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1、合同签订履行法律风险培训讲义合同是民事交往中最基本的法律文书，与每一个民事主体都息息相关，是确定民事主体间权利、义务的基本法律文件，不仅可以保障民事活动顺利、安全的进行，更能在发生纠纷时及时、妥善地解决双方纠纷，把损失减少到最小。与合同有关的法律关系包括：1、合同的订立；2、合同的执行；3、合同纠纷的解决三个重要阶段。分述如下： 一、合同订立前的准备：（一）合同主体的资格审查。 1、若对方当事人是单位，需审查其是否有从事相关生产经营的资格、资质、履行合同的能力和信用情况等。可要求对方当事人提供相应的证明文件，并在文件上盖公章确保真实性。文件包括：营业执照复印件、组织机构代码证复印件、税务登记证

2、复印件、法定代表人身份证复印件、对公帐户资料、资质证书、住址（地址）、授权委托书、电话等。2、若对方当事人是自然人，需审查其是否具有签订合同的民事权利能力和民事行为能力。如是否属于限制行为能力人或无行为能力人、是否对合同标的有处分权等。签订合同前可要求对方提供其身份证复印件，并详细记录其经常居住地址、电话或其他联系方式。身份证复印件应由本人签字确认以保证真实性。必要时可要求对方当事人提供一定的财产证明复印件（个人所有的房产所有权证、车辆登记注册证等），以免发生纠纷后在诉讼中陷入被动。3、对于标的额较大的合同应在合同签订之前派人就对方当事人的资信进行调查，包括：（1）对财产状况的审查，主要是：对

3、方当事人的注册资本和实有资金是否与所签订的合同相适应；对方当事人固定资产的现有价值、所有权状况、有无被设立担保等。（2）对供货能力的审查：针对买卖合同中卖方的审查主要集中在生产能力、库存商品状况及进货渠道等方面。主要看卖方是否有必要的设备、原料、资金、技术等条件，是否能严格按照合同所要求的质量、数量条件及时生产或提供所需商品。（3）履行信用的审查：一个企业一贯履行合同的情况，反映了该企业履约信用的高低。注意对方当事人的经营现状和当地的口碑，必要时可到工商部门查询其年检情况。 4、业务人员的身份审查：一般来说，重要谈判、签约人应是董事长或总经理或企业法人，但是，对于具体的业务谈判，出面签约的可能

4、是某业务人员或推销员等，这时候，也要检查签约人的资格。如了解对方提交的法人开具的正式书面授权证明，常见的有授权书、委托书等，了解对方的合法身份和权限范围，以确保合同的合法性和时效性。如对方是单位的要特别注意对方签合同的工作人员是否有单位的授权，保存对方的授权委托书。要注意把子公司和母公司分开，若与子公司谈判，不仅要看母公司的资信情况，更要调查子公司的资信情况。因为母公司对子公司不负连带责任。在一般的商业实践中，合同相对方一般委托其子（分）公司或相关业务人员作为代理人进行合同签订。因此我方在签订合同时首先应该对相对方的主体资格进行确认。第一，确认合同签订方不能为相对方的业务部门，如：业务部、销售

5、部等，应该由其上级的公司法人签订合同。第二，如果公司法人授权其分支机构签订合同，应当出示法人授权证明文件。也就是说先要了解对方是否具备法人或者代理人资格，有没有签订合同的权利，并对代理人的代理权限进行确认，否则该合同往往会因为缺乏主体合法资格而无效或者由于代理人超过代理权限或者无权代理而使合同成为效力待定合同。备注：对代理人代为签订合同时，应向对方索取授权委托书。6、对涉及资质要求的，还要审查对方有无资质。7、如果合同有担保人，还需要考察担保人的资质。（二）合同形式的选择 合同形式（见合同法第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形

6、式。第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。） 为了减少纠纷，合同应当采用书面形式。对于法律、行政法规规定采用书面形式的，必须采用书面形式。如在合作过程中需分批签订合同，仍应以书面形式为准。从保存证据的角度考虑，不建议使用传真、电子邮件、信件的形式订立合同。另外，对于时间紧迫而达成的口头协议应在事后及时补签书面合同。正确确定合同性质，采用不同合同文本，合同法规定了不同种类的合同，实践中也有不同的合同如劳动合同、建设工程合同，采购合同等，针对不同类型的业务应注意采用不同的合同文本。二、签订一般合同注意事项1、主要

7、条款的总体要求（1）合同内容在逻辑上前后一致，无自相矛盾的情况，前后称呼要一致；（2）合同使用的概念应有确定的含义，不能有多种解释，切忌使用含糊不清的语言（3）合同使用的文字明白易懂，尽量使用浅显易懂的语言，不能用文学上渲染、形容、夸张的手法，也不要使用文言文，以免当事人或第三人在理解上发生困难或产生歧义；（4）对于涉外经济合同，要注意翻译合同条款的准确性，使译本与正本的内容保持高度一致；（5）标点符号使用得当；（6）书写工整、书面整洁、字迹清楚；3、合同签订中应注意的重要条款风险：注意一 注意合同名称与合同内容是否一致（普通合同）有些企业使用合同统一文本，这本是好事，但由于对合同性质了解不细

