第四章 公司法律制度

1、第四章第四章 公司法律制度公司法律制度第一节第一节 公司及公司法概述公司及公司法概述一、公司概述二、有限责任制度及其例外三、公司的法律人格四、股东权保护一、公司概述（一）公司的概念 根据我国公司法的规定，公司是指股东依法以投资方式设立，以营利为目的，以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。（二）公司的特征 1、公司依法设立 2、公司是以营利为目的的经济组织 3、公司由股东投资行为设立 一、公司概述4、公司具有独立的法人资格（1）人格独立。通过独立的组织机构表达意志，行使权利。（2）财产独立。独立于股东个人的财产，股东出资后不得抽回出

2、资，只能转让其股权。（3）责任独立。 独立于股东的责任。股东以其出资额或认购的股份为限对公司承担有限责任，公司以其全部财产对外承担责任。 独立于管理人员和工作人员 独立于下属企业和其他组织一、公司概述（三）公司的分类1、有限责任公司和股份有限公司（人合VS资合） 区分的关键在于是否将其全部资本划分为等额股份2、本公司与分公司 分公司不具有独立的法人资格二、有限责任制度及其例外二、有限责任制度及其例外 1.公司法规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”有限责任制度使得股东可以将投资的风险与自身的其他财产相隔离。2.公司法

3、第二十条规定：“公司股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。” （法人格否认制度or“刺破公司面纱”）三、公司的法律人格三、公司的法律人格 公司法规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。” 例题例题【例题单选题】甲有限责任公司注册资本是500万元，甲公司对乙企业负有1000万元的合同债务。下列说法正确的是（）。A.甲公司仅以500万元注册资本为限对公司债务承担责任B.甲公司以其全部财产对公司的债务承担责任C.

4、如果甲公司资产不足以清偿其债务，由全体股东清偿D.如果甲公司资产不足以清偿其债务，公司解散正确答案B答案解析本题考核点是有限责任公司的性质。有限责任公司以其“全部财产”对公司的债务承担责任，不仅仅是“注册资本”，所以选项A错误。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，所以选项C错误。公司资产不足以清偿其债务不是公司解散的原因，所以选项D错误。 三、公司的法律人格三、公司的法律人格（一）股东抽逃出资的责任 1.公司法规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资。”“发行人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设公司的情形外，不

5、得抽回其股本。”2.公司法司法解释（三）中规定，在公司成立后，存在下列情形且损害公司权益的，可以被认定为该股东抽逃出资： （1）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（2）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（3）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（4）利用关联交易将出资转出；（5）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 二、公司的法律人格二、公司的法律人格 3.股东抽逃出资的责任实际上类似股东未履行或者未全面履行出资义务的责任。对抽逃出资的股东，公司或者其他股东可请求其向公司返还出资本息，还可要求协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任。4.公司债权人也可请求抽逃

6、出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，并要求协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任。不过，该责任只能追究一次。因此，当债权人已经提出此类请求，抽逃出资的股东已经在抽逃出资本息范围内承担上述责任后，其他债权人提出相同请求的，人民法院不再予以支持。 三、公司的法律人格三、公司的法律人格（二）公司法人财产权的限制1.对外投资的限制（1）公司法规定：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。” 【链接】合伙企业法规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体不

7、得成为普通合伙人。 （2）公司法规定，公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。例题例题【例题单选题】关于公司法对外投资的限制，下列说法正确的是（）。A.公司可以向任何其他企业以任何形式投资B.除法律另有规定外，公司不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人C.公司不能向其他合伙企业投资D.公司向其他企业的投资不得超过公司净资产50%正确答案B答案解析本题考核点是公司法人财产权。公司法规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。三、公

8、司的法律人格三、公司的法律人格2.担保的限制（1）公司为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对担保的总额或者单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（2）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 例题例题 【考题单选题】某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决。下列有关该事项表决通过的表述中，符合公司法规定的是（）。（2007年试题）A.该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过B.该项表决由出

