企业培训合同法讲义

1、合同概述及风险防控甘肃正鼎律师事务所 张芳贤 罗海珍第一部分第一部分 合同概述合同概述 （一）合同内涵（二）合同特点（三）合同形式（四）合同内容（五）合同效力（一）合同内涵：（一）合同内涵：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。调整的是动态财产关间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。调整的是动态财产关系。系。（二）合同特点：（二）合同特点：合同当事人法律地位平等，坚持自愿、公平和合同当事人法律地位平等，坚持自愿、公平和诚实信用原则。诚实信用原则。（三）合同形式：（三）合同形式：口头形式、书面形式及其他形式口

2、头形式、书面形式及其他形式（四）合同内容：（四）合同内容：v当事人的名称或者姓名和住所；当事人的名称或者姓名和住所；v标的；标的；v数量；数量；v质量；质量；v价款或者报酬；价款或者报酬；v履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；v违约责任；违约责任；v解决争议的方法。解决争议的方法。 （五）（五）合同效力：合同效力：有效合同、效力待定合同、无效合同及可撤销合有效合同、效力待定合同、无效合同及可撤销合同同v效力待定合同：效力待定合同：限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同、限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同、没有代理权没有代理权行

3、为人超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同行为人超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同 v可撤销合同：可撤销合同：效力待定的合同，善意相对人有撤销的权利效力待定的合同，善意相对人有撤销的权利因重大误解订立的合同因重大误解订立的合同在订立合同时显失公平的合同在订立合同时显失公平的合同一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危的，使对方在违背真实意思的情况下一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危的，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同订立的合同 v无效合同无效合同一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第

4、三人利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。违反法律、行政法规的强制性规定。 第二部分第二部分 合同风险防控合同风险防控合同主要风险点：合同主要风险点： 合同效力合同效力 合同主体合同主体 合同标的合同标的 合同权利义务合同权利义务 合同履行合同履行 违约违约 合同主体风险合同主体风险（一）合同主体你在和谁交易？（二）合同主体的法律风险点（三）合同主体常见问题及案例分析（四）合同主体风险防范要点 （一）合同主体（一）合同主体你在和谁交易？你在和谁交易？合同主体可以是自然人、

5、法人和其他组织。在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就随意签订合同。 （二）合同主体法律风险点（二）合同主体法律风险点1、合同相对人不具备相应资信、能力。2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。 （三）合同主体常见问题及案例分析（三）合同主体常见问题及案例分析1 1、合同主体身份认不清、合同主体身份认不清案例一案例一认错借款人，几十万血本无归认错借款人，几十万血本无归甲的朋友乙是A公司的法定代表人。

6、2004年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按公司法规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。 2 2、合同主体无相应资质、合同主体无相应资质案例二案例二合同无效，按过错承担责任合同无效，按过错承担责任 一公司准备在厂区内修建生产用房，找到一个包工头，请他承建，说又不想办产权证之类，也不用要他挂靠，节约了管理费，所

7、以降低费用承包给他，双方签订了100万元工程款的“施工合同”。施工中包工头偷工减料，房子建了大半的时候，垮塌了，并导致一个工人死亡。发包方已花费了材料款70万元，发包方起诉到法院要求包工头赔偿，法院审理认为合同违反建筑法和合同法认定合同无效，但由于双方都有过错，所以判决包工头承担70%的责任，发包方自己承担30%的责任。而死亡工人的赔偿诉讼，法院判决发包方和包工头承担连带赔偿责任，赔偿约20万元。3 3、表见代理、表见代理概念：概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人需要承担由此产生的一切法律后果。案例三案例三员工签字，公司买单员工签字，

8、公司买单 某手机公司，在某报刊登广告，一直是其推广部的人员经办，在某报刊登过多次广告，合同是经办人签字后再拿回公司盖章，后来某手机公司由于宣传方式改变，没有再进行报刊广告，但后来却收到法院的传票，某报起诉其支付广告费5万元。看某报举示的合同，原来是其公司推广部的经办人和某报签的合同，某报也进行了广告刊登，并有报纸为证。某手机公司说合同未盖章，也没有授权该经办人签该合同，但某报理由是，以前你刊登的广告都是该人经办，而且这次合同的内容和以前也是一样，因此有理由相信他是代表你公司签订的该合同。后法院认定属于表见代理，支持了某报的主张。某手机公司承担了责任后，起诉该经办人承担擅自签订合同的责任，最后该

