公司法教学资料公司章程与公司能力课件

1、公司法教学资料公司章程与公司能力公司法教学资料公司章程与公司能力第一节 公司章程n公司章程与公司法的关系公司章程与公司法的关系n1 1、公司章程是、公司章程是“ “ 法条的公司法法条的公司法”走向走向“实践实践的公司法的公司法”。n 公司法： 一般（标准契约”）n 公司章程：具体n2 2、公司章程体现公司自治，自治的范围由公、公司章程体现公司自治，自治的范围由公司法规定司法规定n 公司章程：自治n 公司法： 规制 公司法教学资料公司章程与公司能力现象n一、2005年公司法修订前后章程实务实务的变化n二、2005年公司法修改前后任意性条款立法立法的变化n三、章程诉讼的案例公司法教学资料公司章程与

2、公司能力现象一：2005年公司法修改前后章程实务的变化n修改前：修改前：n千人一面，90%复制n讽刺：不能或缺，实务操作备受冷落n原因：强制性n修改后：修改后：n个性化、量体裁衣n原因：自治性增强公司法教学资料公司章程与公司能力现象二、公司法修订前后任意性条款的变化19931993公司法公司法20052005公司法公司法20132013公司法公司法“可以可以”条文条文608888全部条全部条文文230219218比例比例26%40%40%公司法教学资料公司章程与公司能力现象三、章程诉讼n1、公司章程可否否定合法继承人对已死亡自然人股东的股东权利的任何继承？公司法第75条规定了一个原则，自然人股

3、东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格，但是，公司章程另有规定的除外。 n2、公司章程可否规定有限责任公司股东不得向股东以外的人转让股权？依公司法第71条第四款规定，“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。” “另有规定”包括“股东不得向股东以外的人转让股权”吗？n3、 公司章程可否改变股东会（股东大会）、董事会和监事会的权力结构？ 换言之，公司章程可否将公司法规定应由股东会行使的职权变更为董事会的职权，将董事会的职权变更为经理的职权，变更或减少监事会的职权？ 王保树（在人民大学的讲座，中国民商法律网）n问题：问题：章程条款是否有效？n分析：分析： 公司法的规范n 与n 公司章程条款公司法教

4、学资料公司章程与公司能力问题与内容n什么是公司章程？n怎样制定公司章程？n公司章程的效力？n章程能否修改？如何修改？n一、概述（概念、形式、作用、性质）n二、章程的制定程序n三、章程的内容（重点）重点）n四、公司章程与公司法规范的关系（难点难点）n五、章程的修改公司法教学资料公司章程与公司能力一、概述n主要内容：n（一）概念n（二）章程的表现形式n（三）章程的意义n（四）章程的性质【难点难点】 公司法教学资料公司章程与公司能力（一）章程的概念n公司章程是公司组织与活动的基本准则和依据。n公司章程体现一个公司的故事n 公司的创设n 公司的运转n 公司的机构n 股东的权利n 利润的分配n 公司的解

5、散不同类型的公司，故事内容不同不同类型的公司，故事内容不同n 一人公司n 有限公司n 股份公司n 无限公司n 两合公司公司法教学资料公司章程与公司能力（二）章程的表现形式【不同的公司，章程的繁简程度不同不同的公司，章程的繁简程度不同】n1、复合文件：nA、英国： 组织大纲（memorandum of association）n 组织章程(article of association)nB、美国： 章程（charter） n 章程细则(by-lawn2、单一文件：n 大陆法系n 我国：单一文件，也可列细则。公司法教学资料公司章程与公司能力（三）意义：公司“宪法”n1、章程是公司设立的必要条件n2

6、、公司行为的基本准则。n 公司行为的准则有两个：n 一是公司法（抽象）；n 二是章程（具体）。n3、章程在公司内具有“宪章”的地位和作用。n4、章程是公司对外信誉的证明。n思考：章程的性质是什么？公司法教学资料公司章程与公司能力（四）章程的性质【难点】n学说n1、契约说。n2、自治规则说。nn立法：公司法公司法第第1111条：条：“设设立公司必须依法制定公司章程。立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束监事、高级管理人员具有约束力。力。”n我们正站在天平的两端，要誓死保护好天平的支点，那个支点就是除了证明自己对以外，也要承认