9、席会议的股东所持表决权的过半数通过C.该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过D.该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过正确答案D答案解析本题考核点是公司法人财产权。根据规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 三、公司的法律人格三、公司的法律人格3.借款的限制（1）一般情况下，除非公司章程有特别规定或经过股东会（股东大会）的批准同意，公司董事、经理不得擅自将公司资金借贷给他人。（2）公司法规定：“（股份有限公司）公司不得直接或者

10、通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。”这是因为股份公司往往由董事、监事和高级管理人员直接负责经营，当他们控制下的公司向自己提供借款时，这往往构成关联交易，利益冲突明显，存在侵害公司利益的可能，公司法便直接禁止了股份有限公司中的此类借款交易，甚至明确不允许股份有限公司通过子公司从事此类交易。 四、股东权保护四、股东权保护（一）名义股东和实际出资人1.在商事实践中，由于各种原因公司相关文件中记名的人（名义股东）与真正投资人（实际出资人）相分离。如果名义股东与实际出资人约定由名义股东出面行使股权，但由实际出资人享受投资权益时，这属于双方间的自由约定，根据缔约自由的精神，如无其他违法情形，该

11、约定应有效，实际出资人可依照合同约定向名义股东主张相关权益。 四、股东权保护四、股东权保护 2.公司法司法解释（三）规定：“实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。” 3.公司法司法解释（三）规定：“实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。” 四、股东权保护四、股东权保护 4.公司法司法解释（三）规定：“名义股东将登记于

12、其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。” （善意取得） 【相关考点】物权法第一百零六条规定：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（1）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（2）以合理的价格转让；（3）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。 四、股东权

13、保护四、股东权保护 5.原股东转让股权后，由于种种原因股权所对应的股东名称未及时在公司登记机关进行变更，此时原股东又将该股权再次转让。也应按照物权法第一百零六条规定的善意取得制度来处理。6.如未经他人同意，冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，则冒名登记行为人应当承担相应责任，被冒名者并不需要承担任何责任。 例题例题【例题多选题】甲、乙双方订立协议，由甲作为名义股东，代为持有乙在丙有限责任公司的股权，但投资收益由实际投资人乙享有。协议并无其他违法情形。后甲未经乙同意，将其代持的部分股权，以合理价格转让给丙公司的股东丁。丁对甲只是名义股东的事实不知情。根据公司法律制度的规定，下

14、列表述中，正确的有（）。A.甲、乙之间的股权代持协议无效B.甲、乙之间的股权代持协议有效C.若乙反对甲、丁之间的股权转让，则丁不能取得甲所转让的股权D.即使乙反对甲、丁之间的股权转让，丁亦合法取得甲所转让的股权 正确答案BD答案解析有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效，因此选项B的说法正确。名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可

15、以参照物权法第106条的规定处理，即只要受让方构成善意取得，交易的股权可以最终为其所有，本题中，价格是合理的，丁是不知情的善意第三人，而且该股权已经转让交付，因此选项D的说法正确。 四、股东权保护四、股东权保护 （二）股东权利1.股东权利的概念股东权利是指股东向公司出资或认购股份而对公司享有的权利，也称之为股东权或股权。 2.股东权利的分类（1）自益权和共益权自益权是股东仅以个人利益为目的而行使的权利，主要为股利分配请求权、剩余财产分配权、新股认购优先权、股份质押权利、股份转让权等共益权是股东依法参加公司事务的决策和经营管理的权利，如股东大会参加权、提案权、质询权，在股东大会上的表决权、累积投

16、票权，股东大会召集请求权利、自行召集权，了解公司事务、查阅公司账簿和其他文件的知情权，提起诉讼权等权利四、股东权保护四、股东权保护（2）单独股东权和少数股东权单独股东权是每一单独股份均享有的权利，即只持有一股股份的股东也可以单独行使的权利。如自益权、表决权等少数股东权是指须单独或共同持有股本总额一定比例以上股份方可行使的权利，如请求召开临时股东会的权利等（3）固有权和非固有权固有权是指股东依法享有、只能由其自愿放弃，不允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权利，一般共益权和特别股东权均属固有权非固有权是指法律允许由公司章程或股东大会决议加以限制或剥夺的股东权利，如自益权中的一部分便为

