经济法专题七 合同法

1、第十章第十章 合同法合同法学习资料学习资料l论合同法上的任意性规范论合同法上的任意性规范. .王轶王轶. .社会科社会科学战线学战线20062006年第年第5 5期期 l三大法系的要约与承诺制度，孙宪忠三大法系的要约与承诺制度，孙宪忠（译），本文是康拉德（译），本文是康拉德. .茨威格特，海因茨威格特，海因. .克茨克茨 德国德国 所著的所著的比较法总论比较法总论一书第一书第三版的第三版的第2626章。译文题目略有变化，但基章。译文题目略有变化，但基本无删节。本无删节。 l中外民商裁判网：中外民商裁判网：学习要点l本章为应重点掌握的内容本章为应重点掌握的内容l掌握合同的概念及特征、合同的分类；

2、掌握合同的概念及特征、合同的分类；熟悉合同订立的一般程序，合同的效熟悉合同订立的一般程序，合同的效力包括有效合同、效力不定合同及无力包括有效合同、效力不定合同及无效合同各自的条件种类等；掌握合同效合同各自的条件种类等；掌握合同履行中的抗辩权制度、保全制度，合履行中的抗辩权制度、保全制度，合同的变更、转让及终止，违约责任等。同的变更、转让及终止，违约责任等。第十章第十章 合同法合同法l第一节第一节 合同及合同法概述合同及合同法概述l第二节第二节 合同的成立合同的成立l第三节第三节 合同的效力合同的效力l第四节第四节 合同的履行合同的履行l第五节第五节 合同的变更、转让及终止合同的变更、转让及终止

3、l第六节第六节 违约责任违约责任第一节第一节 合同及合同法概述合同及合同法概述一、合同概述一、合同概述二、合同法概述二、合同法概述一、合同概述一、合同概述l（一）合同的概念及特征（一）合同的概念及特征l1.1.合同是指平等主体的自然人、法人、合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。权利义务关系的协议。l(1)广义合同是指以确定权利、义务为内容广义合同是指以确定权利、义务为内容的协议，包含民法上的合同、行政法上的的协议，包含民法上的合同、行政法上的行政合同、劳动法上的劳动合同以及国际行政合同、劳动法上的劳动合同以及国际法

4、上的国家合同。法上的国家合同。l(2)狭义上的合同仅指民事合同，民事合同狭义上的合同仅指民事合同，民事合同包括债权合同、物权合同和身份合同。包括债权合同、物权合同和身份合同。l(3)合同法上的合同仅指部分民事合同，并合同法上的合同仅指部分民事合同，并不调整所有的民事合同。合同法以调整债不调整所有的民事合同。合同法以调整债权合同为主。权合同为主。l抵押合同、质押合同、留置合同、探矿权抵押合同、质押合同、留置合同、探矿权合同、土地使用权出让合同、承包合同等合同、土地使用权出让合同、承包合同等物权性质的合同在没有特别法规范的情况物权性质的合同在没有特别法规范的情况下仍然适用合同法总则或类推适用合同法

5、下仍然适用合同法总则或类推适用合同法相关分则。相关分则。 练习练习合同法不适用于( ) 合同。lA、出版 B、土地使用权转让 lC、质押 D、收养2.2.合同的法律特征合同的法律特征l（1 1）合同的主体具有平等的法律地位。）合同的主体具有平等的法律地位。l排除行政合同排除行政合同l（2 2）合同是一种双方或多方的民事法律行）合同是一种双方或多方的民事法律行为为l（3 3）合同是一种旨在发生债权债务关系的）合同是一种旨在发生债权债务关系的合意合意l财产性财产性（二）合同的分类（二）合同的分类l1 1、双务合同与单务合同、双务合同与单务合同依当事人双依当事人双方是否互负对待给付义务而作的分类。方

6、是否互负对待给付义务而作的分类。单务合同单务合同是指一方当事人负担义务而是指一方当事人负担义务而他方当事人不负担义务的合同。他方当事人不负担义务的合同。双务合同双务合同是指当事人双方相互负相关是指当事人双方相互负相关义务的合同。义务的合同。 法国民法典法国民法典第第11021102条规定：条规定：“如缔如缔约人双方相互负担义务时，此种合同约人双方相互负担义务时，此种合同为双务合同。为双务合同。” 第第11031103条规定：条规定：“如果一人或数人对如果一人或数人对于另一人或数人承担义务，而后者不于另一人或数人承担义务，而后者不承担义务时，此种合同为单务合同。承担义务时，此种合同为单务合同。”

7、2 2、诺成合同和实践合同、诺成合同和实践合同l以合同的成立于当事人的意思表示之外是否尚需以合同的成立于当事人的意思表示之外是否尚需要交付标的物为标准所做的划分。要交付标的物为标准所做的划分。诺成合同：诺成合同：是指当事人意思表示一致合同即告成是指当事人意思表示一致合同即告成立的合同，无须再为其他手续或为实物的交付。立的合同，无须再为其他手续或为实物的交付。 例：买卖、租赁、承揽及委托合同都属于诺成合例：买卖、租赁、承揽及委托合同都属于诺成合同。同。实践合同：实践合同：是指除当事人意思表示一致外，尚需是指除当事人意思表示一致外，尚需交付标的物的合同。交付标的物的合同。 例：借用、借贷及保管合同

