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文档简介

1、申请专利注意事项申请专利注意事项专利申请前的准备一项能够取得专利权的发明创造需要具备多方面的条件。首先是具备实质性条件,即具备专利性;其次还要符合专利法规定的形式要求以及履行各种手续。不具备上述条件的申请,不但不可能获得专利,还会造成申请人及专利局双方时间、精力和财力的极大浪费。为了减少申请专利的盲目性,节省申请人及专利局双方的人力和物力,专利申请人在提出申请以前一定要做好以下准备工作。1)学习和熟悉专利法及其实施细则,详细了解什么是专利,谁有权申请并取得专利,如何申请和取得专利。同时.,也应了解专利权人的权利和义务,取得专利后如何维持和实施专利等。3 / 492)对准备申请专利的项目是否具备

2、专利性进行较详细的调查。在作出是否提出专利申请以前,应当广泛掌握资料,充分了解现有技术的状况,对明显没有新颖性或创造性(或独创性)的,就不必再提出申请。由于现有技术包括专利文献、非专利文献、本专业的权威性期刊和专著等,还包括国内同行业的技术现状,所以对现有技术作全面调查是一项十分细致和繁锁的工作。尽管这样,对现有技术的调查还是一个不应缺少的环节。申请人至少应当检索一下专利文献,因为专利文献包含了国内外最新的技术情报,乂有比较科学的分类方法,往往可以给申请人较大帮助。此外,专利局下属的检索咨询中心还设有申请专利前的有偿检索服务,如果申请人经济上许可,自然这是调查现有技术最快捷的方法。3)需要从市

3、场经济的角度对申请专利进行认真考虑。申请专利必须缴纳申请费、审查费,如果被批准,还要缴纳专利登记费、年费等,委托专利代理机构的还要缴纳代理费,这是一笔相当不小的投资。申请人应对自己的发明创造技术开发的可能性、范围及技术市场和商品市场的条件进行认真预测和调研,以便明确在取得专利权以后实施和转让专利的条件及可能获得的经济收益,明确不申请专利可能带来的市场和经济损失。这些都是申请人作出是否值得申请专利、申请什么专利(发明、实用新型或外观设计)和在什么时候提出专利申请等问题时应当顾及的重要因素。4)了解专利申请文件的书写格式和撰写要求、专利申请的提交方式、费用情况和简要的审批过程。专利法规定,申请一但

4、提交以后,就不能再作实质性修改,所以申请文件特别是说明书写得不好,将成为无法补救的缺陷,其至可能导致很好的发明内容,却得不到专利。权利要求书写得不好,常常会限制专利权的保护范围。不了解申请手续、审批程序,也往往会导致申请被视为撤回等法律后果。撰写申请文件有很多技巧,办理各种申请手续也是十分细致、要求很严格的工作,申请人如果没有把握,最好委托专利代理机构办理申请手续。5)其它在申请前应注意的事项申请专利注意事项为了保证专利申请具有新颖性,在提出专利申请以前,申请人应当对申请内容保密。如果在发明试验或鉴定的过程中有其它人参与,应当要求这些人员也予以保密,必要时可以签订保密协议。已由国务院主管部委或

5、全国性学术团体组织或举办过新技术、新产品鉴定会和技术会议的,为了不丧失新颖性,应当按照专利法第24条的规定,在鉴定会或技术会议后6个月之内提出申请。凡是要申请专利的项目涉及到一种或几种新的公众无法得到的微生物的,应当在提出申请以前,最迟在申请的同时将这微生物提交专利局指定的保藏单位保存。目前在国内已指定的保藏单位有:中国微生物菌种保藏管理委员会普通微生物中心,地址在北京中关村;中国典型培养物保藏中心,地址在武汉珞珈山武汉大学校内。同时,这两个保藏单位乂是布达佩斯条约指定的微生物国际保藏单位,所以申请人在这两个单位保藏微生物的手续也将得到其它布什佩斯条约缔约国的承认。如果申请权是通过转让获得的,

6、应当在申请以前办好转让手续,以便专利局需要时,可以及时提交。2专利申请各项原则2.1申请必要性原则对于一项发明创造而言,只要符合专利法规定的申请条件(新颖性、创造性、实用性),均可以申请专利,但不是每一项符合条件的发明创造都需要申请专利保护。申请专利是以法律形式保护发明创造的独占权、进而达到维护专利权人的技术经济权益目的的行为,除行为本身的成本外,是否需要申请专利,首先考虑的应是能否为专利权人带来效益。效益来自市场,如果有市场,还要考虑有无竞争,只有在竞争中保护市场,才可以考虑申请专利。有些技术的专一性很强,比如只满足某一方面需求的加工方法、专用设备,同行仿冒的可能性不大,形成不了足够强大的市

7、场,就没有必要申请专利。有的产品通用性很强,有一定市场,大家都在用,但无竞争,各有各的适应范围和适用地域,如砖机绞龙,需据原料性能而制,你有你的市场,我有我的市场,没有形成竞争,也没有必要申请专利。还有一些技术绝窍,如某种材料的加工、窑炉某部位的建造方法等,同样的图纸,不同人做出的效果大不相同,其中的“技术秘密”无需申请专利,如果经专利公开,客观上反而损害了技术持有人的权益。相反,对于某些产品结构或外观,以及一些“一点就破”的方法,极易被仿冒的,应当尽早决定申请专利保护。2.2申请类型原则当一项发明创造被决定申请专利时,首先应考虑申请何种类型的专利。既要能最大限度地在竞争中保护市场,乂要少花钱

