经济法答案30234

1、12004年1月，甲、乙、丙共同设立一家合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于2004年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。2004年8月，甲提出退伙，鉴于合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。2004年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2005年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。2005年6月，银行贷款到期后，银行找到合伙企业清偿债务，

2、发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。 （1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。 （2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ （3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？ 答： （1）甲的主张不成立合伙企业法规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任。乙的主张不能成立。合伙企业法规定，合伙人之间对

3、债务承担份额的约定对债权人没有约束力。丙的主张不能成立。合伙企业法规定，以劳务出资的合伙人，也应当承担合伙人的法律责任。丁的主张不能成立。合伙企业法规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任。 （2）依法，合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。 （3）依法，合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议承担按份责任的。据此，甲已办理退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，不再承担内部清偿份额；如果在银行要求下，甲承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按约定分担清偿责任，如果其中任何一人实际支付的清偿数

4、额超过其应承担份额，均有权就超过部分，向其他合伙人追偿。 2、甲、乙两人经过协商，决定共同投资成立一家有限责任公司从事食品生产，并订立了含有以下内容的公司章程：（1）甲出资20万元，其中设备作价10万元，商标权作价10万元；乙出资25万元，其中货币10万元，专利技术作价10万元，劳务作价5万元；（2）基于公司的规模较小，公司不设股东会，设立由2名董事组成的董事会负责公司重大事项的决策；（3）公司成立1年后，任何一方股东均可视需要追加或者撤回不超过30%的出资额；等等。根据我国现行（2005年修订）公司法的有关规定，试分析：该公司章程在内容上有哪些不合法之处？（逐项指出并说明理由）答:（1）乙用

5、劳务作价出资，不符合公司法规定的出资方式；（2）该公司的注册资本为45万元。而甲、乙二人的货币出资额仅为10万元，占注册资本的比例22.22%，低于公司法规定的全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%的要求；（3）股东会是有限责任公司的权力机构；小公司依法可不设董事会而只设1名执行董事行使董事会职责，但不可不设股东会；有限责任公司的董事会应由3至13名董事组成，该公司确定两名董事会成员显然是不合法的；（4）股东负有在公司登记后不得抽回出资的法定义务，故该公司章程规定的允许股东在公司成立一年后抽回不超过30%的出资额也是明显违法的。 3、某年8月，某县金鹏实业有限责任公司（以下

6、简称“金鹏公司”）与该县其他六家企业共同筹建“振龙实业开发股份有限公司”（以下简称“振龙公司”），拟筹集股本总额1.2亿元。该组建方案经该县政府批准后，七家发起企业即共同设立了“振龙公司筹建处”，着手公司筹建工作。由于发起人拟作为投资而移交给振龙公司的办公楼及主厂房需要修缮，同年10月初，振龙公司筹建处以振龙公司的名义向紫金建筑装潢有限公司（以下简称“紫金公司”）洽购一批建筑装饰材料并商定由其承接该项修缮工程，货款及施工费用总计人民币97万元，双方商定振龙公司一经成立立即向紫金公司一次性付清全部货款。合同成立后一周内，紫金公司即如约将该批货物运至筹建处指定的仓库并开始修缮施工。截止同年10月底

7、，发起企业共认足缴足了4000万元的股份，其余股份依筹建方案向当地其他企事业单位及社会公众募集。公司股份募足后，振龙公司筹建处即向当地县工商行政管理局申请设立登记，但公司最终未能领到营业执照。同年年底，紫金公司完成修缮工程后，遂向振龙公司筹建处催收款项，但此时筹建处已经解散。（1）振龙公司因何未能领到营业执照？ （2）振龙公司筹建期间所欠紫金公司的款项及为设立振龙公司已筹集的股款各应如何处理？为什么？ 答：（1）公司法规定，以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，金鹏公司等七家发起企业认购的股份为4000万元，仅占振龙公司发行股份数的33%，不符合公司设立条

8、件，故振龙公司未能领到营业执照。（2）振龙公司在筹建期间所欠紫金装潢公司的97万元贷款应由金鹏公司等七家发起企业承担连带偿还责任。因为该项债务属于因公司设立行为所产生的债务，在公司不能成立时，应由发起人对此承担连带偿还责任。 为设立振龙公司已筹集的股款应由七家发起企业承担向认股人返还股款加算利息的连带责任。公司法规定，公司不能成立时，发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 4、某国有化工厂为实行技术改造，拟与德国某公司共同设立中外合资经营企业。该项目经初步审批立项后，合营双方经协商达成合营企业协议，其内容包括：企业投资总额为1200万美元，注册资本为480万美