8、，出现张冠李戴的事情。例如本是加工承揽合同，却使用购销合同文本，为合同以后的履行和适用法律条款增添了争议。注意二 注意列明每项商品的单价（普通合同）有些企业在购销合同中，标的是多类商品，但却只在合同中明确各类商品的总价款，而不确定具体每种商品的单价，一旦合同部分履行后发生争议，就难以确定尚未履行的部分商品的价款。注意三 在合同中明确违约金和赔偿金计算方法（普通合同）合同法虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金和赔偿金，但如果合同中没有明确违约金的数额，法院就会视为双方当时放弃违约金权利，而不予支持。对赔偿金计算方法作出明确约定，有利于以后发生争议后迅速确定赔偿金额。违约责任的约定是合同的重

9、要的组成部分，一旦对方违约，当事人可以以此为依据直接向对方主张权利。所以合同中的违约责任约定部分不宜只约定如一方违约，依法赔偿经济损失，而应当明确约定违约金数额或者违约金的计算方式。注意四 确定管辖法院（普通合同）现在一些案件，经常在诉讼管辖耗费时间和精力。如何避免哪？不妨在合同中明确管辖法院。根据民事诉讼法有关规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反诉讼法中对级别管辖和专属管辖的规定。在签订合同时，双方一般比较友好，比较容易达成一致意见，如果事先确定了管辖法院，在什么地方解决争议、以什么方式解决争议，往

10、往关系到当事人的切身利益，所以合同中应注重争议条款的设定，一般来讲，尽量选择自身所在地的法院或者仲裁机构作为争议解决机构，便于产生纠纷时进行诉讼，降低诉讼成本。注意五 仲裁机构名称要写具体、明确（普通合同）有的合同在约定仲裁事项时，只是笼统的写一旦发生纠纷在甲方（或乙方）所在地仲裁部门解决。这样的仲裁条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构没有约定，实际上不具有任何法律效力。根据仲裁法的规定，当事人在订立仲裁协议或约定仲裁条款时，应当选定仲裁委员会。所以对仲裁机构必须写具体的名称，如青岛仲裁委员会、烟台仲裁委员会。如果没有写具体名称，发生纠纷后只能由当事人协商签订补充协议予以明确，协商不成原仲裁协议

11、或合同仲裁条款无效。注意五 注意用词严谨（普通合同）不要在合同重用模零两可的词句或多义词。案例1、原告甲乙口头约定，由乙向甲借款五万元。后来，乙归还了部分借款，甲为乙出具一张凭据“还欠款一万元”。后来，甲因乙迟迟不归还余款，遂向法院起诉，要求乙归还余款4万元。这就出现了两种理解方法：一种认为，甲为乙出具的是一张收条，其真实意思是，实际收到了乙归还的欠款1万元，乙仍然欠款4万元，这里的“还”应读为HUAN；另一种意见认为，甲出具的条子是一张证明，它证明了，甲与乙之间现存的欠款标的额，此处的“还”应当读为HAI，意思为，乙还有1万元未归还，故应判令乙归还甲1万元。这个案例说明，用此不严谨只能给自己

12、造成麻烦，而给别有用心人钻了空子。案例2、我国北方某企业向南方某公司购买了一批奔腾机芯的电脑，注明原机主要部件须为进口产品，而南方电脑公司提供的机器除机芯为进口产品外，其它部件均系国内组装产品。因为原合同用语“主要部件”表意含糊不确切，导致了本想购买一批进口主机的北方企业买了一批国内组装产品。案例3、还有一份合同在结尾中这样写：合同在双方签字盖章后生效。但是一方只签了字没有盖章，事后不久双方闹至法院，一方提出由于合同只签了字而没有盖章，双方约定合同成立的要件不全，因此合同不成立。以上事例说明，如果当事人在签合同是多斟酌一下，这些问题应该会避免的。注意六 签约对象的主体资格（普通合同）当前，经营

13、单位的性质、种类、背景比较复杂，有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下，为防范欺诈行为，减少交易风险，非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件，有的企业因连续两年不参加年检而已被工商部门吊销营业执照，如果你稍一疏忽，就可能掉进一些不法分子设置的陷阱。注意七 合同条款必须对等性（普通合同）合同是当事人之间设立、变更、终止权利义务的协议，合同法明确规定当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务，一方享受权利，必须承担义务，合同条款的对等性是公平原

14、则的重要内容。不要签义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同，例如合同只规定我方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内容。同样，也不要签订权利多、义务少的、责任轻的合同，否则另一方可能以该合同违背公平原则对合同的有效性提出抗辩。注意八 注意定金与“订金”的区别（普通合同）定金是债的一种担保方式，合同法规定当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。可见定金具有惩罚性，在合同法上称为定金罚则。在实践中不少人将定金写成了“订金

15、”，而“订金”在法律上被认定为预付款，不具有担保功能。注意九、关于预付款与定金的约定（普通合同）“定金条款”要慎用。大型设备采购合同中一般约定“预付款”条款，切忌与“定金”条款混淆。根据合同法第115条规定：“当事人可以依照中华人民共和国担保法约定一方向对方给付定金作为债权担保。债务人履行债务后定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金”，这就是合同中所谓的定金罚则。因此根据合同法的规定，如果在合同中约定了定金条款，则我方如违约，则我方无权要回定金。如对方违约，将双倍返还定金。关于预付款，法律上规定预付款为货款

