contract-Sep_16_2015_

1、课程名称：简谈合同授课人：Jeff ChengManuli Learning*课程大纲 CONTENTS 合同和核心要素玛努利公司合同管理流程合同的类型和概论什么是合同学习背景课程目标u您知道什么是合同吗？u您知道哪些关于合同的法律法规？u您在与别人签订合同时，有过哪些问题和困惑？u您知道在合同签订更改时需要注意哪些问题吗为了强化公司员工的合同意识，明确概念，从基本层面提高员工对合同的认识，为公司的合同管理工作打基础。v1.1合同概念与特征合同概念与特征v合同的内容与形式v合同的订立与效力v合同的履行v合同的担保v合同的变更和转让v合同权利义务的终止v违约责任v法律适用及争议的解决方法合同概述

2、合同概述1.1合同的概念与特征合同的概念与特征 -合同的定义来源合同的定义来源 -大陆法系的合同定义来源于罗马法。认为合同是当事人间发生债权债务的合意当事人间发生债权债务的合意。 -英美法系强调的却是当事人对要约的“允诺”。-在我国古代，“契”与“约”最初是分开用的 “契，刻也。刻识其数也。”释名.释书契 “约，缠束也，从系，勺生。”说文1.1合同的概念与特征合同的概念与特征合同的特征合同的特征:1、平等主体2、意思表示一致3、以设立变更终止为目的合同的分类合同的分类:下文中的条均指合同法的条款v合同概念与特征v1.2 合同的内容与形式合同的内容与形式v合同的订立与效力v合同的履行v合同的担保

3、v合同的变更和转让v合同权利义务的终止v违约责任v法律适用及争议的解决方法合同概述合同概述1.2合同的内容和形式合同的内容和形式合同的内容合同的内容:从法律关系上看权利与义务从法律文书上看合同条款合同的形式合同的形式:表现形式书面、口头、其他注意合同书的遣字用句遣字用句中国文字丰富。一词多义或一义多词的情况多见。容易引起歧义。-新名词、新概念，注意分清。-考虑用语和标点符号的严密性，以免引起纠纷。1. 还欠款36000元2.货到付款、一个月后付款 3. 蘑菇的标准：无杂质，腐烂1.2.2合同条款 当事人的名称（姓名）和住所 标的：货物、劳务、工程项目 （标的） 、质量 价款或者报酬 履行的、和

4、方式 违约责任 解决争议的方法v合同概念与特征v合同的内容与形式v1.3 合同的订立与效力合同的订立与效力v合同的履行v合同的担保v合同的变更和转让v合同权利义务的终止v违约责任v法律适用及争议的解决方法合同概述合同概述1.3 合同的订立与效力合同的订立与效力合同的订立 为订立合同而意思表示一致，形成合意的状态和过程合意的状态和过程合同的成立存在合同当事人对主要条款达成意思一致1.经过两个阶段1.3 合同的订立与效力合同的订立与效力签订合同的主体资格要合格 主体：自然人、法人、其他组织主体：自然人、法人、其他组织1、自然人自然人，即个人，其成为合同的主体，必须具有相应的民事行为能力。需要要说明

5、的是，合同法以前的“草案”中将合同主体的个人称为“公民”，这也是我国一般法律通常所说的。但考虑到“公民”仅是指我国人，不包括外国人，所以，将“公民”改为“自然人”。u完全民事行为能力的人：年满周岁、非精神病人的公民，和周岁以上不满周岁、以自己劳动收入为主要生活来源的公民。u（）限制行为能力的人：周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为（即可以辨认自己一部分行为）的精神病人，只能实施与其年龄、智力或者精神健康状态本适应的民事行为。u（）无民事行为能力人：周岁以下的成年人和不能辨认自己行为能力的精神病人。一般不能成为合同的主体，只能由其法定代理人代理订立。1.3 合同的订立与效力合同的订立与效力签

6、订合同的主体资格要合格主体：主体：自然人、自然人、法人、法人、其他组织其他组织2、法人、法人根据民法通则第三十七条规定第三十七条规定，法人必须具备下列一般条件：（）必须依法成立，即法人的设置、变更或者撤销都必须按照法定程序，经过有关国家机关审查、批准和登记，取得法人资格。 （）有必要的财产和经费。 （）必须有自己的名称、组织机构和场所。 （）能够以自己的名义独立地进行民事活动，享有民事权利和独立承担民事责任。1.3 合同的订立与效力合同的订立与效力签订合同的主体资格要合格主体：主体：自然人、法人、自然人、法人、其他组织其他组织3.其他组织其他组织是指依法成立，有一定的组织机构和财产，但不具有法