9、元，其中中方投资额为380万美元，德方投资额为100万美元；中方投资中的300万美元部分以场地使用权、厂房和部分机器设备作价，另外80万美元为银行贷款；德方投资全部以化工生产专利技术作价；各方出资应在合营企业成立后一年内一次缴清；基于出资比例，合营企业的董事长和副董事长均由中方委派，总经理由德方委派；企业所获收益，以产品的分成方式由合营双方按投资比例分配；合营期限为20年，期间，合营双方可视企业发展状况及市场变化，协议增加或者减少注册资本；等等。试分析：依照中外合资经营企业法的有关规定，该合营企业协议有那些不妥之处？应如何调整？ 答：（1）将合营企业的注册资本数额定为480万美元，不符合“投资

10、总额在1000至1250万美元的，注册资本不得低于500万美元”的规定，依法应调整为500万美元以上。（2）将德方投资额定为100万美元，不符合“外国合营者投资比例一般不得低于25%”的规定，若按依法调整后的该合营企业注册资本的最低限500万美元计算，德方投资额应调整为125万美元以上，相应地，中方投资额应调整为375万美元以下。（3）该合营企业的注册资本构成不合法。公司法规定，“全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。”该合资企业双方的货币出资形式仅有中方的80万美元，只占注册资本金的16%。故双方应分别增加货币形式出资额。（4）该协议约定的董事长、副董事长及经理的人选确

11、定办法不合法，应依法调整为：基于出资比例，合营企业董事长由中方派员担任、副董事长由德方派员担任，总经理由董事会聘请。（5）该协议确定的收益分配的方式不合法，应依法调整为：企业以利润分成的方式，按出资比例向合营各方分配收益。（6）该协议关于合营期间可协议增减注册资本和允许德方先行收回投资的约定不合法，应调整为：合营期间内，企业可依法定程序增加注册资本，任何一方均不得先行抽回其投资。 5、某木器厂1998年第二季度末库存自产“古松”牌豪华实木家具50套。7月3日，该厂寄发若干份产品图片及价目表于本地和异地一些家具经营单位，向其推销。7月6日，异地某商场致电该木器厂，电文称：“拟购你厂古松牌豪华实木

12、家具20套。7500元/套，7月20日前由你方送至我方，货到后即付款。请三日内电复。”木器厂当日回电称：“同意供货。最低价格为8000元/套。因我方运力紧张，不能送货，请你方自提并付运费。5日内电复。”商场对此回电犹豫不定，未及时答复。7月中旬开始，实木家具市价见涨。7月20日商场急忙组织车辆到木器厂提货，要求木器厂按7月6日所复电函中的条件供货。但此时，厂方库存的实木家具已大部分售出，仅剩10套，木器厂同意商场按上述条件提走10套现货。商场拉走10套现货后，仍要求木器厂在7月底前按同样条件供应另外10套家具，但木器厂未予理睬。此后，商场多次催货未果，遂向法院起诉，要求木器厂承担违约责任。 根

13、据合同法的规定，试分析： （1）如何认定7月3日木器厂的推销行为和7月6日商场和木器厂的相互致电行为的性质？ （2）木器厂与商场之间是否存在合同关系？为什么？ （3）你认为法院应如何处理此案？ 答：（1）7月3日木器厂的推销行为是要约邀请；7月6日商场的致电行为是要约。 （2）商场与木器厂之间就已交付的10套现货家具存在合同关系。因为：第一，木器厂同意让商场提走10套现货的意思表示是个新要约，商场拉走10套现货是对新要约作出的承诺，订立合同的程序已经完成；第二，该合同虽未按当事人的最初要求采用电文这种书面形式而用了口头形式，但一方已经交付10套家具且对方也已经接受（拉走），则该合同成立。 （3

14、）另外10套家具，因只有商场要约而无木器厂承诺，故未成立合同关系，商场诉木器厂要其承担违约责任无根据，法院应驳回该诉讼请求。 6、2004年6月15日，A公司董事长王某代表其公司与B公司签订了一份机器设备转让合同。合同规定:合同价款为95万元，A公司于同年7月20日交货，B公司于收货后10日内付款。在交货日前的7月10日,王某了解到B公司因拖欠多笔债务而正疲于应诉，有资不抵债倾向，遂通知B公司停止交货并要求B公司提供付款担保,B公司拒绝了担保要求。于是，王某以A公司名义向B公司发出书面通知，提出解除合同，但B公司不同意，坚持要A公司供货。双方为此相持不下，B公司遂以A公司违约为由向法院起诉。A