16、的一部分，即使我方违约，我方仍有权要回预付款，因为依据合同法第97条和物权法第39条的规定：“合同解除后，尚未履行的终止履行；已履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，我方有权要回预付款。所谓定金是指签订合同的一方当事人，为证明合同的成立和保证合同的完全履行，在标的物价款或酬金的数额内(一般不超过20%，根据担保法第91条及担保法解释第121条的规定：“定金的金额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持)，预先给付对方当事人一定数额的货币。因此，即使双

17、方签订合同时约定了定金条款，也不能高于货款的20%，否则我方有权要求将定金修改为“预付款”或者将定金金额修改为货款的20%。另，关于定金条款的认定，只有在合同中以“定金”字样出现才会被认定为定金，否则将被认定为预付款。注意十一、合同的效力（普通合同）合同无效主要出于以下的几种原因之一：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 签定一个无效的合同会给善意履行方带来很大的风险，也会给恶意方很多随意解除合同的借口。其风险是非常大的，故在签定合同

18、时应特别注意有无存在合同无效的情形，以避免合同无效给自己带来风险。 注意十二、合同用语规范准确（普通合同）签订合同时要特别注意合同行文中用语规范准确，基本要求就是合同中所用文字绝对不能有歧义。如果认为合同中有表达不准确、不完整的地方，要不惜文字，直到表达清楚为止。如果合同中有专业术语，应有专门的注释作为合同的附件。如果有多种语言文本，应约定当事人对合同条款的理解有争议时，以哪种语言文本为准。合同用词不能使用形容词如“巨大的”、“重要的”、“优良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等，避免使用模棱两可的词语如“大约”、“相当”，亦不要泛指如“一切”、“全部”（若必须用该字眼，就应写下“包括但不

19、限于”），简称必须有解释，容易产生误解和歧义的词语要定义，用词要统一，标点符号亦不可轻视。俗话说：一字值钱金，合同文书表现尤为典型。合同用语不确切，不但使合同缺乏操作性，而且还会导致纠纷的产生，这方面案例可以说举不胜举 注意十二、合同生效时间的约定：（普通合同）对于大部分合同，一般宜明确约定依法成立的合同，自成立时生效，即双方签字盖章时生效；根据合同法规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。如果合同当事人需要对合同生效附条件或附期限，那么所附条件或期限必须明确，避免双方对成就或期限是否到达

20、发生争议。注意十三、重大合同应设定担保（普通合同）对于标的很大或对一方至关重要的合同，可以考虑适用担保。合同的担保是保证协议切实履行的一种法律关系。担保是指一方或双方请保证人以其他的方式来保证其切实履行协议的一种形式。合同的担保主要有.保证、质押、抵押及定金等几种形式。定金是签订合同的一方当事人，为证明合同的成立和保证合同的完全履行，要在标的物价款或酬金的数额(一般不超过20%)内，预先给付对方当事人一定数额的货币。定金的作用：一是证明合同的成立。二是一种担保形式，使用定金罚则，即接受定金一方不履行合同时，应当双倍返还定金，如果给付定金的一方不履行合同，则无权请求返还定金。定金与预付款不同，预

21、付款没有担保作用，给付预付款的一方不履行合同时，在承担由此造成的经济责任后，有权请求返还预付款或抵作赔偿金违约金。注意十四、（合同范本）合同范本中的空栏，由双方协商确定，并按有利于本公司履约和有利于本公司合法利益的原则填写；不需填写的空栏，划上斜线“”；其他约定事项没有则填“无”，如未写满横线，划上删除线“ ”至结尾。三、签订购货合同注意事项（买受人）注意十五、（购货合同）中作为买受人产品的规格、型号、功能与价格的匹配性在合同应尽量明确所购买产品的规格、型号以及设备的功能模块，尽量避免使用过于模糊的产品质量标准，诸如“数控机床规格型号为CJK0620-”，在情况允许的情况下尽量在采购合同后附上

22、技术协议，在主合同中以下文字约定“数控机床的规格型号为CJK0620-,详细的参数标准请参见附件一”，以避免纠纷。备注：在设备采购中，经常会出现对设备的随机备件约定不明确的现象，诸如“供方提供随机备件一套（含易损件及关键件），详见供方的产品说明书”，这种规定显然使我方对供方提供的备件缺乏清晰的了解，而处于被动。产品说明书是供方制定的，我方无法准备了解供方所提供备件的种类和数量。供方可能会出现通过抽调核心备件或减少相关备件降低成本，这样即使我方将价格谈得很低，但实际上供方仍可以通过对备件提供的安排而折回成本，而我方在使用过程中，如果相关部件损坏无法找到合适的替代部件，又会再次向供方购买相关部件。

23、总之，对于随机备件的种类和数量的约定，尽量明确规定在技术协议中，防止供方通过抽调备件的手段来节约成本，损害我方利益。注意十六、（购货合同）作为买受人关于权利担保条款的约定关于权利担保条款主要是指涉及到产品专利、实用新型、外观设计等知识产权的担保问题，其中主要是卖方提供的产品是否存在着侵犯他人知识产权的问题。根据合同法第150条和151条的规定：“出卖人就交付标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担本本法第一百五十条规定的义务”，也即卖方有义务保证任何第三人不得主张我方所买的产品或者货