8、。按专利法规定除方法专利须申请发明专利外,产品方面的专利要视其在市场的生命力。一般情况下,除开创性发明需申请发明专利外,大量的新产品适合申请实用新型专利,某些产品甚至只申请外观设计专利就足以获得市场保护,其优点是专利审批周期短,维持费用低、保护期短,符合产品技术更新快的特点。举例来说,世界第一台挤泥机,它是以发明专利申请5 / 49申请专利注意事项问世,而后来的紧凑型、组合型均以实用新型专利申请上市。当然,双螺旋挤出机更适合申请实用新型专利。至于某些部位的新发明是申请整体发明专利合适,还是申请改进部分的实用新型专利,这要综合考虑,而这种考虑不单是技术上的,而更重要的是市场和经济方面的分析。例如

9、第一台真空挤泥机,应适合申请整体砖机的发明专利,不应以“砖机真空室”的主题申请实用新型,这样显然不划算;而破机浮动轴最好申请该部位的实用新型专利,而要申请“带浮动轴的挤砖机”发明专利就划不来了。还有,对于多孔砖、空心砖的孔型设计,只申请外观设计就可以了,没必要再以“模数砖”、“框架填充砖”等名义申请实用新型专利。特别是清水墙砖的拉花、图案等更适合申请外观设计专利。尤其是对于同一技术方案,并不是申请多种类型专利就一定有利,其至有时可以用在先申请的实用新型专利附图为据,宣告在后申请的该产品的外观设计专利无效,或以在先申请的外观设计专利,宣告在后申请的实用新型专利无效。2.3及时申请的原则5 / 4

10、9申请专利注意事项我国专利法实行先申请原则,专利权将授予最先申请人。因而,一旦决定申请专利,应尽快整理有关材料委托代理机构申请专利,做到产品完全成熟进行批量生产时专利已经授权,这样可以进行更加有利的保护。这里要说明的是,申请专利与申报科技成果完全不同。成果申报就产品而言需要设计、制样、进行中试或投入工业试验一段时间的效果等,而专利只是一种技术方案,只要其技术新颖,有新功能且同行业普通技术人员根据该方案可以进行工业化制造,就可以申请专利。至于制造样机,试验、改进、工业化制造、销售则属于专利实施范畴。而我们行业许多发明人,从创造开始,试验、加工、改进,花费不少人力财力,直到觉得一切完备、发现市场威

11、胁后才想起申请专利,这实际上是一个误区。它不仅增加发明成本,而且承担了有可能丧失市场良机及专利新颖性的风险。2.4保密原则申请递交给专利局之前应严格保密,防止任何形式(如发表、展览、公开销售、使用等)的公开,以免造成专利申请缺乏新颖性而不能被授权或授权后被无效。2.5充分公开原则由于专利制度是以公开换保护,公开不充分会导致申请被驳回,所以申请人应将发明创造尽可能详细地写成书面材料交给代理人,由代理人掌握公开与保密的界限,以便顺利授权和充分保护。2. 6先检索原则申请人往往以市场上没有见过其设计的产品为由,想当然的认为其设计的产品具有专利性,实际上基于各种原因,很多专利技术只停留在纸面上并未落在

12、实处因此在申请专利前最好先检索一下已有专利,避免重复申请,造成浪费。从专利信息的利用上来讲,在产品研发之前更有必要进行检索,避免重复研究、资金浪费。2. 7委托代理原则7 / 49申请专利注意事项在决定要申请专利时,还应考虑是否委托代理人。对于一般的个人和企业来说,委托专利代理人申请专利是最好的途径,相应的申请质量会高一些,可以避免申请文件存在严重缺陷而导致延误审查和授权。专利申请文件不仅有其严格的法律程式,而且其内容直接关系到能否通过审批,能否授权并最大限度地保护发明,甚至还包含着对日后纠份处理的依据。申请文件的优劣实际上体现专利权的质量。通常出现的问别是,申请人自己撰写文件,被知识产权局多

13、次退回修改,实在没法再去找代理人,结果已很难再完满,因为后续修改必须不可超出第一次申请范围,这样既费事乂误时。另一个常见的问题是,无论是自己撰写文件还是委托代理人申请,即使顺利授权后,其文件内容并未实质性地保护发明要素,不是主次颠倒,就是保护重点选择不当,甚至还出现文字漏误等,给日后的转让、实施以及纠纷处理埋下定时炸弹。委托代理人申请专利,基本上可以避免遗漏,客观上加快了审批速度。委托代理人,必须要到经中国知识产权局注册的专利代理机构,委托有专利代理资格并在专利代理机构工作、在中国知识产权局注册的专利代理人。3申请专利所需文件及要求3. 1请求书请求书是确定发明、实用新型或外观设计三种类型专利

14、申请的依据,应谨慎选用;建议使用专利局统一表格。请求书应当包括发明、实用新型的名称或使用该外观设计产品名称;发明人或设计人的姓名、申请人姓名或者名称、地址(含邮政编码)以及其他事项。其他事项是指:8 / 49申请专利注意事项1)申请人的国籍;申请人是企业或其他组织的,其总部所在地的国家。2)申请人委托专利代理机构的应当注明的有关事项。申请人为两人以上或单位申请,而未委托代理机构的,应当指定一名自然人为代表人,并注明联系人姓名、地址、邮政编码及联系电话。3)分案专利申请(已驳回、撤回或视为撤回的申请,不能提出分案申请)类型应与原案申请一致,并注明原案申请号、申请日,否则,不按分案申请处理。要求本