7、另一方也有对的一部分，这样逻辑才对，也才能得分。公司法教学资料公司章程与公司能力二、章程的制定程序n1、当事人制定（1）发起设立：n发起人制定，签名（2）募集设立：n 发起人制定，创立大会决议n2、工商局登记n思考：思考：n章程在什么时间生效？章程在什么时间生效？n对什么人生效？对什么人生效？nA A、生效时间、生效时间: : n 1.发起人制订 n 2.股东大会通过 n 3.登记nB B、效力范围、效力范围: : n 发起人n 股东n 第三人（？）公司法教学资料公司章程与公司能力四、章程的内容 （章程的记载事项或条款）【重点】n主要内容：n（一）记载事项的种类n（二）记载事项的具体内容（国外

8、的规定）n（三）我国关于章程记载事项的规定 公司法教学资料公司章程与公司能力（一）记载事项的类型n划分依据划分依据法律的规定与章程效力的关系法律是否规定法律是否规定 章程是否记载章程是否记载 “不记载或记不记载或记载不合法载不合法”的的效力效力绝对必要记载绝对必要记载事项事项规定必须整个章程无效【影响全局】相对必要记载相对必要记载事项事项规定可以仅该条款无效任意记载事项任意记载事项 没有规定可以仅该条款无效公司法教学资料公司章程与公司能力启示：n章程章程 自治自治n公司法公司法规制规制 规制方法：绝对必要记载事项规制方法：绝对必要记载事项n绝对必要记载事项 决定公司章程的效力n 决定公司设立的

9、效力n问题：问题：n 哪些是绝对必要记载事项？公司法教学资料公司章程与公司能力（二）记载事项的具体内容（国外）n1、绝对必要记载事项：n公司名称、n住所、n公司宗旨、n注册资本、n财产责任注意：立法的变化：“繁”“简” 如：公如：公司宗旨条款司宗旨条款n3、任意记载事项n2、相对必要记载事项发起人的特别利益、n设立费用、n发起人报酬、n有关出资、n公司期限、n分公司的设立公司法教学资料公司章程与公司能力（三）我国公司法关于记载事项的规定nA A、立法规定、立法规定nB B、理论分析、理论分析n 1、绝对必要n 2、相对必要n 3、任意公司法教学资料公司章程与公司能力A A、立法规定、立法规定第

10、25条：有限责任公司章程应有限责任公司章程应当载明下列事项：当载明下列事项：(一)公司名称和住所;(二)公司经营范围;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称;(五)股东的出资方式、出资额和出资时间;(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;(七)公司法定代表人;(八)股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。其他法条其他法条: :13,39,44,45,50,51,70,16513,39,44,45,50,51,70,165；41,42,46,48,71,7541,42,46,48,71,75第81条股份有限公司章程应当载明下股份有限公司章程应当载明下列事项列

11、事项：(一)公司名称和住所;(二)公司经营范围;(三)公司设立方式;(四)公司股份总数、每股金额和注册资本;(五)发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间;(六)董事会的组成、职权和议事规则;(七)公司法定代表人;(八)监事会的组成、职权和议事规则;(九)公司利润分配办法;(十)公司的解散事由与清算办法;(十一)公司的通知和公告办法;(十二)股东大会会议认为需要规定的其他事项。其他法条：其他法条：117,180,216,100,104,105,119,141117,180,216,100,104,105,119,141公司法教学资料公司章程与公司能力思考：思考：我国公司法是否把章

12、程的记载事项划分为：绝对必要、相对必要、任意记载？分析：分析：我国公司法章程记载事项的类型划分法律法律是否是否规定规定章程是章程是否记载否记载章程怎样记载章程怎样记载例子例子 法条法条有限公司股份公司有限公司股份公司绝对必要绝对必要记载事项记载事项规定应当按公司法规定股东会法定职权25,81相对必要相对必要记载事项记载事项规定应当自由自由+ +限制限制选择其一授权章程，有限制或自由或自由法定代表人的人选有限公司董事的任期有限公司股东会定期会议13,39,44,45,50,51,70,165117,任意记载任意记载事项事项规定或没有规定可以自由选入选出股东会的其他职权股份公司累计投票有限公司是否