7、人条件和资格的社会组织。（）依法登记并领取营业执照的私营企业，包括私营独资企业和私营合伙企业。独资企业是指由个人出资兴办、归个人所有和控制的企业；合伙企业是指由两个或者两个以上的出资者按照协议共同出资兴办、联合经营、共负盈亏的企业。（）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。联营企业由联营各方出资构成联营组织的共有财产，具有共同的组织形式，共同经营，经核准登记后，成为具有一定独立性经济实体。（）未取得法人资格的外商投资企业（如无法人资格的中外合作经营企业等）。）一些事业单位、科技性社会团体等开办的非法人企业。v合同概念与特征v合同的内容与形式v合同的订立与效力v1.4 合同的履行合同的履行v合同

8、的担保v合同的变更和转让v合同权利义务的终止v违约责任v法律适用及争议的解决方法合同概述合同概述合同的履行（含义与原则）合同的履行（含义与原则）含义：合同规定义务的执行原则：全面履行、经济合理、情势变更v合同概念与特征v合同的内容与形式v合同的订立与效力v合同的履行v1.5 合同的担保合同的担保v合同的变更和转让v合同权利义务的终止v违约责任v法律适用及争议的解决方法合同概述合同概述合同的担保合同的担保概念：概念：对合同义务履行所提供的保障特征：特征：从属性、补充性、保障性种类：种类：人报、物保、金钱保原担保和反担保保证：保证：保证人担保一般保证：债务人不能履行债务，才承担责任连带责任保证：与

9、债务人承担连带责任抵押：不转移财产占有，将该财产作为担保不动产、动产、权利抵押质押：将动产或权利转移占有，作为担保 留置权：债权人占有动产，可优先受偿法定权利，只能留置原标的物定金：向对方预付一笔钱担保合同履行v合同概念与特征v合同的内容与形式v合同的订立与效力v合同的履行v合同的担保v1.6 合同的变更和转让合同的变更和转让v合同权利义务的终止v违约责任v法律适用及争议的解决方法合同概述合同概述合同的变更和转让合同的变更和转让合同的变更合同的变更概念：合同履行完毕前，合同的内容发生变化特征：合同后；履行完毕前；合同内容为变更对象；非实质性的变更；依法进行合同的转让合同的转让概念：合同的变更，

10、不改变合同内容特征：只涉及主体变更；原合同关系相对消灭；一般需达成合意v合同概念与特征v合同的内容与形式v合同的订立与效力v合同的履行v合同的担保v合同的变更和转让v1.7 合同权利义务的终止合同权利义务的终止v违约责任v法律适用及争议的解决方法合同概述合同概述合同权利义务的终止合同权利义务的终止概念：概念：合同终止是合同终止的简称原因原因债务（清偿）、合同解除（解除）、债务相互抵销（抵消）、债务人依法将标的物提存（提存）、（免除）、债权债务归于一人（混同）、法律规定或当事人约定终止的其他情形（91条）合同权利义务的终止-2 效力合同权利义务关系消灭 终止后的义务应当遵循诚实信用原则，根据交易

11、习惯履行通知、协助、保密等义务1.7.2合同解除-1 概念 合同有效成立后，当事人协商一致，使合同权利义务消灭（93条） 法律效力 尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失（97条）合同解除-2 条件（种类） 约定解除（93条） 法定解除（94条）：1.不可抗力不能实现合同目的；2.预期违约：表明不履行债务；3.迟延履行主要债务， 仍未履行；4.迟延履行债务或违约致使不能实现合同目的；5.其他 程序通知对方，自通知到达对方时解除。对方有异议，请求法院或仲裁机构确认效力（96条）v合同概念与特征v合同的内容与形式v合同的订立