15、国优先权的发明或实用新型,在请求书中注明在先申请的申请国别、申请日、申请号,并应于在先申请日起一年内提交。(分案、优先权专利申请请直接邮寄国家知识产权局专利局受理处)4)申请文件清单。5)附加文件清单。6)当事人签字或者盖章。7)确有特殊要求的其它事项。3. 2说明书与权利要求书及要求说明书应当对发明或实用新型作出清楚、完整的说明,以所属技术领域的技术人员能够实现为准。1)权利要求书9 / 49申请专利注意事项权利要求书应当以说明书为依据说明发明或实用新型的技术特征,清楚、简要地表述请求专利保护的范围。分独立权利要求和从属权利要求。当有多项权利要求时,应以阿拉伯数字按顺序编号,一般情况下第1项

16、权利要求即为独立权利要求,余下为从属权利要求,需要对独立权利要求中的技术特征做进一步限定的,即为从属权利要求。独立权利要求通常分前序部分和特征部分:(1)前序部分,写明要求保护的主题名称以及与现有技术共有的必要技术特征;(2)特征部分,使用''其特征是.”或类似的用语,写明区别于现有技术的独到技术特征。前序部分与特征部分一起,构成了该专利申请要求保护的范围。从属权利要求的撰写包括引用部分和限定部分:(1)引用部分:写明引用的权利要求的编号及其主题名称;(2)限定部分:写明要求保护的附加技术特征。2)说明书附图说明书附图是实用新型专利申请的必要文件。发明专利申请如有必要也应当提交

17、附图。附图应当使用绘图工具和黑色墨水绘制,不得涂改或易被涂擦。3)说明书摘要及摘要附图发明、实用新型应当提交申请所公开内容概要的说明书摘要(限300字),有附图的还应提交说明书摘要附图。4)外观设计的图片或者照片外观设计专利申请应当提交该外观设计的图片或照片,必要时应有简要说明。10 / 49申请专利注意事项发明专利请求书、说明书、权利要求书、说明书摘要、附图。以上文件要求一式两份。耍求减缓各种专利费用的可同时提交费用减缓请求书二份。3.3申请文件的递交及注意事项申请文件可能采用到专利局或专利局设在各地的九个代办处办理当而递交或以邮寄方式寄交。1)以邮寄方式递交申请文件的必须按照专利法的要求以

18、挂号信函方式邮寄,保存好挂号凭证。以非挂号信函方式邮寄申请文件的,专利局将不予查询。2)以包裹形式邮寄申请文件的,专利局将不予受理。3)根据细则第119条规定,以邮寄方式递交专利申请的,每封挂号信函只能邮寄同一件专利申请的文件。在提交文件时应注意下列事项:1)向专利局提交申请文件或办理各种手续的文件,应当使用国家知识产权局统一制定的表格,申请文件均应一式两份,手续性文件可以一式一份;表格可以从网上下载,网址是,也可以到国家知识产权局受理大厅索取或以函方式索取。2) 一张表格只能用于一件专利申请。3)向专利局提交的各种文件申请人都应当留存底稿,以保证申请审批过程中文件填写的一致性,并可以此作为答

19、复审查意见时的参昭。J、O4)申请文件是邮寄的,应当用挂号信函。无法用挂号信邮寄的,可以用特快专递邮寄,不要用包裹邮寄申请文件。挂号信函上除写明专利局或者专利代办处的详细地址(包括邮政编码)外,还应当标有''申请文件及''国家知识产权局专利局受理处收或''国家知识产权局xx专利代办处收的字样。申请文件最好不要通过快递公司递交,通过快递公司递交申请文件,以专利局受理处以及各专利代办处实际收到日为申请日。一封挂号信内应当只装同一件申请的申请文件或其他文件。邮寄后,申请人应当妥善保管好挂号收据存根。5)专利局在受理专利申请时不接收样品、样本或模型。在审

20、查程序中,申请人应审查员要求提交样品或模型时,若在专利局受理窗口当而提交的,应当出示审查意见通知书;邮寄的应当在邮件上写明''应审查员xxx(姓名)要求提交模型的字样。6)申请人或专利权人的地址有变动,请及时向专利局提出著录项目变更;申请人与专利事务所解除代理关系,应向专利局办理变更手续。3.4委托代理申请专利的程序1)咨询:代理人会谈,代理人将给予全而的有关意见;2)检索:确定检索内容及范围,交检索费后,可获取相关文件;3)签代理委托合同并交代理费;4)向专利代理人提交技术交底书和相关文件。4专利申请原则与文件撰写4.1专利申请原则11/49申请专利注意事项1)请求原则:必须

21、有人提出专利申请,专利局方能受理。2)书面原则:提交的各种手续,应以书面的形式办理;并由申请人签字或盖章;申请文件必须参照专利局规定的统一格式的表格。3)先申请原则:两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授予最先申请人。4)优先权原则:指申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内(但没授予专利权),又向专利局就相同的主题提出专利申请的,可享有本国优先权。5)单一性原则:不允许将两项不同的发明或实用新型放在同一件专利申请中,也不允许将一种产品的两项外观设计或者两种以上产品的外观设计放在一件专利申请中提出。但下列情况可以放在一件专利申请中提出:(1) 一种产品及

