第六章合同的变更和转让

1、第六章第六章 合同的变更和转让合同的变更和转让.一、概述一、概述 二、合同的变更二、合同的变更三、债权让与三、债权让与四、债务承担四、债务承担五、合同权利义务的概括移转五、合同权利义务的概括移转. 合同内容的合同内容的变更变更广义的合同变更广义的合同变更 主体主体的变更（合同转让）的变更（合同转让）.（一）概念一）概念 有效有效成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕成立的合同在尚未履行或尚未履行完毕之前，合同主体不变，但内容发生改变的情形之前，合同主体不变，但内容发生改变的情形。. （二）合同变更的类型（二）合同变更的类型 1.法定变更法定变更：损害赔偿：损害赔偿债务债务2.裁判变更裁判变更3.意

2、定意定变更变更单方行为单方行为可免责的可免责的：选择之债：选择之债 单纯之债单纯之债须负一定责任的：定作人变更承揽工作要求，造成对须负一定责任的：定作人变更承揽工作要求，造成对方损失；方损失；承运人承运人双方行为，即协议变更双方行为，即协议变更.（三）合同变更的要件三）合同变更的要件 1. 原原已存在有效的合同关系已存在有效的合同关系2. 合同合同的内容须有变更的内容须有变更标的物：数量、品质、规格等标的物：数量、品质、规格等履行条件：时、地等履行条件：时、地等价金价金所附期限或条件所附期限或条件担保担保其他，如违约金、裁判机构的选择等其他，如违约金、裁判机构的选择等3.（协议）变更本身的有效

3、性协议）变更本身的有效性4. 变更变更本身的明确性本身的明确性.（四）合同变更的效力四）合同变更的效力 1.1.就就合同变更的部分发生债权债务关系合同变更的部分发生债权债务关系消灭的消灭的 后果。后果。 2.2.仅对仅对合同未履行部分发生法律效力，合同未履行部分发生法律效力，即合同即合同 变更变更没有溯及没有溯及力。力。.（四）合同变更的效力四）合同变更的效力 3. 3.合同的变更增加了债务人的负担时，非经保合同的变更增加了债务人的负担时，非经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任；如未经物证人书面同意，保证人不再承担保证责任；如未经物上保证人的同意，物的担保原则上亦不及于扩张的债上保证人的同

4、意，物的担保原则上亦不及于扩张的债权价值额。当事人另有约定的除外。权价值额。当事人另有约定的除外。 4.4.不不影响当事人请求赔偿的影响当事人请求赔偿的权利。权利。. 原告原告罗春方与被告李跃清系朋友关系，罗春方与被告李跃清系朋友关系，20022002年年3 3月月1515日，李跃清因购买东风货车向罗日，李跃清因购买东风货车向罗春方借款春方借款3 3 万元，约定当年万元，约定当年8 8月月3030日前还清。日前还清。逾期后，罗于逾期后，罗于9 9月月5 5日找李还款，李称自己没日找李还款，李称自己没有偿还能力，但在谢天明处有偿还能力，但在谢天明处有有1.51.5万万元货款末元货款末收到，愿意将

5、收到，愿意将这这1.51.5万万元债权让与罗春方去收元债权让与罗春方去收。. 李李将谢欠其货款的收货单等债权文书当将谢欠其货款的收货单等债权文书当场交与罗，罗持该债权文书同李一起到谢天场交与罗，罗持该债权文书同李一起到谢天明处收款时，谢天明承认欠李货款明处收款时，谢天明承认欠李货款1.51.5万元末万元末付，但要求延期一个月后付给罗付，但要求延期一个月后付给罗。. 20022002年年9 9月月1010日起，李跃清外出下落不明，日起，李跃清外出下落不明，罗到谢天明处主张债权时，谢以罗到谢天明处主张债权时，谢以“我又没欠我又没欠你钱，且李跃清又未到场你钱，且李跃清又未到场”为由拒付。罗多为由拒付

