经济法企业法律制度第2章

1、第二章第二章企业法律制度企业法律制度 宁波大学法学院宁波大学法学院企业的概念和分类 o一、企业的概念o 企业是依法设立依法设立的以营利为目的以营利为目的的从事生产经营活生产经营活动动的独立核算独立核算的经济组织经济组织。企业具有如下特征：o 1.企业是社会经济组织。企业作为一种社会组织，有自己的机构及工作程序。企业作为一种社会经济组织，主要从事经济活动，并有相应的财产。o 2.企业是以营利为目的从事生产经营活动的社会经济组织。o 3.企业是实行独立核算的社会经济组织，不实行独立核算的社会经济组织不能称其为企业。o 4.企业是依法设立的社会经济组织。企业通过依法设立，可以取得相应的法律地位，获得

2、合法的身份，得到国家法律的认可和保护。o二、企业的分类o 根据不同的分类标准，企业可以有不同的分类：o 1.按企业所有制性质企业所有制性质的不同，可以将企业分为全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、混合所有制企业等。o 2.按企业所属行业企业所属行业的不同，可以将企业分为工业企业、商业企业、农业企业等。o 3.按企业出资者企业出资者的不同，可以将企业分为内资企业、外商投资企业等。o 4.按企业的组织形式企业的组织形式的不同，可以将企业分为独资企业、合伙企业、公司制企业等。o 5.按企业的法律地位企业的法律地位的不同，可以将企业分为法人企业和非法人企业。o三、管理三、管理o四、解散和清算四、

3、解散和清算o五、法律责任五、法律责任个人独资企业法个人独资企业法可以有多种经营方式。一般有：自产自销、代购代销、来料加工、来样加工、来件装配、零售、批发、批零兼营、客运服务、货运服务、代客储运、装卸、修理服务、咨询服务等。代理销售、连锁经营是新产生的经营方式。诸如此类，个人独资企业均可采用。o一、个人独资企业法概述o 1个人独资企业的概念和特征。o (1)个人独资企业的概念o 个人独资企业是指由一个自然人投资一个自然人投资，财产为投资人个人所有财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任无限责任的经营实体经营实体。o (2)个人独资企业的法律特征o 投资主体的个人性投资主体的

4、个人性o 企业财产的个人性企业财产的个人性o 责任的无限性责任的无限性o 企业的非法人性企业的非法人性o【随堂演练21】下列人员不得作为投资人申请设立个人独资企业的有( )。oA党政机关领导干部 B警察 oC商业银行工作人员 D大学生 o【答案】ABCo【解析】根据我国有关法律、行政法规规定，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等人员，不得作为投资人申请设立个人独资企业。 o【疑难问题21】o个体工商户与个人独资企业有何区别? o【解析】个人独资企业与个体工商户的区别主要是：o(1)出资人不同。个人独资企业的出资人只能是一个自然人；个体工商户既可以由一个自然人出资

5、设立，也可以由家庭共同出资设立。o(2)承担责任的财产范围不同。个人独资企业的出资人在一般情况下仅以其个人财产对企业债务承担无限责任，只是在企业设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任；而根据民法通则的规定，个体工商户的债务如属个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，则以家庭财产承担。o(3)适用的法律不同。个人独资企业适用个人独资企业法的规定，个体工商户适用民法通则、城乡个体工商户管理暂行条例的规定。o(4)法律地位不同。个人独资企业是经营实体，是一种企业组织形态；个体工商户则不采用企业形式。区分二者的关键在于是否进行了独资企业登记，并领取独资企业

6、营业执照。 二、二、个人独资企业设立个人独资企业设立oa.a.投资人为一个自然人投资人为一个自然人且只能是中国公民。且只能是中国公民。ob.b.有合法的企业名称有合法的企业名称不得使用有限、公司等字样不得使用有限、公司等字样oc.c.有投资人申报的出资有投资人申报的出资应当与生产经营规模相适应应当与生产经营规模相适应od.d.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；oe.e.有必要的从业人员。有必要的从业人员。应是有完全民事行为能力的人且应是有完全民事行为能力的人且非法律法规禁止从事营利性活动非法律法规禁止从事营利性活动的人的人 名称必须与责任形式相