13、按资表决41,42,46,48,71,75216,100,104,105,119,141公司法教学资料公司章程与公司能力1、绝对必要记载事项n主要内容n（1 1）两类共同的必要记载事项）两类共同的必要记载事项n（2 2）股份公司独有的必要记载事项）股份公司独有的必要记载事项 公司法教学资料公司章程与公司能力（1）共同的必要记载事项n 1、名称和住所 公司章程名称.pptn 2、经营范围n 3、注册资本n 4、股东或发起人的姓名或名称n 5、股东或发起人的出资方式、出资额或认购的股份数、出资时间n 6、公司法定代表人n 7、组织机构n评价：人格基本要素评价：人格基本要素公司法教学资料公司章程与公

14、司能力（2）股份公司特有的绝对必要记载事项n1、组织机构：n董事会、监事会的组成、职权、任期和议事规则。n2、公司设立方式n3、公司股份总数、每股金额n4、公司利润分配办法n5、公司解散事由和清算办法n6、公司通知和公告办法n 股东权利义务，旧法有，新法去掉了。n评价：股份评价：股份 公众公司公众公司公司法教学资料公司章程与公司能力附：我国有限责任公司和股份有限公司的必要记载事项1有限公司有限公司股份公司股份公司公司名称和住所公司名称和住所公司经营范围公司经营范围注册资本注册资本股份总数、每股金额设立方式设立方式股东或发起人姓名、股东或发起人姓名、名称名称公司法教学资料公司章程与公司能力附：我

15、国有限责任公司和股份有限公司的必要记载事项2有限公司有限公司股份公司股份公司股东或发起人出资额、股东或发起人出资额、出资方式和时间出资方式和时间公司机构及其产生办公司机构及其产生办法、职权、议事规则法、职权、议事规则公司法定代表人公司法定代表人公司利润分配办法公司利润分配办法公司解散事由与清算公司解散事由与清算办法办法公司通知和公告办法公司通知和公告办法公司法教学资料公司章程与公司能力2、相对必要记载事项n（1）两类公司共同的相对必要记载事项n（2）有限责任公司特有的相对必要记载事项n（3）股份公司特有的相对必要记载事项公司法教学资料公司章程与公司能力（1）两类公司共同的相对必要记载事项n 第

16、13条n法定代表人的人选：董事长、执行董事或者经理。公司法教学资料公司章程与公司能力（2）有限责任公司特有的相对必要记载事项n 39条： 股东会定期会议n 44条：董事长、副董事长的产生办法n 45条：董事任期 108（3）n 50条：执行董事的职权 n 51条：监事会职工代表的具体比例 n 70条：国有独资监事会职工代表的具体比例n 165条：有限公司将财务报告送交个股东的期限n评价：公司治理的灵活性评价：公司治理的灵活性公司法教学资料公司章程与公司能力（3）股份公司特有的相对必要记载事项 117条：监事会职工代表的具体比例公司法教学资料公司章程与公司能力3、任意记载事项n主要内容：n（1）

17、两类公司共有的n（2）有限责任公司独有的n（3）股份公司独有的公司法教学资料公司章程与公司能力（1）两类公司共有的： n216条（1）n公司高级管理人员公司高级管理人员公司法教学资料公司章程与公司能力（2）有限公司n3737条（十一）：条（十一）： 股东会法定以外的职权n4343条条 股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。n4141条条 股东会通知的日期 15日（法）n4242条条 表决权是否按照出资比例n4646条（十一）条（十一） 公司章程可以对董事会法定职权以外的职权作出规定n4848条条 董事会的 议事方式和表决程序，除本法规定的外n7171条条 股权转让另有规

18、定的，从其规定n7575条条 自然人股东死亡，其合法继承人继承股东资格，但公司章程另有规定的除外。公司法教学资料公司章程与公司能力C、股份公司n100条第（六） 召开临时股东大会以外的情形n104条 公司章程可就公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项是否必须由由股东大会作出决议进行规定；n105条 累积投票n119条： 监事会的议事方式表决程序，除本法规定外，由章程规定n141条 董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的转让作出其他限制性规定。公司法教学资料公司章程与公司能力小结：n公司法 对 公司章程 有 约束、示范作用n检讨公司法关于章程记载事项的规定n约束效力性规范绝对必要记载事项