17、非固有权四、股东权保护四、股东权保护（3）普通股东权和特别股东权普通股东权是指普通股股东所享有的权利特别股东权是指特别股股东所享有的特别权利，如优先股股东所享有的各种优先权利四、股东权保护四、股东权保护3.股东权利的内容（1）表决权股东通过亲自出席或者委托代理人出席股东（大）会，对会议议决事项有表示同意或者表示不同意的权利。除章程另有规定外，一般事项的决议按简单多数（过半数）通过为原则，特别事项的决议按绝对多数（2/3）通过为原则。股东出席股东大会会议，所持每一股份有一票表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权 四、股东权保护四、股东权保护 （2）选举权和被选举权（3）依法转让出资额或者股

18、份的权利法律禁止股东出资获得公司股权后从公司抽逃投入资产，但允许股东为了转移投资风险或者收回投资并获得相应的利益而转让其出资或者股份。（4）知情权有限公司股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。 例题例题【考题多选题】甲为一有限责任公司的小股东，不参与公司经营管理。根据公司法规定，下列文件中，甲有权查阅和复制有（）。（2009年试题旧）A.股东会会议记录B.财务会计报告C.公司会计账簿D.公司章

19、程正确答案ABD答案解析本题考核点是股东知情权。股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东“可以要求”查阅公司会计账簿。可以看出，公司法中并没有允许复制会计账簿。 四、股东权保护四、股东权保护 （5）建议和质询权股份有限公司的股东有权对公司的经营提出建议和质询，股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东质询。（6）新股优先认购权有限责任公司的全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。（7）股利分配请求权全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。（8）提议召开临时股东（大）会的权利和

20、自行召集的权利（9）临时提案权 四、股东权保护四、股东权保护 （10）异议股东股份收买请求权股东（大）会作出对股东利害关系产生实质性影响的决议时，对该决议有异议的股东，有权要求公司以公平价格回购其所持出资额或者股份，从而退出公司。（11）申请法院解散公司的权利（12）公司剩余财产的分配请求权公司终止后，向其全体债权人清偿债务之后尚有剩余财产的，股东有权请求分配。 四、股东权保护四、股东权保护4.股东权利的滥用禁止根据公司法规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔

21、偿责任。 四、股东权保护四、股东权保护（三）股东诉讼股东诉讼分为股东代表诉讼和股东直接诉讼。 1、股东代表诉讼（间接诉讼）（1）可诉行为的范围：董事、监事、高管人员执行公司职务时违反法律、法规或章程规定，给公司造成损失，应当承担赔偿责任的情形（公司法149条） 他人侵犯公司合法权益，应当承担赔偿责任的情形（2）原告资格：有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东 （3）适格被告：董事、监事、高管人员 and 其他人员四、股东权保护四、股东权保护（4）诉讼前置程序及其豁免要求董事会或监事会提起诉讼董事会、监事会受到请求后拒绝起诉；受到请求后30日未表示

22、；紧急情况（5）代表诉讼的法律后果胜诉后的利益归公司所有四、股东权保护四、股东权保护2、股东直接诉讼 公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以依法向人民法院提起诉讼。 例题例题【例题多选题】股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失行为，提起股东代表诉讼的程序有（）。A.股东通过监事会或者监事提起诉讼B.股东通过董事会或者董事提起诉讼C.股东通过股东大会提起诉讼D.股东直接提起诉讼正确答案ABD答案解析本题考核点是股东诉讼。股东代表诉讼不包括股东通过股东大会提起诉讼。 例题【例题单选题】某股份有限公司的经理在执行职务时，违反法律规定，给公司造成