24、物侵犯第三人的知识产权，但我方事先知道或者应当知道的，对方将不再承担权利担保义务。因此当出现法律纠纷时，虽然我方可依据合同法第150条的规定向卖方主张权利担保，但是我方还是不可避免的介入了法律纠纷，产生了相应的诉讼成本和经济成本。因此，建议公司在签订涉及产品专利或实用新型等知识产品的采购协议中，要在合同中明确注明权利担保条款及如若发生第三方主张权利给我公司造成损失时的违约责任。另外，建议公司的相关采购人员或者采购调研组在调研时也要着重对涉及知识产权的产品是否具有独立的知识产权进行审查。注意十七、（购货合同）作为买受人关于质量条款、质保金的约定在合同签订过程中，应当着重对合同的质量条款进行审查，

25、以避免合同标的物的质量存在瑕疵（质量不符合约定或法定标准）。为了防止质量瑕疵纠纷的发生，我们应当在合同中尽量明确产品的技术规格与指标，并在合同的质量条款中尽量明确、细化验收的标准，防止出现诸如“质量要求技术标准：按有关标准执行。”等模糊约定；对于大贵精设备，建议单独制定详细的“质量保证协议”(可与技术指标及参数等包含在技术协议中)，以防止纠纷发生时，我方维权无事实依据。在质量条款或质量保证协议中应该明确规定以下条款：A.质保期的约定：质保期的具体时间标准应与供方协商确定，并规定在合同中，一般来说设备的质量期为一年。在质保期条款中，质保期计算的起始期的确定也尤为重要。我方应要求在设备安装调试合格

26、后的次日为质保期的计算的开始时间，而非设备或产品交付后。另外，在质保期内，买卖双方的权利与义务的约定也十分重要。一般来说，应强调供方在质保期必须保证设备质量，并且在质保期内向我方提供免费的设备维护与修理。对于合同约定的，由于我方原因造成的设备不能正常运转的设备维护需我方支付相应修理费用的条款，我方也应尽量争取优惠或确定维修费用的标准，以防止供方维修时故意刁难或漫天要价。另外，对质保期结束后的维修，也应尽量在合同中明确，尽量争取免费维修，如若不能也应争取优惠（备注：当然解决上述问题的最好的办法，就是要求对方对设备适用和维护提供相关的培训，以使我公司具备相应的人才直接维修，减少供方维修的概率。）B

27、.质保金的约定：在设备采购合同中应严格约定质保金，一般为合同标的额的10%，待设备的质保期结束后归还于供方。对此，在签订合同中，相关的工作人员要予以重点审查。另外，对于合同中约定质保金条款的，应同时对质保金归还的方式以及证明予以明确，以防止我公司虽然向对方归还了相应的违约金，可是由于给付的对象不是签订合同的主体或者相对人，而出现法律纠纷。例，若合同的主体为母公司，而子公司的法定代表人作为授权代表代表母公司与我公司签订设备采购合同。在质保期结束后，我公司按照合同相对人（母公司）的授权代表的要求向子公司的账号打回质保金，而同时由于子公司资不抵债宣布破产，法律对子公司的资产进行清算时，将我公司打回的

28、质保金作为资产的一部分，而合同相对人（母公司）显然在这个过程中存在着经济损失，（因为根据公司法的规定，母、子公司分别为独立的法人，母公司只是子公司的股东，股东对其所投资创立的公司承担有限责任，即仅以其投资额对外承担责任。而我公司归还的质保金显然属于我公司与母公司发生的债权债务，因此我公司向其子公司归还的质保金显然是归还对象错误，因此母公司有权要求我方承担继续归还质保金的法律义务，对此我方将承担法律风险。）因此，建议在规定质保金条款时，应同时明确质保金归还的方式、归还的对象及其账号等相关信息，以避免卷入不必要的法律纠纷或风险。C.质量验收标准及方法的约定：首先，合同中应明确具体的验收的时间、标准

29、。验收是合同履行中的重要部分，因为只要验收完成后，即意味着卖方已经完成合同的交付义务（注：除非合同中明确规定，设备或产品安装调试成功后视为交付完成）。如果规定不完善，就可能产生争议。对于验收，我们不仅要对产品及配件数量进行清点验收，而且应着重对货物的质量进行验收，诸如产品名称、品种、规格等技术规格，包装是否有破损等等都要进行严格检验，因此，需要在合同中对验收标准、验收方法进行明确，以防止不必要的纠纷。验收期限、验收地点也同样应该明确，但期限和地点条款对于卖方更加重要，如果卖方不在合同中明确，我方可以不主动提出约束我方的验收期限和时间。在验收过程中，应当着重对隐蔽性缺陷的风险的防范，因此在签定合

30、同时应当着重对诸如“对货物质量的异议应于收到货物起10天内向卖方提出，否则视为质量验收合格”的条款进行严格审查。因为根据此约定货物验收完成后，所有的风险将转移到买方，而有些货物又是在使用过程中才发现存在缺陷，此时我方再以违约提起诉讼，要求对方承担赔偿责任，就非常的被动，胜算的把握也很小。因此在签定合同时，建议约定“买方对货物的现场验收仅为感观验收（或非理化验收），若货物在使用过程中发生隐蔽性缺陷，卖方应承担由此造成的一切经济损失。”备注:在质量条款中或者其他补充条款中，在有需求的情况下，应当对供方是否提供设计图纸及相关资料，以及是否需要供方提供使用培训进行规定。注意十八：（购货合同）作为买受人