7、符名称必须与责任形式相符申请书应载明企业的名称、住所、投资申请书应载明企业的名称、住所、投资者姓名居所、出资额及方式、经营范围；者姓名居所、出资额及方式、经营范围；同时提交经营场所使用证明等同时提交经营场所使用证明等申请文件：申请文件：o1、设立申请书；、设立申请书；o2、投资人身份证明；、投资人身份证明；o2、生产经营场所使用证明等文件。、生产经营场所使用证明等文件。l 委托人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的委托人申请设立登记时，还应出具投资人的委托书和代理人的l 合法证明。合法证明。l 个人独资企业从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的个人独资企业从事法律、行政法规规定

8、须报经有关部门审批的l 业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。业务的，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。登记机关应当在收到申请文件之日起15日内予以答复 三、投资人及事务管理三、投资人及事务管理o对本企业的财产依法享有所有权。对本企业的财产依法享有所有权。o登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以其对登记时明确以家庭财产作为投资的，应当以其对企业债务承担无限责任企业债务承担无限责任o个人独资企业投资人个人独资企业投资人可自行管理可自行管理企业事务；企业事务；o也可以委托或者聘用其他也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的具有民事行为能力的人人负责企业的事务管理负责企业的事

9、务管理下列人员不得不得成为个人独资企业的投资人：(1)国家公务员；(2)人民警察；(3)法官；(4)检察官；(5)属于竞业禁止范围内的董事、经理。四、个人独资企业的权利、义务在权利方面：在权利方面： o1、企业财产所有权、企业财产所有权o2、自主经营权、自主经营权o3、申请贷款权、申请贷款权 o4、取得土地使用权、取得土地使用权o5、拒绝摊派权、拒绝摊派权 依法进行经济核算依法进行经济核算o【疑难问题22】张某出资设立一家服装经销店，经营性质为个人独资企业。1年后，张某因病委托朋友李某管理该店。由于李某管理不善，该经销店财产已所剩无几。债权人相继找上门来，要求张某归还欠债。张某宣称自己没有能力

10、还债。债权人告上法庭，要求用张某和李某的家庭共有财产抵偿债款。经法院查明，张某在设立登记时并没有明确是以家庭共有财产出资。o要求：根据以上情况并结合相关法律制度的规定，回答下列问题：o (1)张某能否委托李某经营管理其个人独资企业?说明理由。o (2) 对该企业所欠债款，法院应否支持债权人的要求?说明理由。o【解析】o (1)张某可以委托李某经营管理其个人独资企业。根据规定，个人独资企业的投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。o (2)法院不应支持债权人的要求。根据规定，个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的

11、，应当依法以其家庭共有财产对企业债务承担无限责任。但张某设立企业时并未明确以其家庭共有财产作为个人出资，所以不应以家庭共有财产对企业债务承担责任。至于李某，并非该个人独资企业的投资人，只是经营管理人员，不应为企业债务对债权人承担个人责任，也不应该以其家庭共有财产承担责任。五、个人独资企业的解散和清算o1解散的原因o 个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：o (1)投资人决定解散。o (2)投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承。o (3)被依法吊销营业执照。o (4)法律、行政法规规定的其他情形。o【随堂演练24】根据我国个人独资企业法的规定，在下列情形中，个人独资企业应当

12、解散的有( )。o A投资人决定解散 B个人独资企业被依法吊销营业执照o C投资人死亡无继承人 D投资人被依法宣告死亡，继承人放弃继承o【答案】ABCD o【解析】个人独资企业的财产可以依法继承和转让，因此当投资人死亡或者被依法宣告死亡，只有投资人无继承人或者继承人放弃继承时，个人独资企业才应当解散。 o 2清算程序o (1)清算通知、公告及债权申报。o (2)债务清偿。o 个人独资企业解散的，财产应当按下列顺序清偿：所欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。o (3)注销登记。个人独资企业清算结束后，投资人或者人民