23、巨大损失，该公司的甲、乙、丙三位股东分别连续180日以上持有公司1.1%、0.7%、0.5%的股份。对该经理提起诉讼的方式，符合法律规定的是（）。A.甲股东以自己的名义直接提起诉讼B.乙股东通过董事会提起诉讼C.丙股东通过监事会提起诉讼D.乙、丙两位股东联合书面请求监事会提起诉讼 正确答案D答案解析本题考核点是股东诉讼。（1）甲股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失行为提起诉讼，应当首先通过监事会或董事会。所以选项A错误。（2）乙股东和丙股东持股均不足1%，所以选项B和选项C错误。（3）股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东（本题中0.7%0.5%），可以

24、书面请求监事会向人民法院提起诉讼。 第二节第二节 有限责任公司有限责任公司一、有限责任公司的设立一、有限责任公司的设立二、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构三、特殊的有限责任公司三、特殊的有限责任公司四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让一、有限责任公司的设立一、有限责任公司的设立（一）设立条件1、股东符合法定人数 我国公司法规定有限责任公司由50个以下股东出资设立，允许设立一人公司。（1-50人） 2、由符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、

25、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。【注】修改前的公司法规定：有限责任公司的注册资本的最低限额为人民币3万元 一、有限责任公司的设立一、有限责任公司的设立3、股东共同制定的公司章程 （1）公司章程的制定和修改。根据公司法的规定，设立有限责任公司必须由股东共同依法制定公司章程，一人有限责任公司公司章程由股东制定。但是，国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。公司章程制定之后，股东应当在公司章程上签名、盖章。根据公司法的规定，公司章程的修改必须经过股东会，并且应当经过代表2/3以上表决权的股东通过。一、有限责任公司的设立一、有限责任公司的设立 （2

26、）公司章程的内容：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。4、有公司的名称，建立符合要求的组织机构5、有公司的住所二、有限责任公司的组织机构（三权分立）二、有限责任公司的组织机构（三权分立）（一）股东会1.股东会的职权（1）有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构。股东会的职权与股份公司相同。（2）有限责任公司股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。 二、有限责任公司的组

27、织机构二、有限责任公司的组织机构2.股东会会议股东会会议分为定期会议和临时会议。（1）定期会议是指依据法律和公司章程的规定，在一定时间内必须召开的股东会议。有限责任公司的定期会议一般在每一个会计年度结束之后召开，每年召开一次。（2）临时会议是指在定期会议之外必要的时间，由于法定事由或者根据法定人员、机构的提议召开的股东会议。根据公司法的有关规定，代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事、监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当在两个月内召开临时股东会议。 二、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构3.股东会的召集（1）首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依

28、法行使职权。以后的股东会会议，公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持；董事长不能或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。（2）召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。 二、

29、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构4.股东会决议（1）股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的外，由公司章程规定。（2）根据公司法的规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过，这称之为特别决议；股东会会议作出的其他决议，经出席会议代表1/2以上表决权的股东通过，这称之为普通决议。（3）与股份公司不同的是，有限公司股东会的表决权计算是以公司全部股权为基数计算通过的表决权，而不是以出席股东会的股东所持表决权为基数。

30、 【例题多选题】某有限责任公司由甲、乙、丙、丁四人出资设立，其中甲出资10万元、乙出资20万元、丙出资60万元、丁出资10万元，公司按照出资比例行使表决权。当股东会对与其他公司合并的议案表决时，下列情形不能通过的有（）。A.甲、乙同意，丙、丁反对B.甲、乙反对，丙、丁同意C.甲、乙、丁同意，丙反对D.乙、丙、丁反对，甲同意正确答案ACD答案解析本题考核点是股东会特别决议。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。本题表决的议案属于特别决议，丙与丁合计占70%的表决权，大于2/3，可以通过。 二、