8、达成协议尚需交付标例：借用、借贷及保管合同达成协议尚需交付标的物合同才成立。的物合同才成立。3 3、有名合同与无名合同、有名合同与无名合同l以合同类型是否在合同法中有规定并赋以合同类型是否在合同法中有规定并赋予一定的名称而作的分类。予一定的名称而作的分类。有名合同：有名合同：又称典型合同，是指法律对这又称典型合同，是指法律对这类合同的类型设有规定并赋予一定的名称。类合同的类型设有规定并赋予一定的名称。无名合同：无名合同：又称非典型合同，是指法律未又称非典型合同，是指法律未对其类型特别加以规定也未赋予其特定名对其类型特别加以规定也未赋予其特定名称，而由当事人自由创设的合同。称，而由当事人自由创设

9、的合同。注：无名合同并非没有自己的名称，而注：无名合同并非没有自己的名称，而是法律对这类合同未明确规定。我国是法律对这类合同未明确规定。我国现行合同法规定了买卖、租赁、赠与现行合同法规定了买卖、租赁、赠与等等1515种有名合同。种有名合同。4.主合同与从合同主合同与从合同l依据合同之间存在着的主从关系划分依据合同之间存在着的主从关系划分其他划分：其他划分：l有偿合同与无偿合同有偿合同与无偿合同以当事人之间有无以当事人之间有无对价的给付为标准而作的分类。对价的给付为标准而作的分类。l要式合同和不要式合同要式合同和不要式合同以合同的成立是以合同的成立是否要求履行一定的形式和手续为依据划分。否要求履

10、行一定的形式和手续为依据划分。l根据我国合同法的规定：融资租赁合根据我国合同法的规定：融资租赁合同（同（D238D238）；建设工程合同（）；建设工程合同（D270D270）；）；技术开发合同（技术开发合同（D330D330）；技术转让合）；技术转让合同（同（D342D342）；自然人之外的其他借款）；自然人之外的其他借款合同（合同（D199D199）等应采用书面形式否）等应采用书面形式否则会导致合同无效。则会导致合同无效。二、合同法概述二、合同法概述l（一）合同法立法概况（一）合同法立法概况l1.1.合同法合同法是调整平等主体间交易关系是调整平等主体间交易关系的法律规范的总称，是有关合同的法

11、的法律规范的总称，是有关合同的法律。律。l2.2.特征：特征： （1 1）合同法是任意法）合同法是任意法 市场经济的基本法，以任意性规范为市场经济的基本法，以任意性规范为主。主。 （2 2）合同法是财产法）合同法是财产法 （3 3）合同法是交易法）合同法是交易法 调整动态财产流转关系，维护财产调整动态财产流转关系，维护财产交易的安全。交易的安全。3.3.合同法调整对象合同法调整对象l合同法中规定的合同法中规定的1515种有名合同；抵押种有名合同；抵押合同；质押合同；土地使用权出让和合同；质押合同；土地使用权出让和转让合同；专利或商标权转让、许可转让合同；专利或商标权转让、许可合同；著作权使用合

12、同；出版合同；合同；著作权使用合同；出版合同；肖像权许可使用合同。肖像权许可使用合同。判断下列内容是否受合同法调整：判断下列内容是否受合同法调整：lA.A.甲拾得乙遗失的一块手表甲拾得乙遗失的一块手表lB.B.甲邀请乙看球赛甲邀请乙看球赛, ,乙因为有事没有前乙因为有事没有前l 去赴约去赴约lC.C.甲因为放暑假甲因为放暑假, ,将一台电脑放到乙家将一台电脑放到乙家lD.D.甲鱼塘的鱼跳进乙鱼塘甲鱼塘的鱼跳进乙鱼塘（二）合同法的原则（二）合同法的原则l1.1.平等原则平等原则l2.2.自愿原则自愿原则（1 1）当事人有订立和不订立合同的）当事人有订立和不订立合同的自由。自由。 （2 2）有选择

13、合同相对人的自由。）有选择合同相对人的自由。 （3 3）有决定合同内容的自由。）有决定合同内容的自由。 （4 4）有选择合同形式的自由）有选择合同形式的自由l3.公平原则公平原则l给付的等值性和风险分担的合理性给付的等值性和风险分担的合理性l4.诚实信用原则诚实信用原则l债法中的债法中的“帝王条款帝王条款”l其他如公序良俗原则其他如公序良俗原则 是指合同当事人的民事活动应当遵守是指合同当事人的民事活动应当遵守公共秩序和善良风俗。公共秩序和善良风俗。思考：思考：当代合同法的发展趋势是什么？当代合同法的发展趋势是什么？第二节第二节 合同的成立合同的成立一、合同的订立一、合同的订立二、合同的内容和形

14、式二、合同的内容和形式三、合同成立的时间和地点三、合同成立的时间和地点四、缔约过失责任四、缔约过失责任一、合同的订立一、合同的订立 合同是当事人之间关于权利义务关系的合同是当事人之间关于权利义务关系的合意合意是一个从协商到一致的过程，这个是一个从协商到一致的过程，这个过程就是一个相互协商、讨价还价、相互过程就是一个相互协商、讨价还价、相互妥协的过程。妥协的过程。l用合同成立的专门术语讲，就是一个要约、用合同成立的专门术语讲，就是一个要约、承诺，甚至包括反要约在内的较为复杂的承诺，甚至包括反要约在内的较为复杂的过程。过程。l法律上一般把一方提出建议的行为称为要法律上一般把一方提出建议的行为称为要

15、约，将另一方最后表示同意的行为称为承约，将另一方最后表示同意的行为称为承诺。诺。（一）要约（一）要约l1.含义含义l（1）要约人和受要约人）要约人和受要约人l合同法合同法第第1414条：要约是希望和他人订条：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（下列规定：（1 1）内容具体确定；（）内容具体确定；（2 2）表）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。示约束。（2 2）要约的构成要件）要约的构成要件l要约要取得法律效力，必须具备下列要约要取得法律效力，必须具备下列条件：条件：lA.A.要约必