19、n示范授权性规范相对必要记载事项 公司法教学资料公司章程与公司能力五、公司章程与公司法规范的关系【重点】n问题：n章程诉讼n主要问题是“章程条款是否有效”。n依据公司法规范判断。n怎样判断？n主要内容：n 案例n（一）公司法规范的分类n（二）章程条款与公司法规范的具体关系n 补充：书写章程的注意事项公司法教学资料公司章程与公司能力案情与问题n 爱使，上海证交所的上市公司；大港，天津一家非上爱使，上海证交所的上市公司；大港，天津一家非上市公司。大港收购爱使，获得市公司。大港收购爱使，获得10.9%10.9%的股份，成为爱使的的股份，成为爱使的第一大股东。爱使反对收购，召开股东会修改公司章程：第一

20、大股东。爱使反对收购，召开股东会修改公司章程：n 1 1、新股东持股不到一年，不享有表决权、新股东持股不到一年，不享有表决权n 2 2、改选董事不得超过、改选董事不得超过1/31/3n问题：章程条款是否有效？问题：章程条款是否有效？n焦点：焦点： 公司法规范的性质公司法规范的性质公司法教学资料公司章程与公司能力(一)公司法规范的分类n1 1、依据规范表现形式、依据规范表现形式n赋权性规范、补充性规范、强制性规范 n【美】M.V.艾森伯格n2 2、依据是促进还是限制私人秩序、依据是促进还是限制私人秩序n许可适用规范、推定适用规范、强制适用规范n【加】布莱恩.柴芬斯公司法：理论、结构与运作n3 3

21、、依据内容：、依据内容：n 结构性规范、分配性规范、信义性规范nEasterbrook & Fischel公司法的经济结构n4 4、我国：、我国： 任意性规范、强制性规范（管理性规范、效力性规范）公司法教学资料公司章程与公司能力（二）公司章程条款与公司法规范的具体关系n1 1、只能按照公司法规定填写（、只能按照公司法规定填写（copycopy）n如：股东大会的法定职权n2 2、公司法规定了选择项，章程选择其一、公司法规定了选择项，章程选择其一n如：公司法定代表人的人选：董事长、执行董事、总经理n3 3、公司法规定了具体事项，但是，章程可以排除（、公司法规定了具体事项，但是，章程可以排除

22、（opt-opt-outout）n如：有限责任公司股东表决权，按出资比例，但是，章程另有规定的除外公司法教学资料公司章程与公司能力n4 4、公司法规定了具体事项，章程可以适用，也可以不适、公司法规定了具体事项，章程可以适用，也可以不适用（用（opt-inopt-in）n 如：累积投票n5 5、公司法授权章程规定，但是，公司法限制、公司法授权章程规定，但是，公司法限制n 如：有限责任公司股东会表决规则，章程规定，但是，重大事项2/3以上通过n6 6、公司法授权章程规定，且，公司法上没有限制、公司法授权章程规定，且，公司法上没有限制n 如：股东大会法定职权以外的其他职权公司法教学资料公司章程与公司

23、能力补充：书写章程的注意事项书写章程的注意事项 n案情案情：2001年11月，余姚市民黄先生、何先生和龚先生投资设立了一家经营电器的有限责任公司，各占1/3股权。在制定公司章程时，3人同意在章程19条写上：“股东会决策重大事项时，必须经过全体股东通过。” n 1个月后，龚先生将所持股份全部转让给俞先生。由于何先生业务能力强，被推选为执行董事、法定代表人，公司的经营和管理都有其负责。后来，黄先生和俞先生觉得公司的经营管理出现问题，并与何先生产生严重分歧，提出修改公司章程或解散公司的要求。但何先生搬出“信任条款”，不同意修改公司章程。n 赵旭东：新公司法实务精答，人民法院出版社2005年版，第35页。n问题：n公司章程是否有效？n制定章程是应注意什么问题？n注意：n书写公司章程应谨慎，防止陷入公司僵局 n重视个性的同时，尊重公司法的示范作用公司法教学资料公司章程与公司能力五、章程的修改（一）修改章程的原因n不完全契约n有限理性n公司要素的变化n双汇发展：章程修改.docn（二）修改章程的程序n董事会提议n股东大会表决：多数决（2/3）n变更登记n注意：n修改章程的一般规定和特别规定公司法教学资料公司章程与公司能力附：案例n案情案情 某有限责任公司有甲乙丙丁四位股东，各持有10%、10%、10%、70%的股份。甲和乙达成股权转让协议，将其股份全部转让给乙。乙提