9、经办人承担了相应责任。 （四）合同主体风险防范要点（四）合同主体风险防范要点1、认清主体身份2、审查主体u法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。u非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。u外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。u自然人：是否具有相应的民事行为能力。u保证人：主体资格的合法性。u代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。u其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。3、严格授权管理u授权书权限、期限明晰u终止授权后及时向有关单位通报（一）合同标的（一）合同标的交易指向对象交易指向对象（二

10、）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风险点（三）合同标的常见问题及案例分析（三）合同标的常见问题及案例分析（四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点 合同标的风险合同标的风险 （一）合同标的（一）合同标的交易指向对象交易指向对象明确合同交易内容明确合同交易内容不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为服务。明确了合同标的便明确了合同的交易内容。重要性重要性在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不断变化的状态，可能对合同效力产生重要影响。 （二）合同标的的法律风险点（二）合同标的的法律风

11、险点1、合同标的不合法。2、合同标的不可能给付。3、合同标的不确定。4、实际交付的标的与合同约定的标的不符。1、合同标的确定性、合同标的确定性案例一案例一合同标的物不清，形成争议合同标的物不清，形成争议 甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损失15万元。（三）合同标的常见问题及法律分析（三）合同标的常见问题及法律分析2、实际交付的标的不

12、符、实际交付的标的不符v案例二案例二标的物被调包标的物被调包 市民杨先生的朋友为其买了一台二手笔记本电脑，价值4000多元，通过一家快递公司托运给他。日后，速递公司的业务员当面把包裹交给他。杨先生支付给对方50元邮费，签单接收了包裹，但忘记当场验看。稍后，他回到住处打开包裹，发现被骗。于是他带包裹到速递公司进行交涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重量和单价等，杨先生也未当场验货，因此双方各执一词，难辨真伪。 （四）合同标的风险防范要点（四）合同标的风险防范要点1、应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。2、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称

13、是否确定。3、根据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确合同的效力。合同权利义务合同权利义务 （一）合同权利义务（一）合同权利义务具体交易内容具体交易内容（二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点（三）合同权利义务常见问题及案例分析（三）合同权利义务常见问题及案例分析（四）合同权利义务审查要点（四）合同权利义务审查要点 （一）合同权利义务（一）合同权利义务具体交易内容具体交易内容当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺利履行。合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。比如买卖合同中卖方的义务有： 交付标的物的

14、义务v实际交付标的物v交付提取标的物的单证 v交付必要的有关资料 v按期交付标的物 v按照约定地点交付标的物 v按照约定的质量要求交付标的物v按照约定的包装方式交付标的物转移标的物所有权的义务瑕疵担保义务 （二）合同权利义务的法律风险点（二）合同权利义务的法律风险点1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。2、对法律规定的义务认识不清。3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益。（三）（三） 合同权利义务常见问题及案例分合同权利义务常见问题及案例分析析1、缺乏包装条款、缺乏包装条款案例一案例一 包装费由谁负担？包装费由谁负担？

15、甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料，共计货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。后甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。自此甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。2 2、交付地点约定不清、交付地点约定不清案例二案例二漏掉一个字，运费多开支漏掉一个字，运费多开支 某公司与水果商签订了水果购销合同。双方约定

16、在公司大仓库交货。但双方合同都写成了“公司仓库交货”，漏掉了“大”字，结果又将货物装箱重新进行运输，费时费力费钱。3 3、瑕疵担保义务、瑕疵担保义务概念：概念：卖方需承担的一项基本义务，指出卖人对其所交付的标的物，应担保其有依通常交易观念或当事人的意思认为应当具有的价值、效用或品质。种类：种类：质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。 案例三案例三质量瑕疵担保义务质量瑕疵担保义务 常某租赁方某门面房，用于开办饭馆，月租12000元，常某另外支付方某保证金3万元，如常某违约则该保证金不予退还。日后，房顶原有的裂缝不断加大，饭馆也出现亏损，常某不想再继续经营，便以该房存在严重危安全隐患为由提出

17、要求退租，并要求返还该3万元保证金，遭方某拒绝后，将方某诉至法院。方某辩称，常某在租赁时已经知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真正的原因是饭馆盈利状况不佳。诉讼中法院委托鉴定部门就此房屋进行了司法鉴定，结论该房屋系危房，不适合居住。后法院依据我国合同法第233条支持了常某的诉讼请求。 （四）合同权利义务风险防范要点（四）合同权利义务风险防范要点1、在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、数量、包装、检验等容易产生争议的地方。2、明确合同和法律规定的义务。3、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。合同履行合同履行 （一）、合同履行（一）、合同履行如何交易如何交易（二）、合同履行的法律风险