16、须是特定人的意思表示。要约必须是特定人的意思表示。lB.B.要约应向要约人希望与之签订合同要约应向要约人希望与之签订合同的相对人发出。的相对人发出。 注：相对人即可以是特定人也可以是注：相对人即可以是特定人也可以是非特定人非特定人lC.C.要约的内容必须确定。要约的内容必须确定。lD.D.要约必须有缔结合同的目的要约必须有缔结合同的目的, ,要约必要约必须含有该要约一经被接受，要约人即须含有该要约一经被接受，要约人即受其约束的旨意。受其约束的旨意。l也即要约人必须向相对人表明，其要也即要约人必须向相对人表明，其要约一旦被相对人接受，合同即告成立。约一旦被相对人接受，合同即告成立。要约与要约邀请

17、的区别要约与要约邀请的区别a.a.目的不同。目的不同。要约邀请又称要约引诱，是希望他人向要约邀请又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。自己发出要约的意思表示。b.b.内容不同。内容不同。c.c.效力不同。效力不同。前者有受约束的意思表示，后者则不受前者有受约束的意思表示，后者则不受约束的意思表示。约束的意思表示。2.2.要约生效时间要约生效时间l（1 1）口头形式）口头形式要约的效力从相对人要约的效力从相对人了解要约时开始生效。了解要约时开始生效。l（2 2）书面形式）书面形式投邮主义与到达主义投邮主义与到达主义（发信主义和受信主义）（发信主义和受信主义）l我国采用到达主义，即要约

18、到达受要我国采用到达主义，即要约到达受要约人时生效。（合同法第约人时生效。（合同法第1616条）条）l注：数据电文形式注：数据电文形式3.3.要约的撤回和撤销要约的撤回和撤销l（1 1）要约的撤回）要约的撤回l撤回通知要先于或同时与要约到达。撤回通知要先于或同时与要约到达。l注：撤回方式注：撤回方式纯粹的撤回通知纯粹的撤回通知/ /以变更的以变更的方式撤回方式撤回l（2 2）要约的撤销）要约的撤销l应在要约到达受要约人之后而受要约人发应在要约到达受要约人之后而受要约人发出承诺之前撤销。出承诺之前撤销。注：两种不得撤销的情形注：两种不得撤销的情形l合同法合同法第第1818条规定，在下列情况条规定

19、，在下列情况下，要约不得撤销：下，要约不得撤销：l第一，要约中规定了接受承诺期限或者以第一，要约中规定了接受承诺期限或者以其他方式规定要约不可撤销；其他方式规定要约不可撤销；l第二，受要约人有理由信赖要约是不可撤第二，受要约人有理由信赖要约是不可撤销的，并以本着对要约的信赖行事。销的，并以本着对要约的信赖行事。练习练习l百货公司向食品公司发出一订货单称：百货公司向食品公司发出一订货单称：“愿以每斤愿以每斤5050元的价格购买贵公司的牛肉元的价格购买贵公司的牛肉干干6060斤斤”，后百货公司又发一电报给食品，后百货公司又发一电报给食品公司称公司称“取消上次取消上次6060斤牛肉干的订单斤牛肉干的

20、订单”。电报早于订货单寄到食品公司。百货公司电报早于订货单寄到食品公司。百货公司的行为是（的行为是（ ）。）。 A A、撤销要约、撤销要约 B B、撤回要约、撤回要约 C C、撤回要约邀请、撤回要约邀请 D D、撤销要约邀请、撤销要约邀请4.要约的失效要约的失效l要约的法律效力因下列原因而消灭：要约的法律效力因下列原因而消灭：lA.A.受要约人拒绝要约受要约人拒绝要约lB.B.承诺期限届满，没有表示（默示拒绝）。承诺期限届满，没有表示（默示拒绝）。lC.C.要约撤回与撤销。要约撤回与撤销。lD.D.受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对要约的内容作出实质性变更。（新要约或反要约）（新要

21、约或反要约）（二）承诺（二）承诺l1.1.概念概念l（1 1）方式：只能以明示的方式作出，）方式：只能以明示的方式作出，沉默或不作为本身不构成承诺。沉默或不作为本身不构成承诺。l（2 2）构成要件）构成要件lA.A.承诺必须由受要约人向要约人作出。承诺必须由受要约人向要约人作出。lB.B.承诺的内容必须与要约的内容承诺的内容必须与要约的内容一致一致。lC.C.承诺应在要约的法律效力存续期间内作承诺应在要约的法律效力存续期间内作出出2.2.承诺的效力承诺的效力l（1 1）承诺生效的时间：到达要约人时生效）承诺生效的时间：到达要约人时生效l（2 2）承诺的效力：合同成立）承诺的效力：合同成立合同法

22、合同法第第2525条条l（3 3）迟发或迟到的承诺：）迟发或迟到的承诺：l 迟发的承诺：因迟发而迟到的承诺，原则迟发的承诺：因迟发而迟到的承诺，原则上不生效上不生效合同法合同法第第2828条条 l 未迟发而迟到的承诺：因其他原因迟到，未迟发而迟到的承诺：因其他原因迟到，原则上该承诺有效原则上该承诺有效合同法合同法第第2929条条请回答有关要约与承诺的几个问题：请回答有关要约与承诺的几个问题：l1 1、甲向乙发出一份信函：我处现有存粮若、甲向乙发出一份信函：我处现有存粮若干，欲卖与你方，速派人前来。干，欲卖与你方，速派人前来。l是不是要约？是不是要约？l2 2、甲向乙发出一份信函：我处有上等棉花