31、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构（二）董事会1.董事会的概念和组成（1）董事会是依法由股东会选举产生的董事组成，代表公司并行使经营决策的常设机关。董事会是公司的决策机关。（2）根据公司法的规定，有限责任公司董事会的成员为3人至13人。（3）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会，执行董事的职权与董事会相当。二、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构 （4）两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职

32、工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。（5）董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。 二、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构 2.董事任期和董事会职权（1）有限责任公司董事的任期：每届不超过3年（小于等于3年） （2）董事会职权（了解）3.董事会的召集董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。4.董事会的议事方式和表决程序除公司法有规定的外，董事会的议事方式和表决程序由公司章程规定。董事会决议的表决，实行一人一票。董事

33、会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。二、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构（三）监事会1.监事会的概念和组成（1）监事会是由依法产生的监事组成，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监督机构。（2）根据公司法的规定，有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至两名监事，不设立监事会。二、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构 （3）监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/

34、3，具体比例由公司章程规定。监事会的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。（4）监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事。2.监事的任期和监事会的职权（1）有限责任公司监事的任期：3年（确定为3年） （2）监事会的职权（了解）3.监事会的召集和决议（1）监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。二、有限责任公司的组织机构二、有限责任公司的组织机构 （2）监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。 （3）监事会的议事方式和表决程序，除公司

35、法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。 （4）监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。 例题例题【考题多选题】乙有限责任公司不设监事会，只设了一名监事甲。甲的下列做法中，符合公司法规定的有（）。（2009年试题旧）A.提议召开临时股东会会议B.制订公司的年度财务预算方案，提交股东会讨论C.制定公司分立的方案，提交股东会讨论D.向股东会提议罢免违反公司章程的董事职务正确答案AD答案解析本题考核点是监事会（监事）的职权。根据公司法的相关规定，制订公司的年度财务预算方案、决算方案、分立方案是属于董事会的职权，因此选项B和C不选；监事有权对

36、违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议，因此选项D正确。 三、特殊的有限责任公司三、特殊的有限责任公司（一）一人有限责任公司的特别规定（一）一人有限责任公司的特别规定根据公司法的规定，一个自然人股东或者一个法人股东可以设立有限责任公司。为维护债权人等利害关系人的权益，保障社会经济秩序，公司法对一人有限责任公司的设立和组织机构用专门一节作了特殊规定，以加强对其的监管。特殊规定以外的问题，则适用对有限责任公司的一般规定。以下仅就一人有限责任公司的特别规定之处作一说明。三、特殊的有限责任公司三、特殊的有限责任公司1、股东的特别规定（1）公司法规定一个自然人只能投

37、资设立一个一人有限责任公司，禁止其设立多个一人有限责任公司，而且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。（计划生育+绝育手术）（2）一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。2、组织机构的特别规定一人有限责任公司不设股东会。法律规定的股东会职权由股东行使，当股东行使相应职权作出决定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。三、特殊的有限责任公司三、特殊的有限责任公司3、审计的特别规定一人有限责任公司应当在每一会计年度终了对编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。这是为了防止股东既是出资人，又是经营管理者，缺乏监督而导致的财务会计资料不

38、实的情况发生。4、有限责任的特别规定为防止一人有限责任公司的股东滥用公司法人人格与有限责任制度，将公司财产混同于个人财产，抽逃资产，损害债权人的利益，公司法规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。 例题【考题多选题】刘某出资12万元设立了一个一人有限责任公司。公司存续期间，刘某的下列行为中，符合公司法律制度规定的是（）。（2009年试题新）A.决定由其本人担任公司经理和法定代表人B.决定用公司盈利再投资设立另一个一人有限责任公司C.决定减少注册资本5万元D.决定不编制财务会计报告正确答案AC答案解析本题考核点是一人有限责任公司特殊规定。根据

39、规定，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；因此选项B不对。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计；因此选项D不对。 三、特殊的有限责任公司三、特殊的有限责任公司（一）国有独资公司的特别规定（一）国有独资公司的特别规定国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。1、章程制定的特别规定国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。2、组织机构的特别规定（1）国有独资公司不设股东会，由