6、。罗多方打听也不知李的下落，罗到谢处多次收款方打听也不知李的下落，罗到谢处多次收款未果，以李跃清怠于未果，以李跃清怠于行使到期债权行使到期债权为由，向为由，向人民法院起诉，要求代位行使李跃清在谢天人民法院起诉，要求代位行使李跃清在谢天明处的债权。明处的债权。.（一）概述一）概述 1.1.定义定义：指不改变合同的内容，债权人：指不改变合同的内容，债权人通过通过 与与第三人订立合同的方式将债权移转于第三人。第三人订立合同的方式将债权移转于第三人。 我国我国合同法称之为合同法称之为“债权转让债权转让”。 2 2. .债权债权移转与债权让移转与债权让与与.（二）债权让与的条件（二）债权让与的条件 1.

7、 1. 须须存在有效的合同债权存在有效的合同债权 2. 2. 转让转让人与受让人达成合法有效的协议人与受让人达成合法有效的协议 3. 3. 被被让与的债权须具有可让与让与的债权须具有可让与性性. 合同法合同法第七十九条：第七十九条： 债权人债权人可以将合同的权利全部或者部分可以将合同的权利全部或者部分转转让给让给第三人，但有下列情形之一的除外：第三人，但有下列情形之一的除外： （一）根据合同性质不得转让；一）根据合同性质不得转让； （二）按照当事人约定不得转让二）按照当事人约定不得转让； （三）依照法律规定不得转让（三）依照法律规定不得转让。. 依合同性质不得让与的债权依合同性质不得让与的债权

8、债权人变更会导致给付的内容完全变更：画家、债权人变更会导致给付的内容完全变更：画家、家教家教从权利，可与主权利分离而单独存在者除外，从权利，可与主权利分离而单独存在者除外，如已生利息债权如已生利息债权不作为债权不作为债权出于保障债权人生活目的之债权，如退休金出于保障债权人生活目的之债权，如退休金应于特定当事人之间互为计算的债权：交互计应于特定当事人之间互为计算的债权：交互计算不可算不可分分. 不得转让债权之约定的效力不得转让债权之约定的效力受让人善意：不得对抗受让人受让人善意：不得对抗受让人受让人受让人恶意：恶意：相对无效，即，仅债务人可主张相对无效，即，仅债务人可主张该让与该让与无效无效.（

9、三）债权让与的效力（三）债权让与的效力 1.对内对内效力效力债权由让与人转移于受让人债权由让与人转移于受让人债权的从权利随同转移债权的从权利随同转移让与人的义务让与人的义务债权证明文件的交付与必要情形的告知债权证明文件的交付与必要情形的告知权利瑕疵担保权利瑕疵担保义务义务. 2. 2.对外效力对外效力对对债务人的效力债务人的效力p对债务人生效的要件：让与通知对债务人生效的要件：让与通知通知的主体：让与人或受让人（债权证据）通知的主体：让与人或受让人（债权证据）受通知的主体受通知的主体让与通知的方法：自由选择让与通知的方法：自由选择通知的时间通知的时间通知的撤销：受让人通知的撤销：受让人同意同意

10、.p对对债务人效力的内容债务人效力的内容通知前：得拒绝清偿通知前：得拒绝清偿通知通知后：后： 履行义务履行义务 抗辩权：债务人接到债权转让通知后，债务人抗辩权：债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 抵销权抵销权：债务人接到债权转让通知时，债务人：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。受让人主张抵销。 .对对债务人以外的第三人之效力债务人以外的第三人之效力A.A.

11、表见让与表见让与 当当债权人将债权让与第三人的事项通债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或该让与知债务人后，即使让与并未发生或该让与无效，债务人基于对让与人通知的信赖而无效，债务人基于对让与人通知的信赖而向该第三人所为的履行仍然向该第三人所为的履行仍然有效。有效。.B.B. 债权债权重复让与重复让与台湾地区台湾地区先来后到原则：债权先来后到原则：债权在在第一次有效转让之后，债权人即丧失第一次有效转让之后，债权人即丧失对该权利的处分权，再次转让对该权利的处分权，再次转让无效；无效；法、日法、日通知对抗主义：对债务人通知对抗主义：对债务人所为的让与通知，为债权让与对抗第所为的