23、、甲向乙发出一份信函：我处有上等棉花10001000公斤，单价每公斤公斤，单价每公斤5050元，欲售与你方，元，欲售与你方，限限1010日内答复，若不答复则视为同意。结日内答复，若不答复则视为同意。结果，乙方没有在果，乙方没有在10 10 日内答复。日内答复。l乙方是否违约？乙方是否违约？l3 3、甲方口头向乙方订购一批货物，乙方没有立即、甲方口头向乙方订购一批货物，乙方没有立即回复，而甲方随后与丙方签定了合同，乙方组织回复，而甲方随后与丙方签定了合同，乙方组织好货源后答复甲方要求拉货。好货源后答复甲方要求拉货。甲方是否违约？甲方是否违约？l4 4、甲方以书面形式向乙方订购一批货物，要求立、甲

24、方以书面形式向乙方订购一批货物，要求立即发货，乙方迅速准备货源并雇车，随后甲方发即发货，乙方迅速准备货源并雇车，随后甲方发出了撤消通知。出了撤消通知。甲方的要约能否撤消？甲方的要约能否撤消？l5 5、甲向乙发出一份要约，向乙方订购、甲向乙发出一份要约，向乙方订购10001000公斤小公斤小麦，乙方回复条件完全同意，但是，现只有麦，乙方回复条件完全同意，但是，现只有500500公公斤。斤。乙方的答复是否是承诺？乙方的答复是否是承诺？判断下列行为属合同订立中的哪个阶段判断下列行为属合同订立中的哪个阶段l1.1.招标投标招标投标l招标招标l投标投标l定标定标l2.2.拍卖拍卖l拍卖人的广告拍卖人的广

25、告/ /宣传宣传/ /每次出价每次出价l竞买人出价竞买人出价l拍卖师击槌确定价格拍卖师击槌确定价格拍卖公告拍卖公告受管理人委托，定于2009年4月9日上午10时在石家庄市裕华东路55号河北省嘉海拍卖有限公司河北省嘉海拍卖有限公司联合公开拍卖石家庄三鹿集团股份有限公司的下列破产财产：一、三鹿集团（山东）乳业有限公司95.00%的股权；二、唐山三鹿乳业有限公司70.00%的股权；拍卖标的自公告之日起在嘉海拍卖公司预展，有意竞买者请于2009年4月8日下午3时前携带有效证件及保证金（到帐为准）到嘉海拍卖公司办理竞买登记手续。优先购买权人请在竞买登记截止前主张权利并办理竞买手续。否则视为自动放弃优先购

26、买权利。联系电话：0311-8605816813803333368联系人：马女士袁先生河北省嘉海拍卖河北省嘉海拍卖有限公司有限公司河北东方拍卖有限公司河北省拍卖总行有限公司 非法院单位非法院单位 公告日期：公告日期：2009-03-24 刊登版面：第六版刊登版面：第六版 刊登日期：刊登日期：2009-03-24l3.悬赏广告悬赏广告l广告人以广告的形式声明对完成广告中规定行为的任何人，给予广告中约定报酬的意思表示。练习l1.根据合同法规定，（根据合同法规定，（ ）为要约邀请。）为要约邀请。lA、寄送的价目表、寄送的价目表lB、拍卖公告、招标公告、招股说明书、拍卖公告、招标公告、招股说明书lC、

27、投标邀请书、投标邀请书lD、悬赏广告、悬赏广告l2.根据我国根据我国合同法合同法规定，受要约人对规定，受要约人对要约内容中有关合同的（）等的变要约内容中有关合同的（）等的变更，是对要约内容的实质性变更。更，是对要约内容的实质性变更。lA、标的、数量、质量、标的、数量、质量lB、包装、包装lC、价款或者报酬、价款或者报酬lD、履行期限、地点和方式、履行期限、地点和方式l3.根据根据合同法合同法的规定，下列各项中，属于合的规定，下列各项中，属于合同成立的情形有（同成立的情形有（ ）。）。lA、甲向乙发出要约，乙作出承诺，该承诺除对、甲向乙发出要约，乙作出承诺，该承诺除对履行地点提出异议外，其余内容

28、均与要约一致履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致lB、甲、乙约定以书面形式订立合同，但在签订、甲、乙约定以书面形式订立合同，但在签订书面合同之前甲已履行主要义务，乙接受了履行书面合同之前甲已履行主要义务，乙接受了履行lC、甲、乙采用书面形式订立一合同，但在双方、甲、乙采用书面形式订立一合同，但在双方签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了履行签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了履行lD、甲于、甲于5月月10日向乙发出要约，要约规定承诺期日向乙发出要约，要约规定承诺期限截止至限截止至5月月20日，乙于日，乙于5月月18日发出承诺信函，日发出承诺信函，该信函该信函5月月21日到达甲日到达甲二、合同

29、的内容与形式二、合同的内容与形式l（一）合同的内容（一）合同的内容l1.1.合同一般条款合同一般条款l合同的标的物；标的物的质量、规格、数量、外合同的标的物；标的物的质量、规格、数量、外观等；价格条款（酬金）；履行的时间、地点、观等；价格条款（酬金）；履行的时间、地点、方式等。方式等。l2.2.合同必备条款合同必备条款l（1 1）当事人必须明确）当事人必须明确l（2 2）合同标的必须明确）合同标的必须明确l（3 3）标的物的数量必须明确）标的物的数量必须明确3.3.格式条款格式条款l（1 1）格式条款提供方的提请注意义务）格式条款提供方的提请注意义务l（2 2）解释规则）解释规则l（3 3）格