15、公司收到法院传票后，则以该合同无效为由拒绝出庭应诉。法院查明:（1）A公司的公司章程规定：公司处置固定资产，须经公司董事会决议。而该合同为董事长王某擅自签订而未经公司董事会商议；但对此B公司并不知情。（2）B公司确已负债累累，诉案缠身，且已资不抵债。 试分析：（1）该设备转让合同是否有效?为什么？ （2）对A公司拒绝交货行为应如何定性?依据如何？ （3）对王某以A公司名义解除该合同的行为法院应否予以支持?为什么？ 答：（1）合同有效。A公司董事长王某的行为是表见代表行为。依合同法，表见代表行为签订的合同有效，其后果归属代表人之单位。 （2）A公司拒绝交货行为属于合同法规定的行使不安抗辩权行为。

16、依法，有先后履行顺序的双务合同中，先履行一方当事人有证据证明后履行一方不能履行合同义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方未履行或提供担保前享有的中止合同履行的权利。 （3）对王某以A公司名义解除该合同的行为法院应予支持。依合同法，合同一方行使不安抗辩权中止合同履行后，对方未在合理期限内恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 7、某服装工业公司（甲方）与某纺织厂（乙方）于某年初签定一份货物买卖合同，约定乙方于同年4月底供应甲方一批夏季服装面料，总货值为60万元，并约定违约金比例为5%。甲方为保证合同的履行，预付了乙方定金5万元。同年4月中旬，乙方告知甲方：因生产原料

17、供应紧张，不能保证约定的供货，要求解除合同。甲方接到通知后未作答复，而为保证服装生产，紧急从别处购进了同类面料，但因差价等原因造成经济损失4万元。4月底，甲方找乙方交涉，要求其赔偿损失；乙不同意，理由是彼此的合同关系已于4月中旬随解约通知到达甲方而解除。纠纷发生后，甲方诉至法院。 根据合同法的有关规定，试分析： （1）乙方解除合同的行为是否有效？为什么？ （2）对此案中乙方通知对方解除合同的行为应如何定性？ （3）你认为法院应如何处理此案？ 答：（1）乙方解除合同的行为无效。因其属于协议解除的情形，依法须经对方同意，即在程序上须与甲方协商一致，达成解除合同的协议。案中甲方对乙方的解约通知未作答

18、复，不能认定已经双方协商一致。（2）此案中乙方通知对方解除合同的行为属于“预期违约”，即在合同订立之后履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的行为。（3）法院应认定乙方解约无效、构成违约，因对甲方承担违约责任。法院应应甲方的要求判令乙方：或付违约金至少4万元并原数返还定金5万元给甲方，或双倍返还定金10万元给甲方。 第六章担保法 1、甲（卖方）和乙（买方）签订了一份数量为25吨、价款48万元的棉花购销合同。合同履行期限为5月15日以前，同时甲要求乙提供合同担保。乙请丙（法人企业）来做保证人，并只在主合同中写明“丙愿为该合同向甲提供担保”字样，未另行订立担保合同。

19、结果，乙在收货后因发生资金周转困难，直到同年年底，仍未履行付款义务。于是，甲向丙要求承担担保责任。 根据担保法的规定，试分析： （1）该担保行为是否有效？为什么？ （2）如若有效，属于何种担保？丙据此应有哪些义务？ （3）对甲的要求，丙应作何答复？依据如何？ 答：（1）该担保行为合法有效。理由是：担保人丙虽然只在主合同中写明“丙愿为该合同向甲提供担保”字样而未另行订立担保合同，但其作为主合同的担保条款，与单独独立的担保合同效力同等。（2）属于连带保证。因为合同中只写明“丙愿为该合同向甲提供担保”，并未约定担保方式，依担保法规定，合同中对担保方式没有约定或约定不明确的，应认定为连带责任保证的担保

20、。丙应在被保证人乙不履行债务时与债务人承担履行债务的连带责任,即债权人甲既可以要求乙履行合同义务，也可以要求丙在合同的主债务及利息、违约金、损害赔偿金等范围内承担保证责任。（3）丙可拒绝承担保证责任。因未在保证合同中约定保证责任期间，故应适用6个月的法定责任期间。而甲对丙主张权力时，其保证责任期间已届满。 2、个体户甲办了一个食品厂。某年1月初，甲因资金短缺找到朋友乙借款4万元，提出以甲所拥有的一辆“夏利”轿车作抵押，双方为此订立了含有担保条款的书面借款合同，并约定还款期为3个月。乙如期交给甲4万元现金，但一直未去办理抵押登记手续。同年三月初，甲进货急需资金，又向朋友丙借款3万元，期限为1个月