31、关于交货时间、方式以及风险转移条款的约定我方有权要求供方随时供货，但是由于这时一般来说，供方已经拖延很久，对我方的需求已经造成一定的影响，所以应在合同中尽量明确交货时间及期限。另根据合同法第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”因此建议公司在约定交付条款时，尽量规定为：“供方负责将货物的运输至买方所在地，并承担相应的运费及装卸费，设备经安装调试完成后视为交付完成，运输方式可以为汽车运输或者铁路运输等”备注：对于安装调试条款，应注明供方为免费安装调试。另外对于运费的条款的规定，我在审核以前签订的合同时

32、发现存在着将运费包含在货款中的现象，对此建议取替这种规定方式，因为根据我国税法的规定，对于固定资产采购的费用和运输费用的进项税额扣除或抵扣率是不同的（一般增值税含固定资产为17%，运输费用为7%）。因此这样就增加了我公司的税务成本。另外，即使对方给予我方开出一张包含所有款项的设备采购发票，我公司将来仍面临着税务查账偷减税的处罚。注意十九、（购货合同）作为买受人关于法律适用条款（纠纷解决机制）及其他条款的约定所谓法律适用条款就是当双方产生纠纷时如何进行确定纠纷的解决方法和机制或者说选择时间、地点以及争议的解决方式和方法。一般来说，当合同双方产生纠纷时，应就平等公平协商的原则解决彼此的矛盾或分歧。

33、但当纠纷到达了双方协商无法解决时就要利用法律手段维护彼此的合法权益，解决相应的纠纷。而法律手段无非就是仲裁和法律诉讼。而根据民事诉讼法的规定，在当事人无约定的情况下，采取原告就被告的原则，即如果当事人对诉讼地无明确约定，则谁起诉将前往被告所在地的法院进行起诉。因此如果我方主张对方产品不合格或者违约，则应向对方所在地的人民法院进行起诉，显然这种方式对我方不利。因此在签订合同时，应尽量明确将争议解决的法院确定我方。另外对于仲裁方式的选择，根据仲裁法的规定，当事人只有在合同中明确规定采取仲裁方式作为争议解决方式时，双方产生纠纷才可以通过仲裁方式解决，当然双方也可以在纠纷发生后协商确定仲裁解决，但此时

34、对仲裁地的选择将会产生争议，因此为了避免诸如此类的法律风险，建议我方在签订合同时，对法律适用条款规定如下：“合同双方发生纠纷时，应首先友好写生妥善解决，如协商不成，可申请在需方所在的人民法院（或仲裁庭）进行裁决。另外，一般在合同的最后，都要对合同的次要条款或者非主要条款进行规定。诸如合同生效时间、合同的有效期、合同附件的效力以及其他合同未尽事宜的补充规定办法进行规定。以上条款虽然是合同的次要条款，但其作用却不容忽视。合同的生效时间。应规定为：“本合同经双方代表签字，加盖公章后生效。”（注:不能为财务章，合同章也可）尽量避免让供方提出“本合同经双方代表签字，加盖公章，并在需方支付预付款后合同生效

35、”等其他生效附加条件。合同附件的效力。应严格规定为“本合同一式四份，需方二份，供方二份，技术协议二份，附件二份。本合同之附件是合同不可分割的一部分，具有同等的法律效力。”后附具体的附件明细，注意二十、作为供货合同的出卖方1、交付及验收条款（1）交付时间及地点：乙方为甲方提供的设备交付时间为： ，交付地点为： ；乙方为甲方进行设备安装、调试时间为： ，安装、调试地点为： 。（2）设备验收标准及方式：乙方为甲方提供的设备的验收标准以本合同所列技术指标为准。设备应随到随验，验收时，甲、乙双方均须派人到场，由甲方人员进行抽样验收，验收合格后由甲方验收人员向乙方人员当场签具验收合格报告，作为验收的依据。

36、如设备到达交付地点后2日内，甲方未向乙方出具验收报告，视为设备合格。3.系统验收标准及方式：乙方安装、调试设备完工后通知甲方进行系统终验，甲方应在乙方通知之日起 日内，以本合同所列的系统功能为验收标准对系统进行终验，终验合格后由甲方验收人员向乙方人员当场签具终验合格报告，作为终验合格依据。如甲方超过乙方通知之日起 日未进行验收或验收后不向乙方出具终验报告，视为验收合格。 （3）合同价款及付款方式 （4）违约责任违约责任：1.合同生效后，甲方无法定及约定事由单方面解除合同，应向乙方支付合同总价款的 %作为违约金，并赔偿由此而产生的经济损失；2.甲方未按本合同约定的时间及金额付款，应向乙方支付违约

37、部分价款的 %作为违约金，因此造成安装工程的迟延，由甲方承担责任；3.甲方未按本合同约定的方式及时间对设备及系统进行验收，则本合同所规定的保修条款无效，设备及系统的质量问题由甲方自行负责。 （5）交货迟延的免责事由： （6）交付风险转移时间； （7）管辖权问题 （8）主体资格审查（是否具有清偿能力）四、签订技术合同注意事项（一）技术转让合同技术转让合同涉及到技术所有权的变更，所以要根据不同种类的技术转让提出不同的要求，但是一般要注意：1、应当明确转让技术的名称、内容和期限专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让都涉及到技术项目的具体内容，在合同中要详细说明。期限是指专利权或技术的有限期限。如果