30、式条款无效的情形）格式条款无效的情形l格式条款无效格式条款无效l格式条款中的无效免责事由格式条款中的无效免责事由l消费者权益保护法消费者权益保护法第第2424条：经营条：经营者不得以格式合同、通知、声明、店者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责害消费者合法权益应当承担的民事责任。任。l格式合同、通知、声明、店堂告示等格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。含有前款所列内容的，其内容无效。法律的直接规定法律的直接规定l第

31、第383383条储存易燃、易爆、有毒、有腐蚀条储存易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品或者易变质物品，性、有放射性等危险物品或者易变质物品，存货人应当说明该物品的性质，提供有关存货人应当说明该物品的性质，提供有关资料。资料。l存货人违反前款规定的，保管人可以拒收存货人违反前款规定的，保管人可以拒收仓储物，也可以采取相应措施以避免损失仓储物，也可以采取相应措施以避免损失的发生，因此产生的费用由存货人承担。的发生，因此产生的费用由存货人承担。l保管人储存易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、保管人储存易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品的，应当具备相应的有放射性等危险物品的，应当具备相应

32、的保管条件。保管条件。（二）合同的形式（二）合同的形式l1.1.据合同自由原则，可自由选择书面、口据合同自由原则，可自由选择书面、口头和其他形式。头和其他形式。l2.2.一般原则一般原则l（1 1）法律明文规定采用书面形式的，应当）法律明文规定采用书面形式的，应当采用书面形式。采用书面形式。l（2 2）当事人约定采用书面形式的，应当采）当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。用书面形式。l（3 3）应采用特定形式未采用，但一方已经）应采用特定形式未采用，但一方已经履行主要义务而对方接受的，该合同成立。履行主要义务而对方接受的，该合同成立。三、合同成立的时间地点三、合同成立的时间地点l（一）

33、合同成立的时间（一）合同成立的时间l1.1.一般承诺生效的时间即为合同成立一般承诺生效的时间即为合同成立的时间。的时间。l2.2.具体形式下成立的时间：具体形式下成立的时间：l（1 1）口头承诺：要约人了解承诺的时间）口头承诺：要约人了解承诺的时间l（2 2）信件方式、数据电文：到达主义（确）信件方式、数据电文：到达主义（确认书签订时间）认书签订时间）l（3 3）据交易习惯或要约人的要求：做）据交易习惯或要约人的要求：做出出承诺行为承诺行为的时间的时间l（4 4）采用合同书形式订立合同的，自）采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时成立。双方当事人签字或盖章时成立。（二）合同成立的地

34、点（二）合同成立的地点l承诺生效的地点承诺生效的地点案例：合同的成立案例：合同的成立l甲企业向乙企业（以下简称甲企业向乙企业（以下简称“甲甲”和和“乙乙”）发出传真订货，该传真列明了货）发出传真订货，该传真列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在方式等，并要求乙在1010日内报价。乙接受日内报价。乙接受甲发出传真上列明的条件并按期报价，亦甲发出传真上列明的条件并按期报价，亦要求甲在要求甲在1010日内回复；甲按期复电同意其日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。价格，并要求签订书面合同。乙在未签订乙在未签订书面合同的情况下，

35、按甲提出的条件发货，书面合同的情况下，按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。甲收货后未提出异议，亦未付货款。l后因市场发生变化，该货物价格下降。甲后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不成立，故乙应尽快取回货物。买卖关系不成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。随乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，可能权，并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法使自己的

36、货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼。院提起诉讼。l问题：问题：l1.1.试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为各自的法律性质及判断的理由？行为各自的法律性质及判断的理由？l2.2.双方买卖合同是否成立？并说明理由。双方买卖合同是否成立？并说明理由。l3.3.对甲放弃到期债权、无偿转让财产的行对甲放弃到期债权、无偿转让财产的行为，乙可向人民法院提出何种权利请求，为，乙可向人民法院提出何种权利请求，以保护其利益不受侵害，并简要说明理由？以保护其利益不受侵害，并简要说明理由？对乙行使该权利的期限，法律有何规定？对乙行使该权利的期限，法律有何规定？l甲公司需制作一

37、批真丝服装销售，急需重磅真丝甲公司需制作一批真丝服装销售，急需重磅真丝面料。该公司分别向几家丝织厂发出函电称：面料。该公司分别向几家丝织厂发出函电称：“我公司急需我公司急需型重磅真丝面料型重磅真丝面料20002000米，如贵米，如贵厂有货请速回电告知价格，我厂将派人前往购厂有货请速回电告知价格，我厂将派人前往购买买”。乙丝织厂收到函电后，立即组织货源，准。乙丝织厂收到函电后，立即组织货源，准备了备了20002000米面料，并派车运往甲公司，并回电告米面料，并派车运往甲公司，并回电告知甲公司衣料价格及送货之事。在该批面料送达知甲公司衣料价格及送货之事。在该批面料送达之前，甲公司得知另一家丝织厂的

38、真丝面料质量之前，甲公司得知另一家丝织厂的真丝面料质量好，价格合理，在市场上旺销，遂与该厂签定了好，价格合理，在市场上旺销，遂与该厂签定了购买真丝面料的合同，并电告乙丝织厂。乙丝织购买真丝面料的合同，并电告乙丝织厂。乙丝织厂将货运到后，甲公司拒绝收货。乙丝织厂认为厂将货运到后，甲公司拒绝收货。乙丝织厂认为甲公司的行为构成违约，遂诉至法院。甲公司的行为构成违约，遂诉至法院。 l（1 1）甲公司向几家丝织厂发函的行为属于）甲公司向几家丝织厂发函的行为属于于合同法上的什么行为？于合同法上的什么行为？ l（2 2）甲公司与乙丝织厂之间的合同是否成）甲公司与乙丝织厂之间的合同是否成立？立？ l（3 3）

