民法总论第1讲

1、罗士俐嘉兴学院文法学院二二0 0一五年九月十六日一五年九月十六日 一、两条进路抽象具体（理论教材）具体抽象（案例教材） 二、尊重认知规律 1.认知进程：阅读（记忆）理解（记忆）运用（记忆）批判（创新：学术、运用） 2.认知行为：预习听课复习再复习 三、相互交流 四、战略上藐视它，战术上重视它 民法总论 民法各论 民法概述（导论） 民法基本原则 民事法律关系 民事主体 民事客体 民事法律行为 代理制度 时效制度物权法债权法人格权法侵权责任法知识产权法婚姻家庭继承法 一、民法的概念 二、民法的渊源（法源） 三、民法的调整对象 四、民法的性质 五、民法与其他部门法 六、民法的适用 （一）民法的词源：

2、古罗马jus civile英国civil law日本“民法”（荷兰Buergerliches Recht） （二）民法的的定义：调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法。 形式民法民法典 实质民法民法典+民事法律法规 （三）我国民法的概念：民法通则第2条“民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。”拓展：古罗马民法 习惯法B.C.450十二铜表法527优帝法典、学说汇篡、法学阶梯优帝新律民法大全 一.古代：民刑不分（1910以前） 二.近代 大清民律草案（1910）民法修正案（1925）民法典（19301949） 三.中华人民共和国时期 1.婚

3、姻法（1950）；2.经济合同法（1981） 3.涉外经济合同法（1985）；4.民法通则（1986） 5.合同法（1999）：6.物权法（2007） 7.侵权责任法（2009） 法律渊源：法律规范存在的（表现）形式，其所要解决的问题是裁判案件时应从何处寻求法律规范。 （一）宪法（不作为裁判的直接依据） （二）民事法律 1.民法通则 2.各类民事单行法 如：a合同法 b继承法 3.其他部门法中的民事规范 如： a反不正当竞争法损害赔偿责任 b消费者权益保护法民事责任 c产品质量法瑕疵担保责任 （三）国务院颁布的行政法规 如：商业特许经营管理条例第22/23条 （四）最高人民法院司法解释 如：最

4、高人民法院印发关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）的通知 （五）行政规章和地方性法规 如：深圳经济特区房地产登记条例（1993） （六）国际条约（如：联合国国际货物销售合同公约 CISG ）和国际惯例（国际贸易术语解释通则 INCOTERMS ） （七）国家认可的民事习惯（风俗） 1长期、公认公知；2 一体遵从；3不为法律规制 （八）国家政策 注：1.判例在我国不是法源 2.各地高级人民法院的指导意见不是法源 3.法理（法律学说）不是法源 但是，它们在司法实务中的作用不可忽视。 （一）平等主体之间的社会关系 1.是社会关系，而不是非社会关系 2.平等体现在： a人格独立 b

5、意志自由 3.具体表现： a地位平等 b法律适用平等 c权利保护平等 （二）平等主体之间的财产关系 1.财产关系的概念：人们在产品的生产、分配和消费过程中形成的具有经济内容的社会关系. 2.民事上财产关系的特点： a主体地位平等 b主体意思表示自由 c以等价有偿为原则 3.民事上财产关系的分类： a财产所有关系物权法 b财产流转关系合同法 （三）平等主体之间的人身关系 1.人身关系的概念：人与人之间基于人格和身份形成的具有人身属性的社会关系。 2.人身关系的种类： A人格关系：民事主体基于利益而发生的社会关系 如：生命健康、姓名、肖像、名誉、荣誉、信用、隐私 B身份关系：民事主体基于身份而形成

6、的社会关系 如：夫妻、父子等 3.特点 A非财产性：不能直接表现为一种财产利益 B专属性：所体现的利益与人身难以分离 C人格关系的固有性：人格关系中的利益大多数是民事主体必备的利益 （一）民法是私法（市民社会法） 1.公法和私法的概念 公法：调整公权力运行的法律为公法(不可协商) 私法：调整平等主体之间的法律为私法（可协商） 问：民事诉讼法是公法还是私法？ 行政复议法是公法还是私法？ 刑法是公法还是私法？ 合同法是公法还是私法？ 物权法是公法还是私法？ 公司法是公法还是私法？ 社会保障法？环境保护法？ 2.公法和私法的划分标准 A利益说（公共利益私人利益） B意思说（意志服从意志自由） C主体

