的障碍而不能取得著作权保护的客体，对非物质文化遗产引用著作权保护机制存在冲突，需要我们根据不同情况具体分析。（一）主体方面著作权法的一个显著特征就是将权利人的权利分为精神权利和财产权利，对于精神权利，由于非物质文化遗产是一种在一定区域内经过长时间的积累而成的文化遗产，在它的流传过程中，经历了众多的劳动而获得不断改造才呈现当今的面貌，文化存在的最基本条件就是依赖于一定的空间，而这种空间内的所有人

6、都是这种文化的创造者和发展改进者，同时是文化的传播者和传承者，他们都是精神权利的拥有者，因此非物质文化遗产的精神权利通常是一种集体权利。但是，著作权法实施保护的前提是权利主体的确定性，通常是个人或确定的群体。这就就造成了以个人权利为保护核心的著作权制度与非物质文化遗产集体权利保护之间的冲突。这种权利因为过于抽象笼统而在实际中难以实现。一旦发生集体权利的侵权事件，首先就没有适当的民事诉讼主体。（二）客体方面就其存在形式，非物质文化遗产民间文学艺术类中的大部分内容，根据伯尔尼公约及我国著作权法的相应规定2，可以获得著作权的保护。如口头或文字形式流传下来的民间神话、传说、民间音乐等。如果能明确确定作

7、品作者，著作权保护其创作劳动；如果不能明确确定创作者的身份，但可以确知其属于某一民族、区域，则伯尔尼公约也作了相应规定，对作者的身份不明但有充分理由假定该作者是本联盟某一成员国国民的未发表作品，该国法律有权指定主管当局代表该作者并据此维护和行使作者在本联盟各成员国内的权利。指定该主管当局的本联盟成员国应以书面声明将此事通知WIPO总干事，声明中应写明被指定当局的全部有关情况。总干事应将此声明立即通知本联盟其他所有成员国3，但该条针对的情形是本联盟某一成员国国民的未发表作品，如果对于不能明确确定创作者身份，而其作品又已经公开流传的情况，应如何对待，民间文学中大部分可能属于这种情况，如流传千年的藏

8、族史诗格萨尔。在引用著作权保护机制方面这是一个需要思考的问题。（三）保护期限方面由于著作权保护的是原创作品，只要从创作完成一部作品的那一刻起，其作者即可取得著作权的保护。但因大多数民间文学作品均有长期流传的历史，这就牵涉到著作权保护期限的问题。著作权本身具有人身权与财产权的双重性质，财产权保护一般为作者有生之年加去世后50年（有些国家已延长为70年）4。而对人身权的保护一般规定没有期限限制。从现有法律依据看，绝大多数的民间文学作品可以取得著作权的保护，但按照现代著作权保护制度，对于民间文学作品保护是不够充分的。尤其是属于整个民族的意义重大的民间文学作品，如史诗类作品。如史诗格萨尔，就不是一个时

9、代写出、唱出的，而是从公元1112世纪起，一直经历了宋、元、明、清四朝，以至民国和抗日战争时期，几乎代代都有人写着唱着而产生的5。如果对其保护期限只有区区几十年，则肯定是不足的。可见，对民间文学作品而言，利用著作权保护遇到的关键难题在于著作权保护期限的有限性与民间文学作品存在的长期性之间难以调和的矛盾。三、非物质文化遗产著作权保护的思考（一）成立民间组织解决主体冲突非物质文化遗产最原始的创作者可能是个人，但随着历史的推移，它逐步变成了某一地区、某一民族整体的作品，人们不断修改完善，最后形成了一个群体作品。因此，非物质文化遗产是某一地区、某一民族的人们在历史长河中共同创作、世代流传的智力成果，其