40、国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，国务院有关规定确定的重要国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。三、特殊的有限责任公司三、特殊的有限责任公司 （2）国有独资公司董事会的特别规定。国有独资公司设立董事会，依照法律规定的有限责任公司董事会的职权和国有资产监督管理机构的授权行使职权。董事每届任期不得超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构

41、委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。 （3）经营管理机关的特别规定。国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。国有独资公司经理的职权与普通有限责任公司相同。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。 （4）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员任职的特别规定。国有独资公司的上述人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。三、特殊的有限责任公司三、特殊的有限责任公司 （5）国有独资公司监事会的特别规定。国有

42、独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。例题例题【考题单选题】下列关于国有独资公司的表述中，符合公司法律制度规定的是（）。（2011年试题）A.国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权B.国有独资公司的董事会获得国有资产监督管理机构授权，可以决定公司合并事项C.国有独资公司监事会的职工代表由国有资产监督管理机构委派D.国有独资公司的董事会成员全部由国有资产监督管理机构委派正确答案A答案

43、解析本题考核点是国有独资公司的特别规定。（1）选项B：国有独资公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；（2）选项C：国有独资公司监事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生；（3）选项D：国有独资公司董事会成员由国有资产监督管理机构委派，但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。 四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让（一）股权转让的概念和特征股权转让是指有限责任公司的股东依照一定程序将自己持有的股权让与受让人，受让人取得该股权而成为公司股东或增加持有公司的出资额。股权转让具有以下特征：1.股权转让是一种股权交易行为。转让

44、人通过股权转让获得一定的对价收益或者将股权作为一种财产出资成为另一个公司的股东。2.股权转让不改变公司的法人资格。股权转让只是股东发生变化，公司的法人资格不发生变化，公司的财产不发生变化，公司以其财产对外承担的责任也不发生变化。3.股权转让是一种要式行为。非经法定转让程序不产生法律效力。 四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让（二）股权转让的限制与股份有限公司有所不同，有限责任公司的股东可以通过公司章程设计最符合自己意愿的股权转让程序，只有在公司章程没有另外规定的情况下，才适用公司法规定的股权转让限制条件，包括：1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东之间只

45、要双方协商一致，即可转让。四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让2.股东向股东之外的人转让股权的限制。（1）股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。（不是仅仅通知！不用召开股东会会议！）（2）股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。（3）经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。【相关考点

46、】合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 例题例题【考题单选题】甲和乙出资设立一有限责任公司，公司章程未对股权转让做出规定。甲拟将所持公司股权转让给丙，并签署了股权转让协议。关于本次股权转让，下列表述中，正确的是（）。（2009年试题旧）A.甲丙签订股权转让协议后，丙即取得股东资格B.甲向丙转让股权，无需征得乙同意，但应通知乙C.甲向丙转让股权，无需经过股东会决议D.甲应就股权转让事项，书面通知乙征求同意，乙自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为

47、不同意转让正确答案C答案解析本题考核点是有限责任公司的股权转让。根据规定，有限责任公司中，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让 3.人民法院强制执行的股权转让。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东股权的，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃

48、优先购买权。4.在公司章程没有另外规定的情况下，自然人股东死亡后，其合法继承人可以直接继承股东资格。 四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让（三）股权转让的程序1.公司内部股东之间股权转让的，出让方与受让方签订股权转让协议，完成股权转让后，公司应当注销原股东的出资证明书，向受让股东重新签发出资证明书，由公司相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。但对公司章程的该项修改不需要再由股东会表决。2.股东向股东之外的人转让股权的，除了新股东要提交主体资格证明或自然人身份证明外，其他手续与转让手续相同。即使股东向股东之外的人转让股权，也无需经过股东会作出决议。 四、有限责任公