39、法院应如何处理本案，为什么？）法院应如何处理本案，为什么？问题：问题：四、缔约过失责任四、缔约过失责任l（一）概念及构成要件（一）概念及构成要件l与先合同义务相对应的责任追究机制，即与先合同义务相对应的责任追究机制，即当事人进入缔约程序后，均应依诚信原则当事人进入缔约程序后，均应依诚信原则的要求，尽到诚实、善意、通知、协助和的要求，尽到诚实、善意、通知、协助和保密的义务，否则出于保护善意相对人的保密的义务，否则出于保护善意相对人的考虑需承担赔偿责任考虑需承担赔偿责任l1.1.缔约过失责任是一种合同前的责任，即缔约过失责任是一种合同前的责任，即缔约人由于过错（故意或过失）违反先合缔约人由于过错（

40、故意或过失）违反先合同义务而依法应当承担的民事责任同义务而依法应当承担的民事责任l2.2.构成要件构成要件（1 1）缔约人一方违反先合同义务）缔约人一方违反先合同义务 （2 2）相对方受到损失）相对方受到损失 （3 3）违反先合同义务与损失之间有因果关系）违反先合同义务与损失之间有因果关系 （4 4）违反先合同义务者有过错）违反先合同义务者有过错（二）缔约过失责任的具体表现形式（二）缔约过失责任的具体表现形式l1.1.假借订立合同，恶意进行磋商假借订立合同，恶意进行磋商l2.2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况者提供虚假情况l3.3.有其他违背

41、诚信原则的行为有其他违背诚信原则的行为（三）缔约过失责任的赔偿范围（三）缔约过失责任的赔偿范围l信赖利益的损失信赖利益的损失l具体范围：直接损失间接损失具体范围：直接损失间接损失l1.1.缔约费用缔约费用l2.2.准备履约所支付的费用准备履约所支付的费用l3.3.上述费用的利息等上述费用的利息等练习l当事人有下列行为之一的，依当事人有下列行为之一的，依合同法合同法规定应当承担缔约过失责任（规定应当承担缔约过失责任（ ）lA、假借订立合同，恶意进行磋商、假借订立合同，恶意进行磋商lB、故意隐瞒与订立合同有关的重要情况、故意隐瞒与订立合同有关的重要情况lC、故意提供虚假情况、故意提供虚假情况lD、

42、泄露在订立合同过程中所知悉的对方当、泄露在订立合同过程中所知悉的对方当事人的商业秘密事人的商业秘密 案例：案例：l有甲、乙两个公司，乙公司想将公司整体有甲、乙两个公司，乙公司想将公司整体出售给丙，但甲公司与丙公司是竞争对手，出售给丙，但甲公司与丙公司是竞争对手，不愿乙将公司出售给丙，于是就以欲购买不愿乙将公司出售给丙，于是就以欲购买乙公司为由与乙公司进行谈判，实际上它乙公司为由与乙公司进行谈判，实际上它并不愿意购买乙公司。谈判进行了很长时并不愿意购买乙公司。谈判进行了很长时间，丙见乙即将与甲签订合同，就另外做间，丙见乙即将与甲签订合同，就另外做了其他的投资。当甲得知丙不再购买乙公了其他的投资。

43、当甲得知丙不再购买乙公司了，就中止了与乙的谈判。乙失去了商司了，就中止了与乙的谈判。乙失去了商机，最后只好以非常低的价格出售了公司。机，最后只好以非常低的价格出售了公司。第三节第三节 合同的效力合同的效力一、合同效力概述一、合同效力概述二、有效合同二、有效合同三、合同无效三、合同无效四、可撤销的合同四、可撤销的合同五、效力待定的合同五、效力待定的合同六、合同无效或被撤销的法律后果六、合同无效或被撤销的法律后果一、合同效力概述一、合同效力概述 合同订立合同订立过程过程l合同成立合同成立事实事实l合同效力合同效力评价评价二、有效合同二、有效合同l（一）合同生效概述（一）合同生效概述l1.1.有效合

44、同是指符合法律规定条件，有效合同是指符合法律规定条件，能够产生当事人预期法律后果的合同。能够产生当事人预期法律后果的合同。l2.2.合同的有效条件合同的有效条件l（）当事人合格（）当事人合格l（）意思表示真实（）意思表示真实l（）内容不违反法律和社会公共利（）内容不违反法律和社会公共利益益（二）附条件、附期限生效（二）附条件、附期限生效l1.1.附条件合同附条件合同l附生效条件、解除条件附生效条件、解除条件l2.2.附期限合同附期限合同l附生效期限、终止期限附生效期限、终止期限三、合同无效三、合同无效l（一）概述（一）概述. .概念：是指不符合法定有效要件，不能在概念：是指不符合法定有效要件，

45、不能在当事人之间产生预期法律效力的合同。当事人之间产生预期法律效力的合同。 主要是指内容违反法律和社会公共利益的主要是指内容违反法律和社会公共利益的合同。合同。. .特征：特征：（）具有违法性。（）具有违法性。（）具有确定无效性（）具有确定无效性（）具有当然无效性（）具有当然无效性无需任何人主张，法院或仲裁机构也无需任何人主张，法院或仲裁机构也仅是对既定事实的认可。仅是对既定事实的认可。（）自始无效（）自始无效即使已经履行，也不能成为有效合同。即使已经履行，也不能成为有效合同。（二）合同无效的情形（二）合同无效的情形l. .一方以欺诈、胁迫手段订立的损害一方以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的