22、制造该产品的方法;(2)一种产品及制造该产品的模具;(3)两种必须相互配套才能使用的产品;(4)属于总的技术构思下的几项技术上关联的产品或一种产品有不同的几个实施方案。4.2专利申请文件的撰写1)请求书的撰写:按照表格的内容及提示填写。2)说明书的撰写:按发明或实用新型名称、所属技术领域、背景技术、发明创造的目的、技术方案、有益效果、结合附图做进一步说明、具体实施方式这些步骤逐一进行论述。3)说明书附图的绘制。实用新型专利必须要有附图;发明专利一般有附图,但如果仅用文字就足以清楚、完整地描述技术方案的,可以没有附图。附图可以采用多种形式:(1)对于机械领域的发明创造可以采用各种视图反映产品的形

23、状和结构。(2)对于电器领域的发明创造可以是电路图、框图、示意图。(3)对于化学领域的发明创造可以用化学结构式作为附图。(4)对于方法发明,附图可以是表示该方法各步骤的工艺流程图。附图的要求:附图应当符合机械制图国家标准,即应当使用绘图工具(或电脑绘图),用黑色墨水绘制,线条均匀清晰,图而不着色,图周围不加框线,不要使用铅笔圆株笔绘制,但附图不用标注比例和尺寸数据。附图的大小和清晰度,应当保证图缩小到4x6厘米时,仍能清晰地分辨出图中的各个细节,并符合照相制版的耍求。同一专利申请的几幅附图,可以绘制在同一张专用格式的纸上,并用阿拉伯数字按顺序编号,用”图xx的形式来表示。同一专利申请有多页附图

24、的,应用阿拉伯数字连续编写页码。同一专利申请中使用的附图标记必须前后一致,在说明书中未提及的标记不得在附图中出现。附图中除必要的词语外,不应当含有其它注释。4)说明书摘要的撰写:(1)摘要应当写明发明或者实用新型所属的技术领域、需要解决的技术问题、主要技术特征和用途。对申请实用新型的产品应写出其形状、构造或者其结合的特征。不应写成广告或单纯产品的功能介绍。(2)摘要不应加标题,可以连续书写。(3)对于化学领域的发明,摘要可以包括申请的化学式中最能说明发明特点的一个化学式。摘要也可以包括数学式或反应式。d.摘要不用分段,全文不得超过200字。(4)摘要附图的绘制:对于说明书中有附图的,应单独提交

25、一幅从说明书附图中选出的、最能说明技术特征的一个附图,来作为摘要附图,附图的大小和清晰度应保证在该图缩小到4x6厘米时,仍能清晰地分辨出图中的各个细节。5技术交底书及外观专利要求申请发明或实用新型专利应提交技术交底书。5.1 技术交底书的要求1)应清楚、完整地写明发明或实用新型的内容;2)使所属技术领域的普通人员能够根据此内容实施发明创造;3)其内容不能隐瞒任何实质性的技术要点(技术决窍除外);5.2 技术交底书的内容1)发明创造的名称;2)所属技术领域;3)背景技术描述、对检索或所了解的已有技术内容的优缺点,尤其对存在问题或不足客观地进行评述;4)发明创造的目的或任务,说明所要解决的技术问题

26、;5)清楚、完整地叙述发明创造的技术主案;对机械产品的发明创造应该详细说明每一个结构零部件的形状、构造、连接方式、工作状态等;对于电器产品应描述电器原件的组成,连接关系及与机械产品结合方式等;对于无固定形状和结构的产品,如粉状或流体产品,应描述其配方、制造工艺等;对于方法发明,应描述操作步骤、工艺参数等。6)与现有技术相比,所具有的优点和效果,可从性能、成本、效率、安全等方面进行比较;7)附图:实用新型必须提供附图,附图中各零件可注标序号,但不耍加注名称和细节说明,名称可以单另列出;8)最佳实施例:对于产品的发明创造应描述产品构成,电路构成或者化学成分,各部分之间的相互关系,工作过程,操作步骤

27、;对于方法发明应写明步骤、参数、工艺条件等,可提供多个实施例。5.3 申请外观设计专利应提交图片或照片1)图片、照片的要求:(1)图片必须用绘图墨水和绘图工艺绘制;(2)图片或照片的尺寸不小于3厘米x8厘米,也不得大于15x22厘米;(3)图片或照片中的产品的比例必须一致;(4)图片或照片中不得有不是构成外观设计的图形或文字,如商标、标志、名人肖像,也不得有批示线、虚线、中心线、尺寸标记等。2)图片、照片的内容:(1)就立体产品而言,当设计要点涉及六个而时,应提交主视图、后视图、俯视图、仰视图、左视图、右视图(视图相同或对称的可省略);当设计要点仅涉及一个或几个而时,可以仅提交所涉及而的正视图

28、;(2)就平面产品而言,当设计要点涉及两个而点,应提交两面正视图;当设计耍点涉及一个而时,可以仅提交该而正视图;(3)可增加立体图或使用状态参考图;(4)可增加剖视图或剖而图。6在校大学生申请专利6.1专利申请流程1)提交申请书2)初审3)公开4)实质审察5)授权通知书6-2审察意见中最常见的几个方面1)关于充分公开2)关于新颖性(发表文章与专利)3)关于创造性6.3专利申请、八项注意1)是否属于专利保护的对象及范围?2)是否具备专利的三性?3)是否具有市场前景或产业化价值?4)可能获准的专利的防卫力度有多大?5)专利披露的范围应该是多宽?6)专利申请是否与有关的技术合同互相抵触?7)成本效益