12、让与通知，为债权让与对抗第三人的要件。三人的要件。.（一）概述一）概述 是是指在不改变债的内容的前提下，债务人指在不改变债的内容的前提下，债务人将将合同债务合同债务全部或部分转让给第三人全部或部分转让给第三人。免责的债务承担（狭义的债务承担）免责的债务承担（狭义的债务承担）并存并存的债务承担的债务承担.（二）免责的债务承担（二）免责的债务承担 1.要件要件债务的可移转性：债务人以外的第三人也可以实现债务的可移转性：债务人以外的第三人也可以实现 不可不可移转的情形：移转的情形：依债务的性质依债务的性质依当事人的反对意思依当事人的反对意思依法律依法律规定规定债务承担合同的存在：不要式合同、明示债务

13、承担合同的存在：不要式合同、明示债权人与第三人（承担人）缔结债务承担债权人与第三人（承担人）缔结债务承担合同合同债务人与第三人（承担人）缔结债务承担合同债务人与第三人（承担人）缔结债务承担合同. 2.效力效力原债务人免责原债务人免责第三人作为债务人的法律地位的产生第三人作为债务人的法律地位的产生从债务跟随转移从债务跟随转移从权利从权利承担人或原债务人自设的担保物权，跟随转移承担人或原债务人自设的担保物权，跟随转移其他人设定的，非经担保人书面同意，并不随同转移其他人设定的，非经担保人书面同意，并不随同转移抗辩权跟随转移抗辩权跟随转移合同的撤销权、解除权合同的撤销权、解除权仍由合同仍由合同当事人当

14、事人保持保持.（三）并存的债务承担（三）并存的债务承担 1.1.要件要件债务的可移转性债务的可移转性：债务债务承担合同的存在：不要式合同、明示承担合同的存在：不要式合同、明示债权人与第三人（承担人）缔结债务承担债权人与第三人（承担人）缔结债务承担合同合同债务人与第三人（承担人）缔结债务承担合同债务人与第三人（承担人）缔结债务承担合同. 2.效力效力承担人与债务人负担同一内容的债务承担人与债务人负担同一内容的债务从债务一并负担从债务一并负担抗辩权的享有抗辩权的享有负担人与债务人的关系：连带责任负担人与债务人的关系：连带责任 连带责任作为民事责任的一种，是指根据法律规定或当连带责任作为民事责任的一

15、种，是指根据法律规定或当事人有效约定，两个或两个以上的连带义务人都对不履行义事人有效约定，两个或两个以上的连带义务人都对不履行义务承担全部责任。务承担全部责任。 . （一）概述（一）概述 是是指合同当事人一方的权利义务一并转移给第三指合同当事人一方的权利义务一并转移给第三人，由该第三人取而代之成为合同当事人的情形，人，由该第三人取而代之成为合同当事人的情形，又又称为称为合同地位的移转。合同地位的移转。 （二）分类（二）分类1.1.意定概括移转意定概括移转单方行为单方行为双方行为（合同承受）双方行为（合同承受）2.2.法定概括移转法定概括移转. （三）合同承受（三）合同承受 1.1.要件要件合同

16、地位的可让与性合同地位的可让与性对方当事人同意对方当事人同意让与合同的有效存在让与合同的有效存在2 2. .效力效力 （四）法定的概括移转（四）法定的概括移转 1 1. .组织组织的合并与分立的合并与分立 2.2.买卖买卖不破租赁不破租赁 3 3. .房地产房地产转让时，土地使用权一并转让时，土地使用权一并移转移转. 2005 2005年年3 3月，某粮油公司与某供销社签订了一份月，某粮油公司与某供销社签订了一份购销精菜油的合同，由供销社供应粮油公司购销精菜油的合同，由供销社供应粮油公司5050吨精吨精菜油。合同签订后不久，食用油价格普遍上涨，供菜油。合同签订后不久，食用油价格普遍上涨，供销社