13、法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。o【随堂演练25】个人独资企业解散后，其财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，投资人应当以其家庭共有财产予以清偿。 ( ) o【答案】o【解析】个人独资企业投资人在申请企业设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。本题中，投资人未明确以其家庭共有财产作为个人出资，不应当以其家庭共有财产予以清偿。个人独资企业法要点归纳个人独资企业法要点归纳o含义：一人；个人所有；无限责任含义：一人；个人所有；无限责任o特征：主体、财产的个人性；责任无限性；

14、非法人性特征：主体、财产的个人性；责任无限性；非法人性o五、法律责任五、法律责任o条件：人；名称；出资；场所与条件；从业人员条件：人；名称；出资；场所与条件；从业人员o程序：申请、证明；委托；批准；变更程序：申请、证明；委托；批准；变更o权利义务：权利义务：5项权利；项权利；3条义务；用工条义务；用工3要求和拒绝摊派要求和拒绝摊派o管理：自管；管理：自管； 托管：托管：1、合同；授权不明的责任；善意第三人、合同；授权不明的责任；善意第三人 2、受托人的限制：、受托人的限制：10条条 3、受托人的责任：违约；侵权、受托人的责任：违约；侵权o情形：自己决定；死亡；吊销；其他情形：自己决定；死亡；吊

15、销；其他o程序：清算人、通知、申报；清偿顺序程序：清算人、通知、申报；清偿顺序o效力：未偿债务的承担；财产的转移、隐匿；效力：未偿债务的承担；财产的转移、隐匿；o1、责任的顺序、责任的顺序o2、吊销执照的情形、吊销执照的情形合伙企业法合伙企业法一、概述一、概述二、设立二、设立三、管理三、管理四、解散和清算四、解散和清算1、合伙企业的概念和特征、合伙企业的概念和特征2、合伙企业法的概念、合伙企业法的概念1、合伙企业设立的条件、合伙企业设立的条件2、合伙企业设立的程序、合伙企业设立的程序1、合伙企业的财产规定、合伙企业的财产规定2、合伙企业内部关系的规定、合伙企业内部关系的规定3、合伙企业外部关系

16、的规定、合伙企业外部关系的规定1、合伙企业的解散、合伙企业的解散2、合伙企业的清算、合伙企业的清算一、合伙企业的概念及特征o合伙企业，是指两个或两个以上合伙人订立合伙协议两个或两个以上合伙人订立合伙协议，共同投资共同投资，合伙经营，共享收益合伙经营，共享收益，至少有一个以上的合伙人对企业债务承担无限责任无限责任的营利性组织营利性组织。o与其他企业形态相比，合伙企业具有以下法律特征：o (1)契约性契约性 合伙企业以合伙协议为其前提或基础。合伙企业以合伙协议为其前提或基础。 意思表示一致。意思表示一致。o (2)人合性人合性o (3)责任的无限连带性责任的无限连带性合伙企业必须有人对企业债务承担

17、合伙企业必须有人对企业债务承担 无限连带责任。无限连带责任。o (4)合伙性合伙性 内部关系属于合伙关系，利害一体。内部关系属于合伙关系，利害一体。 即共同出资、共同经营、共享受益、共担风险。即共同出资、共同经营、共享受益、共担风险。o二、普通合伙企业o 普通合伙企业由普通合伙人普通合伙人组成，合伙人合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任承担无限连带责任。o【随堂演练26】下列企业中，出资人对企业债务承担无限连带责任的是( )。o A普通合伙企业 B有限责任公司o C有限合伙企业 D国有独资企业o【答案】Ao【解析】普通合伙企业由普通合伙人组成。合伙人(即出资人)对合伙企业债务承担无限连带责任。