7、说（国家私人） 3.区分公法和私法的意义 A私法自治，减少国家干预 B尊重和保障民事主体的人身和财产权益 C明确民法的基本属性 4.民法是私法 A调整对象：平等主体 B调整方法：意思自治民事责任 （二）民法是权利法 1.从历史上看，民法最基本的职能在于对民事权利的确认和保护 2.从体系上看，民法体系的构建是以权利为基本逻辑起点 3.从规范类型上来看，民法是通过权利确认当事人的行为规则 4.从权利救济角度来看，是权利回复或弥补为主，不以惩罚为主 拓展：民法的本位（目的、宗旨） 公法的本位义务本位 社会法的本位社会本位 民法的本位权利本位 （三）民法是市场法 1.从历史上看，民法始终与市场经济发展

8、紧密 2.从内容上看，民法调整的财产关系就是财产的归属与流通关系 3.具体表现 A主体制度：确认各类市场主体的平等地位 B物权制度：确认各种财产的归属关系 C债权制度：确认财产流通关系 D客体制度：确认市场交易的权利标的 （四）民法是实体法 民法民事诉讼法 （五）民法的功能 1.为市场经济活动提供行为规范 2.为人权提供基本保障 3.维护社会公平正义 4.促进民主政治 5.促进物质文明和精神文明 （六）民法的精神 意思自治（但有例外） A自主 B自由（人身和意志） C自觉 D自愿 E自担 （一）与宪法母子关系 （二）与刑法公法、制裁犯罪 （三）与行政法公法、规范公权力、管理社会 （四）与经济法

9、国家干预的经济关系 （五）与劳动法社会法 （六）与婚姻家庭法民法的分支 （七）与商法民法的特别法 （八）与民事诉讼法程序法 （一）民法的适用范围 1.概念：民事法律规范在何时、何地、对何人发生法律效力。 2.时间范围 A生效时间： 法律本身规定生效时间 法律自颁布之日生效 自法律公布后一段时间生效 B失效时间： 在新法中明文规定废止旧法 新法优于旧法 另行出台废止文件 C溯及力： 有溯及力 无溯及力 民法通则意见第196条规定，1987年以前发生的民事行为，适用行为发生的法律、政策，若没有具体规定，可以比照民法通则处理。 3.空间范围 A概念：民法的对地效力、适用地理领域 B适用原则：一国领域

10、之全部（航空器、船舶、使领馆） C另外特别规定 4.对人范围（属人主义/属地主义） （二）民法适用的基本原则 1.上位法优于下位法（法律优于行政法规） 2.特别法优于普通法（公司法优于民法通则） 3.新法优于旧法（注：指在同序位法向冲突时，颁布在后的优于办不在前的） 4.强行法优于任意法 5.法律文本优于法律解释 （三）民法的解释方法 1.文义解释：按照文字义 2.体系解释：法条在法律体系中的地位 3.法意解释：历史解释、目的解释、立法解释 4.扩张解释：因文义过窄，不足以表示立法真意，根据真意扩张 5.限缩解释：因文义过宽，不符合立法真意，根据真意限制 6.当然解释：法无明文规定，但与立法目的，该事实的情形更可适用某一规范，而进行适用 7.合宪性解释：依照宪法高位阶法解释低位阶法。作业：1.回顾本讲所讲内容 2.预习下讲所讲内容（民法的基本原则） 3.小论文：浅谈民法的本位（回答两个问题：一是如何理解法的本位？二是你觉得民法的本位是什么？言明理由？）（字数要求300-500；雷同率低于20%；逻辑严密；言简意赅；语言流畅；先交电子版） 4.案例分析：独行侠与天涯女通过网络聊天认识。两人意气相投，相互倾慕