21、。丙要求用甲的那辆“夏利”轿车质押，甲表示同意，双方签定了书面合同，丙在交款时即将车开走。时至4月初，甲的食品厂经营陷入困境，无力偿还已到期的两笔借款。此时，乙要求行使对轿车的抵押权，但甲因车已不在自己手里而不能满足乙的要求。乙认为自己与甲设定抵押在先，应优先实现抵押权，遂持自己的书面抵押合同找到丙，要其将车交出，但遭丙拒绝。随后，乙诉至法院，要求判令甲还其借款或丙还其轿车。 根据担保法的规定，试分析： （1）甲与乙之间的抵押关系是否有效？为什么？ （2）甲与丙之间的质押关系是否有效？为什么？ （3）乙和丙各应如何实现其债权？ 答：（1）甲与乙之间的抵押关系有效。根据物权法规定，交通运输工具为

22、可以设定抵押权的财产，并规定以法定范围内的动产设置抵押权的依登记对抗主义原则实行自愿抵押登记。抵押权自抵押合同生效时设立，且未经登记，不得对抗善意第三人。本案中甲提供给乙作抵押的轿车属于物权法规定的运输工具，为实行自愿登记的抵押物。甲与乙订立的含有担保条款的书面借款合同合法有效。但由于双方未办理抵押登记手续，故依法其抵押关系不得对抗善意第三人。（2）甲与丙之间质押关系有效。根据担保法第64条，“出质人与质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。”虽然本案中的甲和丙的质押合同未采用担保法所规定的书面形式，但依合同法第36条的规定，法律规定应采用书面形式而未采用书面形

23、式的合同，一方履行了主要义务并且对方接受的，该合同成立；另外，本案中的丙在交付借款时已将作为质物的轿车开走而移交，故可认定该质押关系成立且已生效。（3）因甲与丙的质押关系有效，故丙的债权可以通过对轿车行使质权而实现，即以折价或者拍卖、变卖轿车的方式而受偿；而乙的抵押权因丙的质押权的存在而不能实现，乙只能以要求甲归还借款的方式实现自己的债权。8 . 广州市甲家具厂设计了一种款式新颖的家具，投放市场后销路很好，许多厂家相继仿制。为了维护本厂的利益，该厂于当年2月20日向国家商标局提出了“广州”牌商标的注册申请。在其申请注册期间，乙木材厂仍继续生产与甲家具厂样式完全相同的家具，并使用了“广州”商标（

24、仅文字相同，图案、字形均不相同）。甲家具厂即向工商行政管理部门提出保护其商标专用权的申请。4月10日，商标局驳回甲家具厂的商标注册申请。甲家具厂收到驳回通知后，经研究于5月10日提出申请复审。同时，乙木材厂得知甲家具厂没有取得注册商标，更无顾忌，继续进行生产。 试分析：  （1）商标局驳回甲家具厂的商标注册申请的依据是什么？  （2）甲家具厂可否申请复审？为什么？  （3）甲家具厂向工商行政管理机关提出的保护权益请求是否应予受理？为什么？  （4）乙木材厂在甲家具厂的商标注册申请被驳回后是否可以继续生产带有该商标的产品？为什么？  答：（1）商

25、标法规定，县级以上行政区划的地名不能作为商标使用。（2）甲家具厂不可以申请复审。商标法第19条、第20条规定，提出申请商标注册时，应当规定商品和服务分类表填报使用商标的商品类别和商品名称。同一申请人在不同类别的商品或服务上申请注册同一商标的，也应当按商品分类表提出注册申请。这一对商品注册申请的要求，可以称为“一种商标一份申请”的原则，即申请人在一份商标注册申请书中，只能申请一种商标的注册，而该商标可以使用在分属商品和服务分类表不同类别的商品或服务上。在申请的格式上，则采用“一类商品一种商标一份申请”的格式。（3）甲家具厂向工商行政管理机关提出的保护权益请求应不予受理。甲家具厂在注册申请未获核准