46、合同国家利益的合同l. .恶意串通，损害国家、集体或第三恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同人利益的合同l. .以合法形式掩盖非法目的的合同以合法形式掩盖非法目的的合同l. .损害社会公共利益的合同损害社会公共利益的合同l. .违反法律、行政法规强制性规定的违反法律、行政法规强制性规定的合同合同 地方性法规、行政规章不得作为认地方性法规、行政规章不得作为认定合同无效的依据定合同无效的依据四、可撤销合同四、可撤销合同l（一）概述（一）概述l1.1.可变更、可撤销的合同可变更、可撤销的合同l相对无效的合同相对无效的合同l2.2.导致合同可撤销的原因导致合同可撤销的原因l（1 1）因重大误解而

47、订立的合同）因重大误解而订立的合同l（2 2）在订立合同时显失公平的合同）在订立合同时显失公平的合同l（3 3）因欺诈、胁迫或趁人之危而订立的合）因欺诈、胁迫或趁人之危而订立的合同同（二）撤销权的消灭（二）撤销权的消灭1.1.变更权和撤销权归合同当事人，他人无权变更权和撤销权归合同当事人，他人无权行使。行使。2.2.需在法定期限内变更、撤销需在法定期限内变更、撤销11年年 权利人放弃权利人放弃3.3.被依法撤销后，将溯及到合同成立时无效。被依法撤销后，将溯及到合同成立时无效。注：应通过法院或仲裁机构行使注：应通过法院或仲裁机构行使五、效力待定的合同五、效力待定的合同l（一）概念（一）概念l1.

48、效力待定合同是指欠缺有效要件，效力待定合同是指欠缺有效要件，其效力处于不确定状态的合同其效力处于不确定状态的合同，其效其效力是否发生有待权利人补正确定的合力是否发生有待权利人补正确定的合同。同。2.2.特征特征l（1 1）合同在有效要件上有欠缺）合同在有效要件上有欠缺主要瑕疵主要瑕疵是当事人不合格是当事人不合格l（2 2）成立后尚未有效，必须补正后才能生）成立后尚未有效，必须补正后才能生效效l（3 3）其效力只能由合格主体予以追认授权）其效力只能由合格主体予以追认授权而补正完善而补正完善l（4 4）经补正后自始生效）经补正后自始生效（二）效力待定合同的类型（二）效力待定合同的类型l1.1.限制

49、民事行为能力人依法不能独立限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同。签订的合同。l2.2.行为人没有代理权、超越代理权或行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后仍以被代理人名义签者代理权终止后仍以被代理人名义签订的合同。订的合同。l3.3.无处分权人订立的处分他人财产的无处分权人订立的处分他人财产的合同。合同。六、合同无效或被撤销的法律后果六、合同无效或被撤销的法律后果l1.1.返还财产返还财产l2.2.赔偿损失赔偿损失补救措施补救措施l3.3.收缴财产收缴财产制裁措施制裁措施练习（单选）l甲乙两公司签订了买卖甲乙两公司签订了买卖10辆汽车的合同，辆汽车的合同，就在乙将汽车交付甲时，被工商

50、行政管理就在乙将汽车交付甲时，被工商行政管理部门查出该批汽车是走私品而予以查封。部门查出该批汽车是走私品而予以查封。根据我国根据我国合同法合同法关于合同效力的规定，关于合同效力的规定，该买卖汽车合同属于（该买卖汽车合同属于（ ）。）。lA、有效合同、有效合同 lB、无效合同、无效合同 lC、可撤销合同、可撤销合同 lD、效力待定合同、效力待定合同 多选多选l根据根据中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法的规定，的规定，下列合同中，属于无效合同的有（下列合同中，属于无效合同的有（ ）。）。lA、一方以欺诈手段使对方在违背真实意、一方以欺诈手段使对方在违背真实意思情况下订立的合同思情况下订立的合

51、同lB、损害社会公共利益的合同、损害社会公共利益的合同lC、以合法形式掩盖非法目的的合同、以合法形式掩盖非法目的的合同lD、显失公平的合同、显失公平的合同第四节第四节 合同的履行合同的履行一、合同履行概述一、合同履行概述二、合同履行的基本规则二、合同履行的基本规则三、双务合同履行中的抗辩权三、双务合同履行中的抗辩权四、合同的保全四、合同的保全一、合同履行概述一、合同履行概述（一）合同履行的概念（一）合同履行的概念l1.1.概念概念l（1 1）给付）给付合同的标的合同的标的l（2 2）清偿）清偿满足债权满足债权债权债务消灭债权债务消灭l2.2.合同履行的特征合同履行的特征l（1 1）全面适当）全

52、面适当l（2 2）行为过程）行为过程l（3 3）重在保障债权人的权利）重在保障债权人的权利（二）合同履行的原则（二）合同履行的原则l1.1.适当履行原则适当履行原则l1 1）实际履行原则）实际履行原则l2 2）全面履行原则）全面履行原则l2.2.协作履行原则协作履行原则l指当事人应基于诚实信用原则要求，协助指当事人应基于诚实信用原则要求，协助对方当事人履行债务的原则。对方当事人履行债务的原则。l 通知、协助、保密通知、协助、保密二、合同履行的基本规则二、合同履行的基本规则l（一）合同条款约定不明时的履行规（一）合同条款约定不明时的履行规则则l合同非必要条款未约定或约定不明时：合同非必要条款未约

53、定或约定不明时：l1.1.协议补充协议补充l2.2.不能达成协议的，按照合同有关条不能达成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定款或者交易习惯确定l3.3.法律规定法律规定合同法规定的具体履行规则：合同法规定的具体履行规则：l（1 1）质量要求不明确）质量要求不明确l（2 2）价款或报酬不明确）价款或报酬不明确l（3 3）履行地点不明确）履行地点不明确l（4 4）履行期限不明确）履行期限不明确l（5 5）履行方式不明确）履行方式不明确l（6 6）履行费用不明确）履行费用不明确练习（单选）练习（单选）l当事人约定合同履行期限不明确的，权利当事人约定合同履行期限不明确的，权利方可以（）。方可以（