38、超过了专利保护期限，则成了公开信息，受让人就没有必要去购买该专利，这是受让方需要考虑的问题。2、技术情报、资料及其他相关文件的提交期限、地点和方式要约定清楚，是全部转让还是有条件的转让等要写在合同中列明。3、转让费用及其支付方式。可以约定分期支付，也可以约定一次性支付。4、技术指导和协助。有些技术需要专业技术人员指导实施的，合同中应当有要求。但是应当约定有偿还是无偿，无偿的话有没有次数限制。5、技术转让合同在履行过程中有一个后续改进的从而产生新的技术成果权属的问题，作为科研型院校，我们支持的是：我们保留因此而产生的知识产权权属。如果合同中没有约定，那么法律上就推定专利申请权归改进方。所谓后续改

39、进，是指在技术转让合同有效期内，合同一方或者合同双方当事人对作为合同标的的专利技术或者非专利技术所做的革新和改良。（二）技术开发合同我们这里的技术开发合作合同是指合作双方对某项技术进行共同研究开发或者区分部分进行开发，区别于我们下面要谈到的技术委托，技术委托是对方只出钱让我们搞技术和项目，在技术开发合同中我们一般要注意：1、在共同研究某一项目时，我们主张专利申请权、专利权双方共有，共同享有权利分担义务，共同分享利益，这也是我们的底限，当然，也可以根据具体情况约定一个比例，但是切忌不要把知识产权拱手让与他方。2、这种开发是否用到了我们原来所持有的专利技术或者非专利技术，无论是使用哪种，都需要界定

40、清楚这种技术与共同开发技术是有区别的，使用我们的已有技术是要支付一定费用的，也就是说要界定清楚先有技术与共同开发技术的的知识产权权属问题。3、还有就是后续改进知识产权的归属，特别是我们大学作为科研机构来讲这种约定很重要，因为我们有实力与可能去对某项技术继续进行研发，这种改进后的技术成果应该属于我们自己，我们有权利对我们自己改进的这种技术申请专利取得专利权，并且可以许可其他企业推广技术。（三）技术许可合同1、技术许可合同是技术实施许可合同，就是我们把自己的技术或者专利许可别人使用，别人来支付使用费用，所以要把允许别人使用的期限、地域范围、技术范围等写清楚，还要表明支付费用的方式以及支付额度。2、

41、技术实施许可共分为三种：第一种是独占性实施许可，我们享有技术的所有权，但是许可了对方独家使用的权利，这种情况下，我们不仅自己不能使用该技术，也不可以把这种技术再让其他人来使用，一般情况下我们不支持这种形式的许可方式，如果以后签订合同实施独占性许可，则要走更加严格的程序，即要由学校知识产权管委会办公室指定具有国家无形资产评估资质的相关机构对该项专利技术进行评估，按照评估值来确定合同额度，一般情况下，评估周期大约需要10天左右。第二种是排他性实施许可，这种许可方式是我们享有技术所有权，在一定的期限和地域范围内允许合同对方来使用该技术，我们自己也可以使用这项技术，但是我们不可以再允许其他人去使用这项

42、技术。对于我们学校来说，以这种许可方式签订的比较少，因为我们更多的功能在于科研，使用技术的能力不是很强，所以也不建议学校使用这种许可方式。第三种是普通性的实施许可，我们学校比较支持这种许可方式，我们保留了知识产权的所有权，可以自主的把技术许可给多地域的多个企业或者个人，这种合同的签订只要合同双方当事人达成一致意见即可签订合同，也无须知识产权管理委员会办公室启用评估程序。（四）技术委托合同1、技术委托合同，一般是对方出钱委托我们搞技术，有很多老师认为人家出钱委托我们交技术，产权给他们不是天经地义的么？不是的，这种情况下的知识产权归属也是可以约定的， 我们在和对方谈的过程中要注意这个问题。我们作为

43、受托人，也有权利保留知识产权的所有权，如果对方要取得这种知识产权，也可以，但是费用应该更高一些，否则我们就约定，知识产权是理工大学的，那么对方享有使用权，当然如果我们双方都没有约定，按照法律的规定，专利申请权仍然是我们的。2、在知识产权权属约定属于对方的情况下，要注意我们作为受托人也是有其他权利的，比如技术发明的署名权、获得奖励权，这是法律赋予我们发明人的一种人身性的权利，不可抛弃也不可剥夺，但是很多老师都没有在合同上对此进行约定，我们的权利往往就这样无意识的争取不到了。3、技术委托合同当中往往有技术指导条款的约定，这里要注意把指导时间、地点、次数以及有偿还是无偿的问题约定清楚，高校中的老师往

44、往很大度，负责指导到底，但是我们建议写的清楚，如果超过了我们的工作量，我们应当要求对方支付一定的报酬。（五）签订合同四忌1、尽量不用“双方协商”或者“双方另行协商”，因为合同本来就是需要协商确定的结果，如果合同的每个条款都另行协商的话，合同就丧失了意义。时间紧张不能作为签订合同草率的借口，“另行协商”让我们无法预测协商的结果到底是什么，尤其是风险责任的承担等条款，协商结果对我们有利还是不利？所以这样的条款多了，相关部门很难放心的去盖章。2、“根据或者按照对方要求”，如对于保密期限、保密范围、保密责任等条款，这种约定相当模糊而且不确定，“根据相关法律规定”还有一个相对公平、合法的参考，但是“按照