29、分析8)能不能用更经济的方式来保护?64专利申请收费标准1)申请费(单位:元):(1)发明专利900、印刷费50;(2)实用新型专利500;(3)外观设计专利500;2)发明专利申请审查费(单位:元):25003)专利登记、印刷、印花费(单位:元):(1)发明专利255;(2)实用新型专利或者外观设计专利205;4)授权当年度年费(单位:元):(1)发明专利900;(2)实用新型专利600或者外观设计专利600;以上大部分费用对在校大学生可以办理费用减缓。6.5专利申请书的语言文字规定依据中华人民共和国专利法及其实施细则和有关法律法规的规定,向中华人民共和国专利行政部门申请专利,应使用中文。国

30、家有统一规定的科技术语,申请人应当采用规范的统一科技术语;外国人名、地名和科技术语没有统一中文译文的,应当注明原文。提交的各种证件和证明文件是外文的,国务院专利行政部门认为必要时,可以要求当事人在指定的期限内附送中文译文;期满没有送中文译文的,视为未提交证件和证明文件。66专利申请委托书的制作申请专利,专利权人可以委托专利申请代理机构办理。中华人民共和国专利法实施细则规定''申请人委托专利代理机构向国务院专利行政部门申请专利和办理其他专利事务的,应当同时提交委托书,写明委托权限,该细则还规定''向国务院专利行政部门提交申请文件或者办理各种手续,应当使用国务院专利

31、行政部门制定的统一格式,由申请人、专利权人、其他利害关系人或者其代表人签字或者盖章;委托专利机构的,由专利代理机构盖章。从上述规定可以看出,专利申请委托专利代理机构的,应当提交委托书,委托书的制作应当有下列内容:1)使用国务院专利行政部门制作的统一格式的委托书;2)写明发明的名称;3)委托的代理机构的名称、专利代理人的姓名;4)注明专利申请号;5)详细写明委托权限;6)申请人签字、盖章、申请人是两个以上的,应当由全体申请人签字、盖章。委托书不符合规定的,应当在接到国务院专利行政部门的要求补正的通知后,专利代理机构要在规定的期限内补正,期满未作补正的,视为专利权人没有委托专利申请代理机构。7有关

32、专利权的其他问题7.1如何行使专利优先权按照中华人民共和国专利法第二十九条第二款规定,申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内,又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的,可以享有优先权。按照中华人民共和国专利法实施细则第三十三条第二款规定,申请人要求本国优先权,在先申请是发明专利申请的,可以就相同主题提出发明或者实用新型专利申请;在先申请是实用新型专利申请的,可以就相同主题提出实用新型或者发明专利申请。但是,提出后一申请时,在先申请的主题有下列情形之一的,不得作为要求本国优先权的基础:(1)己经要求外国优先权或者本国优先权的;(2)己经被授予专利权的;(3)属于按

33、照规定提出的分案申请的。申请人要求本国优先权的,其在先申请自后一申请提出之日起即视为撤回。72专利权的取得程序1)专利权的取得需要的条件专利法规定,授予专利权的发明和实用新型,应当具备新颖性、创造性和实用性,称专利三性,缺一不可。简单地说:新颖性-就是要求在申请日前世界上没有的,没有公开销售、展览过;创造性-就是要求比申请日前己有技术更先进;实用性-就是要求能够工业化生产。专利法还规定授予专利权的外观设计,要求与申请日前世界上己有的设计不相同且不相近似。2)专利权取得的审查程序(1)发明专利的审查原则-早期公开延迟审查制度自申请日起进行形式审查,18个月即行公开,自申请日起三年之内提出实质审查

34、请求;(2)实用新型和外观设计专利的审查原则-登记制形式审查合格后即授权;(3)特殊案例的审查-微生物、药品、计算机软件。3)专利权的取得程序22 / 49(1)专利的申请。申请发明或者实用新型专利的,应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件;申请外观设计专利的,应当提交请求书以及该外观设计的图片或者照片等文件,并且应当写明使用该外观设计的产品及其所属的类别。其中,请求书应当写明发明或者实用新型、外观设计的名称、发明人或者设计人的姓名、申请人姓名或者名称、地址以及其他事项;说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明,以所属技术领域的技术人员能够理解为准。必要的时候,应当附有图纸;

35、摘耍应当简要说明发明或者实用新型的技术特点;权利要求书应当以说明书为依据,说明要求专利保护的范围。申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请,也可以对其专利申请文件进行修改。根据专利法的规定,对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围,对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。(2)专利的审查和批准。根据专利法的有关规定,专利局在收到发明专利申请书后,经初步审查认为符合要求的,自申请日起满18个月即行公布。专利局可以根据申请人的请求早日公布其申请;发明专利申请自申请日起3年内,专利局可以根据申请人随时提出的请求,对其申请进行实质审查;申请人

36、无正当理由逾期不请求实质审查的,该申请即被视为撤回。专利局认为必要的时候,可以自行对发明专利申请进行实质审查。专利局对发明专利申请进行实质审查后,认为不符合专利法规定的,应当通知申请人,要求其在指定的期限内陈述意见,或者对其申请进行修改。无正当理由逾期不答复的,该申请即视为撤回。发明专利申请经申请人陈述意见或者进行修改后,专利局仍然认为不符合规定的,应当予以驳回;专利局对发明专利申请经实质审查,没有发现驳回理由的,专利局就应当授予发明专利权,发给发明专利证书,并予以登记和公告。申请专利注意事项根据专利法的规定,专利局收到实用新型和外观设计专利申请后,经初步审查没有发现驳回理由的,即授予实用新型