10、所有权和著作权应该属于产生这些作品的群体。有人认为，由于我国非物质文化遗产的内容十分丰富，鉴定其属于哪一区域哪个群体比较困难，为了实际操作方便，应由国家作为非物质文化遗产的权利主体来统一行使权利。但是，在中国这样一个多民族、宽地域的国家，由一个统一的机构，尤其是政府机构占有并支配此权利是不合适的，不利于唤起各民族或地区保护并可持续利用非物质文化遗产的积极性。实际上，我们可以成立民间组织，其性质是社会团体法人组织，该组织是以民族加地区的模式建立，是地方政府授权的组织。该组织享有两项职权：一是作为非物质文化遗产的利益代表组织，应当享有民事主体的相关权利。二是作为受当地文化行政管理部门管理和监督的授

11、权组织，其负责搜集整理当地非物质文化遗产,将获得认证的非物质文化遗产归类编撰,并报当地文化行政主管部门认证批准,赋予专门的非物质文化遗产财产权。同时每年要向文化行政管理部门提交非遗保护工作计划和上一年度的工作总结，特别是要将当年获得的商业性使用报酬的收支列出详细报表以供监督。（二）区别精神权利与财产权利，明确权利内容著作权的权利内容有精神权利和财产权利两大类，非物质遗产的著作权保护同样可以设计两方面的权利。人身权应当包括公开权、署名权、修改权、保护作品完整权。公开权就是将尚未进入公有领域的民族民间传统文化表现形式通过书面出版、广播、电视、网络等方式向本民族、群体、区域以外公开的权利。署名权，即

12、表明民族民间传统文化表现形式来源于何种民族群体或者区域的权利(不仅要指出作为居民团体的来源，如部落，还须指出作为地理位置的来源，如某国、某省)。这是人身权中最主要的权利，“一切使用者在使用有关民间文学表达形式时，必须指出它们的来源”611。非物质文化遗产的权利主体享有的财产权利主要是指，凡以营利为目的，在本民族、群体、区域以外使用非物质文化表现形式，须经所有人或者法律规定的行政主管部门、民族自治地方的自治机关许可，并支付一定使用费用。财产权是群体最重要的权利，其一切利益最终通过财产权实现，著作财产权也是整个民间文学艺术作品版权保护体系的核心。著作财产权主要包括许可使用权，获取报酬权，具体又可分

13、为复制权、发行权、表演权、改编权、翻译权、汇编权，若是有形表达如民间艺术品，还可包括出租权、展览权7。对民间文学艺术作品进行改编或再创作可以不经任何人许可，但应尊重民间文学艺术作品权利人的精神权利和获取一定报酬的权利8。（三）部分内容实施无限期保护保护的期限应明确权利的保护期是无期限的。民间文学艺术作品同其他文学艺术作品不同，是经过世代流传而保存下来，并对社会与经济发展具有长远的意义和不可估量的价值。在这种情况下，对民间文学艺术作品的保护设定任何保护期都是不合适的。另外，民间文学艺术作品具有时间上的续展性和主体上的不确定性。民间文学艺术作品从被初创时起，就随着时间的推移而被继承并不断发展，也就

14、是说，民间文学艺术是代代相传、世世延续的，每一历史单元都是传播时期，也是再创作时期，很难认定它的保护期起始点和终结点。因此其保护期应该是无期限的。参考文献：1该公约的中英文文本参阅联合国教科文组织的官方网站:http:·UNESCO·2伯尔尼公约第2条之1款以及我国著作权法第3条、第9条、第37条和著作权法实施条例第4条等的规定。3伯尔尼公约第15条之4款第（a）、（b）项。4美国国会1998年一致通过SonnyBono著作权期间延长法案，个人著作权的保护期限由50年延长至70年，企业著作权保护期限由75年延长至95年。5谭达先.论中国民间文学M.哈尔滨：黑龙江人民出版社，2003.6民间文学表达形式保护条约草案。7任玉翠.论民间文学艺术作品的版权保护J.杭州：浙江社会科学，2007,（4）.8耿宏志.论对民间文学艺术作品的著作权保护EB/OL.2007- 11-04http：/·ACLA··