17、在供货时，以普通油冒充精菜油发往粮油公司。销社在供货时，以普通油冒充精菜油发往粮油公司。其后，供销社又与恒通公司约定，由粮油公司直接其后，供销社又与恒通公司约定，由粮油公司直接付给恒通公司付给恒通公司19.519.5万元，以充作供销社欠恒通公司万元，以充作供销社欠恒通公司.的货款。供销社将其与恒通公司达成的约定告知了粮的货款。供销社将其与恒通公司达成的约定告知了粮油公司。同年油公司。同年7 7月月1010日，粮油公司收到油后，发现其日，粮油公司收到油后，发现其中大部分并非精菜油，立即电告供销社要求降低价格。中大部分并非精菜油，立即电告供销社要求降低价格。供销社则以已经将合同债权转让给了恒通公司

18、为由予供销社则以已经将合同债权转让给了恒通公司为由予以拒绝。同年以拒绝。同年7 7月月1515日，恒通公司电告粮油公司立即日，恒通公司电告粮油公司立即付清货款，粮油公司以菜油质量有问题为由予以拒绝。付清货款，粮油公司以菜油质量有问题为由予以拒绝。恒通公司遂以供销社和粮油公司为被告诉至法院。恒通公司遂以供销社和粮油公司为被告诉至法院。. 20042004年年3 3月月2020日，原告金某经被告汤某的介绍日，原告金某经被告汤某的介绍，到到南京市江宁区的一家建筑工地做工。到了南京市江宁区的一家建筑工地做工。到了20042004年年的的夏天，原告金某离开工地。经过结算，该工地夏天，原告金某离开工地。经

19、过结算，该工地的的承包人承包人袁某应当向原告金某支付劳动报酬，其袁某应当向原告金某支付劳动报酬，其数额数额为为40004000元，袁某还向原告金某出具了欠条。同时元，袁某还向原告金某出具了欠条。同时，被告被告汤某承诺由其在年底带回给原告金某，并向汤某承诺由其在年底带回给原告金某，并向原原告告金某索要了欠条金某索要了欠条。. 后后原告金某离开了工地。到了年底，被告原告金某离开了工地。到了年底，被告汤某汤某并并未将原告金某的劳动报酬带回。未将原告金某的劳动报酬带回。20052005年年2 2月月2323日日，原告原告金某根据被告汤某的承诺向其索要劳动报酬金某根据被告汤某的承诺向其索要劳动报酬，汤某

20、汤某遂以自己的名义向原告金某出具了欠条，并遂以自己的名义向原告金某出具了欠条，并承承诺诺1212月底还清。然而到期后，被告汤某并没有向月底还清。然而到期后，被告汤某并没有向原原告告金某清偿。原告金某遂向法院起诉，要求被告金某清偿。原告金某遂向法院起诉，要求被告汤汤某某给付欠款给付欠款。. 原告原告张某与李某是朋友关系。张某与李某是朋友关系。20002000年年1 1月月，李李某因生意资金周转困难向张某借款人民币某因生意资金周转困难向张某借款人民币2 2万万元，并出具借条一张。后李某因债务缠身元，并出具借条一张。后李某因债务缠身，于于20012001年年底出走下落不明。李某出走后年年底出走下落不

21、明。李某出走后，张某张某经常到李某家催讨借款经常到李某家催讨借款。. 2003 2003年年2 2月月6 6日李某的母亲王某向张某日李某的母亲王某向张某出出具具还款计划书一份，称还款计划书一份，称“借款借款2 2万元万元 ( (不含不含利利息息) )在两年内还清在两年内还清”，并在还款计划书下方，并在还款计划书下方的的还还款人处签下自己的名字。还款计划到期后款人处签下自己的名字。还款计划到期后，王王某未归还借款。某未归还借款。20052005年年3 3月，张某诉至法院月，张某诉至法院，请求请求王某归还借款王某归还借款2 2万元。万元。. 20062006年年2 2月至月至5 5月期间，原告长发模具月期间，原告长发模具公司与公司与被告被告长安永昇公司签订了长安永昇公司签订了5 5份买卖各种份买卖各种刀刃具的刀刃具的购销合同购销合同