37、专利权或者外观设计专利权,发给相应的专利证书,并予以登记和公告。4)专利权取得的权授予程序(1)授予专利权通知发明专利申请经实质审查、实用新型和外观设计专利申请经初步审查,没有发现驳回理由的,专利局应当作出授予专利权决定,发给专利证书,并同时予以登记和公告。专利权自公告之日起生效。在授予专利权之前,专利局应当发出授予专利权的通知书。(2)办理登记手续通知专利局发出授予专利权通知书的同时,应当发出办理登记手续的通知书,申请人应当在收到该通知之日起两个月内办理登记手续。(3)登记手续申请人在办理登记手续时,应当在规定的期限内缴纳专利登记费、授权当年(办理登记手续通知书中指明的年度)的年费、公告印刷

38、费,同时还应当缴纳专利证书印花税。发明专利申请还应当一并缴纳除授权当年之外的各年度的申请维持费。(4)颁发专利证书、登记和公告授予专利权申请人在规定期限之内办理登记手续的,专利局应当颁发专利证书,并同时予以登记和公告,专利权自公告之日起生效。申请人办理登记手续后,专利局应当制作专利证书,进行专利权授予登记和公告授予专利权决定的准备。专利证书制作完成后即可按照本部分第六章第2,1.1节中的规定送交专利权人。在特殊情况下,也可按照本部分第六章第2,1.2节中的规定直接送交专利权人。5)视为放弃取得专利权的权利专利局发出授予专利权的通知书和办理登记手续通知书后,申请人在规定期限内未按照规定办理登记手

39、续的,应当发出视为放弃取得专利权通知书。该通知书应当在办理登记手续期满一个月后作出,并指明恢复权利的法律程序。自该通知书发出之日起四个月期满,未办理恢复手续的或者专利局作出不予恢复权利决定的,将专利申请文档转入失效文档库。对于发明专利申请,在将专利申请文档转入失效文档库前,应当在专利公报上公告该发明专利申请视为放弃取得专利权。6)避免重复授权的处理(1)一件专利申请属于本指南第二部分第三章第6,2.2节所述情形的,在发出该专利申请的授权通知书和办理登记手续通知书时,应当将文档中申请人提交的放弃另一件专利权的声明转送相应流程管理部门并记录,在作授权公告准备时还应当将该专利申请授权公告的卷期通知相

40、应流程管理部门;相应流程管理部门应当对放弃声明予以登记和公告。(2)对于因涉及重复授权专利权人主动提交的放弃专利权声明,相应流程管理部门可以参照第(1)项的方式处理。7.3 专利代理人应遵守哪些义务23 / 49申请专利注意事项专利代理人在为发明人代理专利事务的过程中要履行一定的义务,根据专利代理暂行规定,专利代理人对在业务活动中所了解的发明人的发明创造,除专利申请己经公布或者公告的意外,有保守秘密的责任。除此之外,专利代理人不得代理利益冲突的上方当事人,如许可人与被许可人、出让人与受让人、侵权人与被侵权人等,此项义务与一般代理中的代理人不得双方代理义务是一致的。对于剽窃委托人的发明创造、故意

41、泄露委托人的发明创造内容、严重损害委托人利益等行为,有关部门可视情节取消专利代理人的资格,情节严重者追究其法律责任。专利代理管理办法第29条还规定:专利代理人承办专利代理业务应当以所在专利代理机构的名义接受委托,与委托人订立书面委托合同,统一收取费用并如实入帐。专利代理人不得私自接受委托,办理专利代理业务并收取费用。而且专利代理人每年还要接受由国家知识产权局负责,各省、自治区、直辖市知识产权局以及国防专利局具体实施的年检。专利代理人的年检内容包括:专利代理人是否持有专利代理人执业证,是否按照要求参加执业培训;专利代理人是否有专利代理惩戒规则(试行)中所列的违法违纪行为。经年检发现专利代理人不符

42、合法律规定的,省、自治区、直辖市知识产权局应当责令其在指定期限内予以改正;逾期不予改正的,给予年检不合格的结论。经年检发现专利代理人有专利代理惩戒规则(试行)中的违法违纪行为的,可以提请各省、自治区、直辖市专利代理惩戒委员会给予惩戒。7.4 怎样计算专利侵权赔偿1)赔偿的计算方式有四种专利法第六十条规定:''侵犯专利权的赔偿数额,按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定;被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。该条规定了专利侵权赔偿的三种计算方式:1、被侵权人因侵权受到的损失,2、侵权人因侵权获得的收益,3、按照专

43、利许可费的倍数确定。最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定(下称高院规定)第二十一条:''被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素,一般在人民币5000元以上30万元以下确定赔偿数额,最多不得超过人民币50万元。这条规定了第4种计算方式,即法定赔偿。专利侵权赔偿和商标侵权赔偿不同的是多了一种计算方式:按照专利许可费的倍数来计算。高院规定第二十条:''人民法院依照专利法第五十七条第一款的规定追究侵权人的赔偿责任时,可以根据权利人的请