45、对方要求”这样的约定让合同审查者一头雾水，根本无从知道对方到底什么要求，这种要求合理么？合法么？如果以后对方把要求提出来我们要无条件接受么？所以，这种条款一定不要写。3、如果是国际技术合作与转移方面的合同，切忌只有英文文本且为唯一具有法律效力文本，尤其是在法律适用方面我们对于国外的法律了解还不够，所以我们应当争取适用我们自己国度的法律。4、选择仲裁不写具体仲裁机构名称，在解决争议方式上一般给出两种，仲裁和诉讼，如果我们选择仲裁就要注明具体仲裁机构名称，否则法律上将认定无效，等于没有约定仲裁。再者注意不要既约定仲裁又约定诉讼，这样的约定也是无效的。5、要注意专利与技术秘密的有效性。专利的有效性主

46、要体现转让的专利或者许可实施的专利应当在有效期限内;超过有限期限的，不受法律保护。技术秘密的有效性主要体现保密性上，即不为社会公众所知，是所有人的独家所有。如果是已为公众所知的技术，就谈不上是技术秘密，当然也就不存在转让问题。6、技术的有关情况应当约定清楚。技术是技术转让合同的标的，技术的有关情况应当在合同中详细规定，便于履行。技术的有关情况包括：技术项目的名称，技术的主要指标、作用或者用途，关键技术，生产工序流程，注意事项等。这些数据表明了技术的内在的特征，是有效的，同时也是当事人计算使用费或者转让费的依据。7、转让或者许可的范围。转让技术或者许可他人实施技术，都应当明确范围。合同中可供选择

47、的条款包括：专利转让的，涉及专利权人的变更，因而其范围及于全国;专利许可的，则要明确在什么区域内可以使用该专利，超过的就是违约;技术秘密转让的，让与人要承担保密责任，其使用范围可以及于全国，也可以只是某个地区。8、转让费用的约定。转让费用包括转让费和使用费。在专利转让情况下，受让人应当支付转让费。转让费根据技术能够产生的实际价值计算，通常规定一个比例，便于操作。在实施许可的情况下，则根据使用的范围和生产能力以及是否是独家等因素考虑转让费或者使用费的数额。受让人未按照约定支付使用费的，应当补交使用费并按照约定支付;不补交使用费或者支付违约金的，应当停止实施专利或者使用技术秘密，交还技术资料，承担

48、违约责任。实施专利或者使用技术秘密超越约定的范围的，未经让与人同意擅自许可第三人实施该专利或者使用该技术秘密的，应当停止违约行为，承担违约责任;违反约定的保密义务的，应当承担违约责任。9、关于技术合同与减免税的注意事项 根据税法要求，技术合同要交营业税及附加（占合同金额的5.5%）。为促进科技成果转化，提高我国产业的技术水平，国家对不同的技术合同给予了不同的减免税政策，因此对技术合同的认定是保证这一政策得到有效贯彻的最重要的一环。在江苏省，只有符合条件的技术开发和转让合同可免交营业税及附加，技术咨询和服务合同不免。根据有关政策的要求，在签订技术开发或转让合同时应注意以下几点：1. 合同标题和内

49、容中不得出现“咨询”、“服务”的字眼，不得有培训的内容，如有应注明培训的金额，或“免费培训”。2. 合同内容突出一个“新”字，如新产品、新工艺、新材料等。合同要体现出开发（转让）的新技术的特征，写明达到指标，领先水平，以及专利、获奖、国家项目等能够反映合同涉及技术先进性的情况。4. 知识产权归属。合同中必须明确约定知识产权归属，知识产权归我方的，要在合同中写明委托方、受让方有生产使用权。5. 软件开发和转让。合同涉及软件开发和转让的，必须在合同中写明其知识产权归委托方、受让方，或双方共享，否则征收增值税（比营业税还高）。为以后工作方便，可在合同中写上“知识产权归委托方、受让方所有，但该所有权不

50、影响开发方、转让方利用类似技术为第三方提供服务。”软件开发和转让合同中不得出现“产品”、“X份”的字样，否则将作为销售软件产品处理，征收增值税。6. 外购材料金额和增值税抵扣。技术合同涉及外购硬件材料的，最好分开签订合同，不能分开的，要在合同中注明外购金额，采购后开增殖税发票。外购金额与开发（转让）费用在学校入不同的帐户，适用不同的管理费提取比例。外购金额入E字头帐户，先扣税款，比如说，十万元进帐，先扣17%增值税，等购买材料取得进项增值税发票后再交财税科冲抵销项税款，进项增值税发票中不得出现“设备”字样，“材料”、“器材”均可。开发费用入D字头帐户，扣营业税。五、关于承揽合同的合同注意事项承

51、揽合同是日常生活中比较常见的合同之一，合同法专门设一章节对承揽合同进行规范。但一般公众对承揽关系的了解程度远不如买卖关系，这也是承揽合同在履行过程中比较容易产生纠纷的原因。本文从定作人和承揽人两个不同的角度进行分析其在承揽关系中的法律风险和签订承揽合同所应注意的事项。具体如下：一、承揽合同的定义承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。二、与其他合同的区别1、承揽合同与买卖合同的区别（1）承揽合同意在完成一定工作，买卖合同意在移转财产所有权，相应地，承揽合同的定作人对承揽人的工作有检查、监督的权利，而买卖合同