49、司的股权转让四、有限责任公司的股权转让（四）股权回购请求权1.为维护少数股东权益，公司法设置了股东的股权回购请求权，即股东在一定条件下，可以请求公司按照合理价格收购其股权。2.公司法规定有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的； （3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 3.如果自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股

50、东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼，要求公司回购股权。 四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让（五）未及时办理股权转让手续给受让方造成损失的法律责任1.股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，如果原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，则会给受让股东造成损失。根据公司法司法解释（三）之规定，对于上述情况，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物取法第二百零六条的规定处理。这就是说，需要考察第三方在受让原股东处分的股权时是否构成善意取得，如果构成善意取得，则最终获得该股权；否则，原股东处方股权的行为无效。

51、四、有限责任公司的股权转让四、有限责任公司的股权转让 2.如果原股东处分股权造成受让股东损失的，受让股东可以请求原股东承担赔偿责任；同时，受让股东还可以要求未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任。但是，受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。第三节第三节 股份有限公司股份有限公司一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立二、股份有限公司的组织机构二、股份有限公司的组织机构三、上市公司独立董事制度三、上市公司独立董事制度四、股份有限公司的股份发行和转让四、股份有限公司的股份发行和转让一、股份有限公司的设立

52、一、股份有限公司的设立 股份有限公司，也称股份公司，是指全部资本分成等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。股份有限公司的设立可以采用发起设立和募集设立两种方式： 1、发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立的股份公司。 2、募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立的股份公司。一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立（一）设立条件 1.发起人条件（1）根据公司法规定，发起人为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。（2）股份有限公司发起人承担公司筹办事务

53、。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。（3）发起人责任一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立2、有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或募集的实收股本总额。（1）采用发起设立的，注册资本为全体发起人在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额 采用募集设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。（2）采用募集设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但法律、行政法规另有规定的，从其规定。 一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立（3）出资（股份公司与有限公司相同） 根据公司法的规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地

54、使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。公司登记管理条例明确规定：“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资”。 一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立非货币财产的评估作价A、对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。B、出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。 C、评估确定的价额显著低于公司章程所定价

55、额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。但是，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人则无权请求该出资人承担补足出资责任。当事人另有约定的除外。 一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立 股权出资符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务： A、出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让； B、出资的股权无权利瑕疵或者权利负担； C、出资人已履行关于股权转让的法定手续； D、出资的股权已依法进行了价值评估。 一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知

56、识产权等财产出资 A、已经交付公司使用但未办理权属变更手续：公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。B、出资人已经就前述财产出资，办理权属变更手续但未交付：公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。 不按照规定出资的责任股东不按照规定缴纳出资的，包括股东未缴纳出资和缴纳出资未能符合认缴金额，这分别称为股东未履行出资义务和未能

57、全面履行出资义务。A、股东未履行或者未全面履行出资义务 ： 公司或者其他股东可以请求其向公司依法全面履行出资义务的 公司债权人也可以请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。该赔偿归该提出请求的债权人所有。因此，当未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任后，其他债权人再提出相同请求的，人民法院不再予以支持。 B、股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务 ： 发起人与被告股东承担连带责任，但是，公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿 C、股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务： 董事、高级管理人员未尽公司法规定的忠实

58、和勤勉义务，使得该出资不足情况发生的，这些董事、高级管理人员也应对上述原告承担相应责任 一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立3、股份发行、筹办事项符合法律规定（教材P97）4、发起人制定公司章程5、有公司名称，建立符合股份公司要求的组织机构6、有公司住所一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立（二）设立公司失败的后果1.如果发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立 2.股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（

59、1）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。 根据公司法司法解释（三）的规定，如果部分发起人承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。 （2）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。 （3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。 根据公司法司法解释（三）的规定，因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院

60、应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围；发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。 一、股份有限公司的设立一、股份有限公司的设立（三）公司设立阶段的合同责任1.发起人为设立公司以自己名义订立的合同，对相对人而言，合同中载明的主体是发起人，所以原则上应当由发起人承担合同责任。 但是，公司成立后，对以发起人名义订立的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人