44、求,按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定赔偿数额。同商标侵权赔偿一样,专利被侵权人可以选择第一种或者第二种方式来计算侵权赔偿。在第一、第二种方式不能计算的情况下,可以选择适用第三种计算方式,如果第三种计算方式仍不能适用的话,那么再选择第四种计算方式,所以这四种计算方式是有前后适用顺序的。2)第一种计算方式(侵权人因侵权获得的利益)的适用高院规定第二十条第三款:''侵权人因侵权所获得的利益可以根据该侵权产品在市场上销售的总数乘以每件侵权产品的合理利润所得之积计算。侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算,对于完全以侵权为业的侵权人,可以按照销

45、售利润计算。这个规定和商标差不多,计算方式比商标要明确一些,而且还多了一种依据,如果侵权人以侵权为业的,按照销售利润计算,在会计制度上营业利润和销售利润是不一样的,销售利润应该是大于营业利润的,而且销售利润也比营业利润好计算一些,这样的规定给被侵权人提供了计算的便利。3)第二种计算方式(被侵权人因为侵权而受到的损失)的适用高院规定第二十条第二款:''权利人因被侵权所受到的损失可以根据专利权人的专利产品因侵权所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计算。权利人销售量减少的总数难以确定的,侵权产品在市场上销售的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积可以视为权利人因被

46、侵权所受到的损失。26 / 49申请专利注意事项专利被侵权人因为侵权而受到的损失同商标侵权一样一般来讲也是很难计算的,但是专利的规定比商标的规定具有可计算性,以侵权人的销售数量乘以专利权人每件专利产品的合理利润显然比较好计算,并且也大大减小了专利权人的举证难度,只有找到侵权人的销售数量就可以了,不必象商标那样还有找到依据计算单个侵权产品的利润,也排除了侵权人的销售并没有下降,而损失无法计算的情形。4)第三种计算方式(按照专利许可费的倍数确定)的适用高院规定第二十一条:''被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定,有专利许可使用费可以参照的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权人

47、侵权的性质和情节、专利许可使用费的数额、该专利许可的性质、范围、时间等因素,参照该专利许可使用费的1至3倍合理确定赔偿数额。参照许可费,在对于商标的规定中是放到法定赔偿里面的,但是在实务操作中,法院也会单独作为一种计算方式来计算。参照许可费,专利和商标最大的不同是商标只按许可费来直接计算,而专利带有一定的惩罚性,可以按照三倍以下进行赔偿,象美国的专利侵权赔偿可以给予3倍的惩罚。在我国知识产权侵权赔偿一般采取填平原则,即损失多少赔偿多少,没有惩罚性的赔偿,只有在著作权侵权赔偿中可以按照稿费的2-5倍来计算赔偿额,另外就专利侵权赔偿在适用许可费来计算侵权赔偿时可以带有一些惩罚性。5)第四种计算方式

48、(法定赔偿)的适用高院规定第二十一条:''被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定没有专利许可使用费可以参照或者专利许可使用费明显不合理的,人民法院可以根据专利权的类别、侵权人侵权的性质和情节等因素,一般在人民币5000元以上30万元以下确定赔偿数额,最多不得超过人民币50万元。有关专利侵权的法定赔偿其实和商标也比较接近,只是专利规定了保底数字,显然比商标的相关规定要科学,专利最低的法定赔偿数为5000元,而商标并没有最低数的要求,还有一个区别,专利一般最高为30万元,对于50万元的是不得超过,规定比较强硬。法官自由裁量考虑的因素,也差不多,都是根据侵权的性质和情节等来判断。

49、6)关于合理的开支高院规定第二十二条:''人民法院根据权利人的请求以及具体案情,可以将权利人因调查、制止侵权所支付的合理费用计算在赔偿数额范围之内。这个规定和商标相似,但是商标侵权赔偿规定明确指出了律师费用是可以作为合理开支的。在实务操作中,律师也会将律师费和调查取证的费用一起计算到合理的费用中去。7)连续侵权的赔偿计算问题高院规定第二十三条:''侵犯专利权的诉讼时效为二年,自专利权人或者利害关系人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的,如果侵权行为在起诉时仍在继续,在该项专利权有效期内,人民法院应当判决被告停止侵权行为,侵权损害赔偿数额应当自

50、权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。我们可以看到这个规定和商标的相关规定几乎是一样的,所以如果知道有人在侵权最好是在两年内就起诉,免得过了诉讼时效的部门不能追究了。29 / 49申请专利注意事项7.5发明专利的保护范专利法所称的发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。一般来说,专利中所说的技术方案,是指运用自然规律形成解决某种问题的技术方案,它不要求有成形的产品或者实际应用,但必须具有实用性,也就是说,根据你提出的技术方案,可以实现你的发明目的。在这个前提下,发明专利保护的范围相当宽,一般来说,我们只指出发明专利不保护的范围,其它的,只要是属于专利法的技术方案,就可以认为是

51、在发明专利保护的范围之中。不授予专利权的申请,除了违反国家法律、社会公德和妨害公共利益的以外,主要是指专利法第25条的内容,第二十五条对下列各项,不授予专利权:1)科学发现;2)智力活动的规则和方法;3)疾病的诊断和治疗方法;4)动物和植物品种;5)用原子核变换方法获得的物质。对上款第四项所列产品的生产方法,可以依照本法规定授予专利权。可见,发明专利保护的范围是很广的,相比来说,实用新型对於产品的配方、工艺、方法、用途,以及材料替换、系统、部分医疗器具、不涉及产品的线路设计等等都不予保护,而所有这些都可以申请发明专利保护。7.6 实用新型专利的特点和保护范目实用新型是指对产品的形状、构造或者其