26、之前，并未取得商标专用权，法律对其商标不予保护，且其商标本身违法，所以工商行政管理部门对甲家具厂的请求不予受理。（4）不可以继续生产带有该种商标的产品。甲家具厂的注册商标申请被驳回后，虽然甲家具厂未取得商标专用权，但由于该商标本身违法，不仅甲家具厂不得继续使用，乙木材厂也不得继续使用。 9 . 孙某是甲自行车厂技术开发科工程师，专门负责新产品研究工作，2000年10月退休。2002年2月，孙某利用过去工作中积累的资料，研究出“减震自行车”，经在乙自行车厂试验，效果极佳。2002年5月，乙机械厂生产了50辆减震自行车投入市场试销，市场反映良好。2002年6月，孙某将“减震自行车”以个人名义向中国

27、专利局提出了专利申请。甲自行厂得知消息后，向专利局提出撤销孙某专利权的请求，理由是：孙某开发的新技术是使用其工作期间积累的资料完成的，所以属于职务发明。乙机械厂得知后，提出孙某加工“减震自行车”时，利用了乙机械厂的设备，所以，该技术应由乙机械厂与孙某共同署名并申请专利。  试分析：  （1）甲自行车厂的请求是否能够成立？为什么？  （2）乙机械厂的请求是否能够成立？为什么？  （3）孙某的专利请求是否能够成立？为什么？  答：（1）甲自行车厂的请求不能成立。专利法及其实施细则规定，退职、退休或调动工作1年以内作出的，与其在原单位承担的本职工作或

28、分配的任务有关的发明 创造属于职务发明创造，其申请专利的权利属于发明人或者设计人所在的单位，本案由于孙某已退休1年多，不符合职务发明的条件，故甲自行车厂的请求不能成立。（2）乙机械厂的请求不能成立。专利法及其实施细则规定地：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件所完成的发明创造为职务发 明创造，职务发明创造申请专利的权利属于单位；申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或设计人，申请被批准后，该发 明人或者设计人为专利权人。”“专利法所称本单位的物质技术的条件，是指本单位的资金、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。”乙机械厂未对技术开 发提供过实

29、质性帮助，不能共享专利。（3）孙某的专利请求不能成立。专利法规定“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用 性。新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实 用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。”孙某将发明在乙机械厂试验，又制造了50台用于销售。据此，该技术已公开实 施，不具有新颖性，不符合授予专利的条件。 10 . 2005年5月18日，顾客刘某在某家电商场购买了一台被作为样品特价促销的著名品牌的电冰箱，售价为2000元。试机时发现冷冻室没有挂霜

30、，销售人员解释是因为室外湿度过高所致，并说电冰箱直接从厂家进货，有绝对质量保障，并表示售后1个月内如有质量问题将予包修、包退、包换，刘某遂将冰箱运走。次日，刘某在家启用该冰箱，发现该冰箱制冷不能达到预设的温度，与其说明书所表明的功能不符；同时还发现冰箱上下门中间有一条边发烫，封条变形，冷冻室有流水现象。刘某及时找到该商场说明情况，并送商场指定售后服务部门修理，但经修理后，冰箱仍不能正常制冷。而且，刘某从维修处得知，该台冰箱此前已有两次维修记录，刘某买到的其实是一台有严重质量问题而被其它客户退回的冰箱。刘某气愤不已，遂找到商场要求退货，但商场拒绝作退货处理而只同意继续予以修理直至恢复正常功能。日

31、后，刘某向法院起诉，要求追究该商场的法律责任。  依消费者权益保护法的有关规定，试分析：  （1）对该商场的行为应如何定性？  （2）商场拒绝为刘某退货是否违法？  （3）该商场依法应对刘某负何法律责任？答：（1)该商场行为触犯了消费者权益保护法。（2）是。经营者提供商品或服务，应当按照国家规定或消费者的约定，承担包修、包换、包退或其他责任的，应当履行，不得故意拖延或无理拒绝。（3）返还价款，并承担一倍的赔偿责任。11 . 2001年初，甲地的某设备经营租赁公司（A）代理乙地的某机械厂（B）销售给丙地的某建筑公司（C）建筑机械若干台/套，其销售合同中约定：B于同年5月底前将该批机械发运到C处；C应于货到后10日内验收，并于6月20日前将货款一次性汇至B的指定银行账户；本合同事项若在履行中发生争议，应提交仲裁机构解决；等等。该批货物如期运达后，C在验收时发现其中的大部分机械与合同约定的型号不符，因而拒绝支付货款。7月10日，B向法院提起诉讼，要求法院追究C的违约责任。C按法院通知出庭应诉，并委托律师D代为诉讼。D在出席首次开庭时，以