52、的买方并无此项权利。（2）承揽合同是以定作人对承揽人的加工能力有相当的信任度作为双方合作前提的；承揽人必须以自己的设备、技术和劳力，完成承揽工作；未经定作人同意，不得转承揽；而买卖合同中的买方看中的是卖方的货物，至于这些货物是卖方自己生产的，还是向其他人购买后再转卖给买方的，并无什么区别。2、承揽合同与雇佣合同的区别(1)雇佣合同是以直接提供劳务为目的，承揽合同则是以完成工作成果为目的，提供劳务仅是完成工作成果的手段；（2）在雇佣合同中，由雇主指定工作场所，提供劳动工具或设备，并限定工作时间。而承揽合同中，则由承揽人自备工作场地、劳动工具或设备，自行组织人员完成承揽工作；（3）承揽合同的当事人

53、之间不存在支配与服从的关系，承揽人在完成工作中具有独立性，雇佣合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配，在完成工作中要听从雇佣人的安排、指挥。另，雇主和定作人所承担的风险和责任不同，详见人身损害赔偿司法解释。三、定作人签订承揽合同应注意事项（加工定作合同、修理修缮合同）定作人在签订承揽合同时，如在承揽关系中处于强势地位，可按有利己方原则来约定合同条款；如处于弱势地位，则尽量要求双方权利义务对等。1、合同主体（1）承揽人为自然人的，需注意的是该承揽人无法出具相应的正规发票。另，签订合同时应要求承揽人提供身份证复印件、现居住地址、联系电话等信息，防止发生纠纷时联系不到承揽人。签订合同应要求承揽人签

54、字并盖手印。（2）承揽人为法人的，则要求承揽人在合同上加盖公章。如果发生情况紧急需传真签订合同的，事后应及时补签，并保留好合同原件。（3）建议在双方合作前，派员对承揽人是否具备完成承揽工作的条件进行实地考察，包括承揽人机器设备、工人数量、技术人员资质、施工场地等影响承揽工作的情况，并形成书面调查报告，定作人根据该报告决定是否签订承揽合同。2、原材料（1）原材料由定作人提供的，如承揽人损坏的，应将损坏的原材料退还定作人，由定作人统一销毁，并按原价赔偿定作人。如承揽人丢失的，建议约定按原价双倍赔偿定作人。（2）原材料需承揽人提供的，应对该材料的品质进行明确具体的约定，防止承揽人以次充好。3、交货地

55、点和日期（1）合同应明确约定交货日期。如承揽人延迟交付货品，应承担相应的违约金，如延迟超过一定的期限（如20天）的，可以约定定作人有单方解除合同并追究承揽人违约责任的权利。（2）合同应明确交货地点。交货地点涉及运费和运输风险，约定在定作人工厂或定作人指定地点交货的，运费和货品在途风险由承揽人承担；约定由定作人上门提货的，则运费和货品的在途风险由定作人承担。4、验收标准和方式合同应约定货品验收的标准，如以样品验收的，应在合同签订后将样品交付承揽人，必要时应进行文字说明。如果涉及国家行业企业标准或图纸的，应将该标准或图纸作为合同附件。双方应约定抽检的比例，在交货时双方共同组织验收并签字确定。5、付

56、款时间和方式建议交货并验收合格后支付货款。如承揽人部分违约的，需扣除违约金的，双方应签订补充协议，再按补充协议的约定支付该笔货款。如货款以转账方式支付的，可在合同中约定承揽人账号。如以现金方式支付，而承揽人为自然人的，不宜将货款支付给其雇员，应支付给承揽人本人，并要求签写收条。6、商业保密承揽人不得将定作人提供的样品、图纸或商标标识泄露给第三方。合同应约定保密条款，双方应对本合同内容进行保密，且保密条款不因合同履行结束而失去法律约束力。7、违约责任违约责任条款应有针对性地预防承揽人可能存在的违约行为，常见违约行为有：（1）交付产品不符合双方约定的，如可退回返修的，则退回返修，并由承揽人承担延期

57、交换的违约责任。如不可返修的，应赔偿定作人损失。（2）承揽人延期交换的，应向定作人承担合同金额3%/天的违约金，如延迟交付超过1个月的，定作人可单方解除合同并要求承揽人赔偿合同总金额30%的违约金，如违约金不足弥补定作人损失的，还应赔偿定作人损失（数据可根据实际情况自行调整，下同）。（3）承揽人私自生产制造定作人产品、留存复制品或将样品和图纸等泄露给第三方生产制造的，应向定作人承担合同总金额30%的违约金，如违约金不足弥补定作人损失的，还应赔偿定作人损失。8、争议解决方式选择在定作人所在地人民法院作为争议解决法院，更有利于定作人。9、定作人权利义务（1）合同成立后，承揽人交付工作成果之前，定作

58、人可随时解除变更合同或解除合同。该权利不以承揽人违约为前提，但如致承揽人损失的，应赔偿承揽人损失。（2）承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人还可以解除合同。（3）承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或造成自身损害的，定作人原则上不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应承担相应的赔偿责任（见人身损害赔偿解释第10条）。10、其他（1）知识产权保护。承揽人完成承揽工作的，如所剩原料、辅料等带有定作人标识的，应自行销毁或交定作人处理。（2）如承揽人雇员在定作人处完成承揽工作的，应强调承揽人责任：承揽人及其雇员应遵守相关法律法规，遵守定作人企业制