52、结合所提出的适于实用的新的技术方案。同发明一样,实用新型保护的也是一个技术方案。但实用新型专利保护的范围较窄,它只保护有一定形状或结构的新产品,不保护方法以及没有固定形状的物质。实用新型的技术方案更注重实用性,其技术水平较发明而言,要低一些,多数国家实用新型专利保护的都是比较简单的、改进性的技术发明,可以称为“小发明二7.7 保密专利申请的审批程序保密审查员对确定需要保密的专利申请案卷做出保密标记,建立保密案卷位置状态卡,在计算机系统中做出处理,在对该专利申请作出解密决定之前,对其进行管理。保密专利申请的初步审查和实质审查均由国家知识产权局专利局指定的审查员进行。初步审查按照与一般发明专利申请

53、相同的基准进行,初步审查合格的保密专利申请不予公布,已有实质审查请求并缴纳实质审查费的,直接进入实质审查程序。实质审查按照与一般发明专利申请相同的基准进行。经实质审查没有发现驳回理由的,作出授予专利权通知,并由保密审查员通知中请人办理专利权登记手续。保密专利申请的授权公告仅公布专利分类号、专利号、专利申请日和授权公告日。7.8 专利申请权的转让按照专利法规定,专利申请权和专利权可以转让。专利申请权和专利权的转让实质上是专利申请权及专利权的权利主体的变更。这种主体的变更主要有两种情况:第一种情况是由于法律时间的发生而依法律规定直接发生,如自然人死亡或法人或非法人组织分立或合并等。在这种情况下,继

54、承人和继受人应当向国家知识产权局说明理由,附具有关证明,请求进行变更权利主体的变更;第二种情况是因为权利主体的法律行为而发生,如转让、赠与等。在这种情况下,应当按照规定办理专利让合同登记备案。7.9 国外专利申请的条件1)申请国外专利的程序(1)必须首先或同时在中国申请专利;(2)委托有涉外代理权的代理机构代理,(3)提供相关资料。2)申请外国专利的途径选择申请外国专利有两种途径;(1)通过巴黎公约途径直接申请国外专利中国是巴黎公约组织成员国,对于中国申请人,在中国申请专利后,可以利用巴黎公约规定的可享受在先申请的申请日的''优先权原则,对于发明和实用新型申请在12个月内,对于

55、外观设计申请在6个月内,直接向国外申请专利。在超过优先权期限之后,如果原申请尚末公开,仍可申请外国专利,但此时不再享有优先权。31 / 49申请专利注意事项(2)通过PCT途径申请国外专利中国于一九九四年一月一日加入专利合作条约(PCT),利用此途径,可以实现''一国申请,多国有效。此途径分为国际阶段与国家阶段。国际申请阶段,中国申请人可以以中文提交申请,在提出申请时必须指定此申请有效的国家(指定国)。国家阶段即为在国际申请日(或优先权日)起20或30个月内,办理进入国家阶段手续,与通过巴黎公约途径相比,PCT申请可以将进入外国的时间推迟8或18个月,缴纳外国阶段的费用也相应推

56、迟,很显然,其被审批的时间也会相应推迟。3)申请人应准备的文件(1)申请信息明细表(由代理机构提供样本),写明申请的项目、申请人信息、欲申请的国家及递交的期限等;(2)在先申请(如果有)的相关材料,包括请求书、受理通知书、原专利申请文件(权利要求书、说明书、摘要、附图);(3)优先权证明文本;(4)与专利申请有关的现有技术资料(如果有)另外,还有委托书或小企业声明等文件需由申请人签署,将视具体情况签署相应的文件。7.10专利纠纷应提交的证据材料1)证明申请人享有权利的证据(1)专利证书(3)经专利机构检索的权利要求书(4)说明书(5)附图或图片(6)如果是实用新型还需提交国务院专利行政部门做出

57、的检索报告2)专利年费交纳凭证3)利害关系人应提交有关专利实施许可合同以及在国务院专利行政部门备案的证明材料,未经备案的应当提交专利权人的证明,或者是证明其享有权利的证明;排他实施许可合同的被许可人单独提出申请的,应当提交专利权人放弃申请的证明材料。专利财产人应提交己继承或者正在继承的证据材料继承4)转让专利申请权或专利权的,提供专利权登记和公告文件。5)证明侵权行为正在实施或者即将实施的证据(1)主要是被控侵权产品以及专利技术与被控侵权产品技术特征对比材料等如果申请人提出诉前停止侵权行为的,应当提交被控侵权产品,如果难以获得被控侵权产品的,可以在执行该项措施的同时申请人民法院采取证据保全。(2)原告被侵权所受到的损失及合理支出。7.11专利权人的权利和义务1)专利权人的权利33 / 49申请专利注意事项(1)自己实施其专利的权利,即自己享有制造、使用、销售、许诺销售和进口其专利产品或者使用其专利方法的行为。(2)许可他人实施其专利的权利,被许可方取得相应的专利实施权并向专利权人支付专利使用费。按照被许可人取得实施权的范围和权限,可以将专利实施许可分为如下几种类型:独占实施许可,简称独占许可,即指在一定的时间和有效地域范围内,被许可

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