54、）。lA、随时请求对方履行义务，但应当给对、随时请求对方履行义务，但应当给对方以必要的时间方以必要的时间 lB、重新协商履行期限、重新协商履行期限lC、不用履行、不用履行lD、延期履行、延期履行多选多选l甲乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程甲乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同履行费用的负担问题约定不中，发现该合同履行费用的负担问题约定不明确。在这种情况下，可供甲乙双方选择的明确。在这种情况下，可供甲乙双方选择的履行规则有（履行规则有（ ）。）。lA、双方协议补充、双方协议补充 lB、按交易习惯确定、按交易习惯确定 lC、由履行义务一方负担、由履行义务一方负担 lD、由法院决定

55、、由法院决定（二）价格变化时的合同履行规则（二）价格变化时的合同履行规则l执行政府定价或政府指导价的，在合执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的期限内政府价格调整时，按同约定的期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计算。照交付时的价格计算。l逾期履行的，按照有利于守约方的价逾期履行的，按照有利于守约方的价格执行。格执行。（三）涉及第三人的合同履行规则（三）涉及第三人的合同履行规则l合同的相对性合同的相对性l1.1.向第三人履行的合同向第三人履行的合同增加的费用由债权人承担增加的费用由债权人承担l2.2.第三人代为履行的合同第三人代为履行的合同第三人瑕疵履行由债务人向债权人承担违第三人瑕疵履行

56、由债务人向债权人承担违约责任。约责任。（四）合同主体发生变化时的履行规则（四）合同主体发生变化时的履行规则l债权人分立、合并或者变更住所没有债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，导致债务履行发生困难通知债务人，导致债务履行发生困难时，债务人可以中止履行或者将标的时，债务人可以中止履行或者将标的物提存。物提存。（五）债务人履行方式变化时的履行规则（五）债务人履行方式变化时的履行规则l1.1.债务人的提前履行债务人的提前履行l一般不得拒绝，增加的费用由债务人负担一般不得拒绝，增加的费用由债务人负担l2.2.债务人的部分履行债务人的部分履行l一般不得拒绝，增加的费用由债务人负担一般不得拒绝，增

57、加的费用由债务人负担三、双务合同履行中的抗辩权三、双务合同履行中的抗辩权（一）概述（一）概述l1.1.抗辩权是指阻止对方当事人请求权的对抗辩权是指阻止对方当事人请求权的对抗权，又称异议权。抗权，又称异议权。l2.2.特征：特征：l（1 1）以对方当事人存在有效的请求权为前）以对方当事人存在有效的请求权为前提。提。l（2 2）存在于互负债务的双务合同之中。）存在于互负债务的双务合同之中。l（3 3）功能在于通过行使抗辩权使对方的请）功能在于通过行使抗辩权使对方的请求权消灭或使其效力延期发生。求权消灭或使其效力延期发生。3.3.分类：分类：l（1 1）永久抗辩权永久抗辩权即使对方请求权永远即使对方

58、请求权永远消除消除l（2 2）延缓抗辩权延缓抗辩权使对方请求权仅在一使对方请求权仅在一定时期内不能行使。定时期内不能行使。（二二）后履行抗辩权）后履行抗辩权l1.1.含义含义l在后履行抗辩权在后履行抗辩权后履行方的权利后履行方的权利l2.2.适用条件适用条件l（1 1）由同一双务合同产生互负债务）由同一双务合同产生互负债务l（2 2）均已届清偿期且履行有先后顺序）均已届清偿期且履行有先后顺序l（3 3）针对先履行义务人的）针对先履行义务人的不履行、瑕疵履不履行、瑕疵履行和迟延履行行和迟延履行l（4 4）先履行的债务有履行的可能）先履行的债务有履行的可能3.3.行使方式行使方式l当事人有权暂时中

59、止履行，并将中止当事人有权暂时中止履行，并将中止履行的理由、根据及恢复履行的条件履行的理由、根据及恢复履行的条件通知对方。通知对方。l如果对方在合理期限内提供了适当担如果对方在合理期限内提供了适当担保或者恢复了履约能力，当事人应立保或者恢复了履约能力，当事人应立即恢复履行。即恢复履行。l如对方在合理期限内未恢复履行能力，如对方在合理期限内未恢复履行能力，也未提供适当担保的，中止履行的一也未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。方可以解除合同。l如果没有确切证据擅自中止履行的，如果没有确切证据擅自中止履行的，应依法承担违约责任。应依法承担违约责任。l例如：房屋租赁合同中约定，一方先交租例如

60、：房屋租赁合同中约定，一方先交租金，另一方后交付房屋。如果未先交付租金，另一方后交付房屋。如果未先交付租金，则另一方有权拒绝交付房屋。金，则另一方有权拒绝交付房屋。l甲乙双方在买卖合同中约定，甲方在甲乙双方在买卖合同中约定，甲方在0808年年1010月月2020日交付联想某型号笔记本电脑日交付联想某型号笔记本电脑1010台，台，价款共计价款共计1010万元，乙方在万元，乙方在1111月月2020日将款项日将款项付清。假如付清。假如1010月月2020日甲仅交付日甲仅交付6 6台该型号电台该型号电脑，尚有脑，尚有4 4台未交，则乙对尚欠的台未交，则乙对尚欠的4 4台电脑台电脑享有后履行抗辩权。享