18、o (一)普通合伙企业设立o1、设立条件o 设立合伙企业，应当具备下列条件：o (1)有两个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。o (2)有书面合伙协议。o (3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资。合伙人的出资方式可以是货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利，也可以是劳务。o (4)有合伙企业的名称和生产经营场所。o (5)法律、行政法规规定的其他条件。营业执照签发之日，为营业执照签发之日，为合伙企业的成立日期合伙企业的成立日期 o设立合伙企业应当以全体合伙人为申请人。但申请设立合伙企业应当以全体合伙人为申请人。但申请合伙企业登记的具体事务，应当由全体合伙人从他合伙

19、企业登记的具体事务，应当由全体合伙人从他们当中制定的代表或者他们共同委托的代理人负责们当中制定的代表或者他们共同委托的代理人负责办理。办理。 登记申请登记申请30日内决定可否日内决定可否执照签发执照签发申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交下列文件：申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交下列文件： 1）全体合伙人签署的合伙申请书；）全体合伙人签署的合伙申请书； 2）全体合伙人的身份证明；）全体合伙人的身份证明； 3）全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书）全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书 4）合伙协议；）合伙协议； 5）出资权属证明；）出资权属证明； 6）经营场所

20、证明；）经营场所证明； 7）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件）国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件o(二)合伙企业财产o 合伙企业的财产，是指合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，合伙企业中财产份额的转让也应严格依照法律规定进行：o (1)除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。o (2)合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。o(3)合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权，但是，合伙协议另有约定的除外。o

21、(4)合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。 在共同经营的前提下，合伙人执行合伙事务可有两种形式在共同经营的前提下，合伙人执行合伙事务可有两种形式 共同管理共同管理 OR 委托管理委托管理即委托一名或者数名合伙人执行合伙企即委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务，即事务授权。执行合伙企业事业事务，即事务授权。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。务的合伙人，对外代表合伙企业。 即由全体合伙人共同即由全体合伙人共同执行合伙企业事务；执行合伙企业事务；下列事项应当经全体合伙人一致同意：应当经全体合伙人一致同意：改变合伙企业的名名称称；改变经营范围、主要经营场所；处分

22、企业的不动产；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；以企业名义为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。o 被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。o 2、合伙人的义务o 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。竞业禁止义务竞业禁止义务交易禁止义务交易禁止义务损害禁止义务损害禁止义务o 3、合伙企业的利

23、润分配、亏损分担o 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担出资比例分配、分担；无法确定出无法确定出资比例的，资比例的，由合伙人平均分配、分担平均分配、分担。合伙协议不得约定不得约定将全全部利润分配给部分合伙人部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损由部分合伙人承担全部亏损。o (四)合伙企业与第三人关系o 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清

24、偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其应当承担的亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。 o【随堂演练29】o 甲、乙、丙开办一普通合伙企业，合伙企业存续期间，由于合伙人之间意见不合，甲私自运走作为出资的机器设备。当合伙企业现有的财产不足以清偿善意第三人丁的债务时，丁只能向甲追讨。 ( ) o【答案】o【解析】合伙企业的内部“问题”不得对抗善意第三人。o o 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。o 合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业

25、中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。o 人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。o (五)合伙人变更o 合伙企业存续期间，合伙人会发生退伙或别人愿意加入合伙企业的情况，因此，合伙人的变更主要有入伙和退伙入伙和退伙这两种情况。o 1、入伙o 所谓入伙，即合伙企业存续期间，合伙人以外的人加入合伙，从而取得合伙人资格的行为。o 入伙应当具备以下条件：新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，以全体合伙人一致同意一致同意为条件；新合伙人入伙，应当订立书面入伙协议订立书面入伙协议；新合伙人订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知告知原合伙企业的经营状况和财务状况。o 2、退伙o 所谓退伙，即合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格的行为。退伙有以下4种方式：o (1)协议退伙。o (2)通知退伙。o (3)当然退伙。o (4)除名退伙。o (六)特殊的普通合伙企业o 合伙企业法规定，以专业知