18、点（二）、合同履行的法律风险点（三）、合同履行常见问题及案例分析（三）、合同履行常见问题及案例分析（四）、合同履行风险防范要点（四）、合同履行风险防范要点 （一）合同履行（一）合同履行如何交易如何交易概念：概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，是构成法律效力的主要内容。（二）合同履行的法律风险点（二）合同履行的法律风险点1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则。2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。3、合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。（三）合同履行常见问题及案例分析（三）合同履行

19、常见问题及案例分析1 1、同时履行抗辩权、同时履行抗辩权（合同法第（合同法第6666条）条）案例一案例一你不付款，我不交货你不付款，我不交货 2008年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材，总价款450 万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材。2 2、不安抗辩权（合同法第、不安抗辩权（合同法第6868条）条）案例二案例二你亏损严重，我停止履行你亏损严重，我停止履行 某电热厂从某煤矿厂购煤，约定交货期限为2011年9月30日，付款期限为2011年10月30日。9月底，煤矿厂发现电热厂经营不善，财务状况严重恶化，并有确切证据可以证明电热厂已无付款之可能，此时煤矿厂可行使不

20、安抗辩权，要求电热厂提供担保或者解除合同3 3、顺序履行抗辩权（合同法第、顺序履行抗辩权（合同法第6767条）条）v案例三案例三某电热厂从某煤矿厂购煤，约定交货期限为2011年9月30日，付款期限为2011年10月30日。9月底，矿场交付约定数量的煤，后电热厂经检验发现煤的含硫量远远超过标准，根据政府规定不能在该厂附近燃烧，此时电热厂可以拒绝交付货款。4 4、合同变更（合同法第、合同变更（合同法第7777条）条）合同法第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明的，推定为未变更。” 5 5、合同解除（合同法第、合同解除（合同法第9393、9494条）条）单方解除（约定、法定）单方解除（约定、

21、法定）法定法定：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。v案例四某水果销售公司与某运输公司签订水果运输合同，约定由运输公司将一批水果于1天内运到，然而运输公司却在第2天将水果运到，第2天水果已经腐烂变质，此时水果销售公司有权单方解除运输合同，并要求运输公司承担违约责任协议解除协议解除6 6、情势变更（合同法司法解释二第、情势变更（合同法司法解释二第26条

22、）条）比如：物价飞涨、汇率大幅度变化、政策重大调整比如：物价飞涨、汇率大幅度变化、政策重大调整案例五案例五甲乙签订一份房屋租赁合同，约定租赁期限10年，年租金为45000元。不料履行过程中，该国发生了严重的通货膨胀，年通货膨胀率高达50%，则甲有权以情势变更为由，向法院起诉请求调整租金或解除合同 （四）合同履行风险防范要求（四）合同履行风险防范要求 1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚信信用原则。2、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、不安抗辩权等。3、合同变更时应签订书面协议，需要履行通知、登记等法律程序时，需及时履行。4、合同转让时需履行相关法律程序。5、合同解除条件成

23、就时，需要履行通知等法律程序。违约违约 （一）违约（一）违约交易存在问题，如何处理？交易存在问题，如何处理？（二）违约的法律风险点（二）违约的法律风险点（三）违约常见问题及案例分析（三）违约常见问题及案例分析（四）违约风险防范要点（四）违约风险防范要点 （一）违约（一）违约交易存在问题，如何处理？交易存在问题，如何处理？概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。违约行为 不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行； 迟延履行：能履行，但在期限届满时还没履行； 不完全履行：履行行为不符合债务本旨； 拒绝履行（预期违约） ：明示或默示的表示不履行； 债权人迟延：受领迟延。违约救济方式 强制履行； 解除合同； 赔偿损失； 支付违约金； 恢复原状等其他补救措施。（二）违约主要风险点（二）违约主要风险点1、未按合同约定的时间、金额支付价款。2、逾期交付、提取标的物。3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。6、我方未充分行使违约救济权利。（三）违约常见问题及案例分析（三）违约常见问题及案例分析1 1、加害履行（合同法第、加害履行（合同法第122122