12、与效力v合同的履行v合同的担保v合同的变更和转让v合同权利义务的终止v1.8 违约责任违约责任v法律适用及争议的解决方法合同概述合同概述1.8.1违约责任-1 概念：违反合同的责任 违约行为是指违反合同义务的行为。义务：合同规定，法律规定 违约形态 预期违约：履行期届满前，表示或不履行（108条）明示、默示 实际违约：不履行合同义务或者履行义务不符合约定（107条）不履行（不能、拒绝）、不适当履行（迟延履行、瑕疵履行、部分履行） 加害给付：不仅造成履行利益的损失，还造成以外的损失违约行为与侵权行为的竞合违约责任-2（承担方式）大前提：四种承担方式（107条） 继续履行：不适用的三种情况（110

13、条）法律上或事实上不能履行；债务的标的不适用于强制履行或履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行并存： 采取补救措施：质量不符合约定，修理、更换、重作、退换、减价等（111条）并存： 赔偿损失：下一页 支付违约金： 定金1.8.2赔偿损失 概念：违约方应当赔偿对方因违约造成的损失。（112条）违约行为、损害后果、因果关系（三要件） 赔偿种类约定赔偿：不必证明损害范围即可获得赔偿，类似违约金法定赔偿：分为性（消法、商品房、食品安全法）、补偿性两种 赔偿原则赔偿额相当于因违约造成的全部损失，包括直接损失、间接损失（可得利益）（112、113条） 赔偿限制：（违约方） 原则；（非违约方）防止损失扩

14、大原则（113、119条）1.8.3违约责任：免责事由 不可抗力 概念：不能预见、不能克服的客观情况 构成要件：（117条）-94条 发生时间和免责前提：在成立后，履行期届满前；及时通知对方；采取措施防止损失扩大（118、119条） 免责范围：与违约事实有因果关系 免责条款：在合同中明确约定人身伤害，故意或重大过失造成财产损失的v合同概念与特征v合同的内容与形式v合同的订立与效力v合同的履行v合同的担保v合同的变更和转让v合同权利义务的终止v违约责任v1.9 法律适用及争议的解决方法法律适用及争议的解决方法合同概述合同概述法律适用及争议的解决方法法律适用及争议的解决方法法律适用法律适用概念：合

15、同的订立、履行、争议解决等适用什么法律?若合同法有规定，则适用合同法的规定;合同法无具体规定而其他法律有明文规定，适用其他法律（123条）分则或其他法律无明文规定适用合同法总则（124条）。涉外合同的法律适用涉外合同的法律适用当事人意思自治；当事人可以选择适用法律，但法律另有规定的除外126条）运用：当事人可以决定：选择方式、法律属性、选择时间、法对合同的适用范围；最密切联系原则：当事人没有选择的，由人民法院决定“最密切联系法”。例外：三种合同：合资、合作企业、合作勘探争议解决方式争议解决方式和解：双方互谅互让调解：第三方调解仲裁：有仲裁条款或协议；一裁终局；诉讼：二审终审；诉讼时效要约的概念

16、与构成要件要约的概念与构成要件概念概念表示希望与他人订立合同的意思 构成要件构成要件有订约能力内容确定、完整和具体接受要约主要内容愿意与要约人订立合同作出方式符合要约要求，通知。要约的概念与构成要件要约的概念与构成要件要约与要约邀请的区别要约与要约邀请的区别要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示；特点：邀请对方向自己发出；事实行为；不承担责任常见的要约邀请：常见的要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书，商业广告， 悬赏广告休息时间Tea Break37合同的生效合同的生效 概念：概念：符合法律的规定而具有法律约束力 要件：要件：1、当事人具有相应的民事能力2、意思表示真实3

17、、不违犯和社会公共利益4、符合法定的形式合同的生效合同的生效附条件和附期限合同附条件和附期限合同附条件：附条件：条件成就，合同生效解除条件：解除条件：条件成就，合同失效附期限附期限生效期限：生效期限：期限到来，合同生效终止期限：终止期限：期限到来，合同失效无效合同的概念和特点无效合同的概念和特点概念概念欠缺生效要件，不发生所追求后果，不受法律保护特点特点1、违法性2、国家干预性3、不得履行性4、自始无效性无效合同的范围：无效合同的范围：1、欺诈、胁迫，损害国家利益2、损害国家、集体或第三人利益3、以合法形式掩盖非法目的4、利益5、违反法律、行政法规的强制性规定购买服务时为什么要审查供应商资质购买服务时为什么要审查供应商资质?可撤