事实劳动关系

1、“TA是不是公司的员工？是不是公司的员工？” 讨论事实劳动关系认定问题讨论事实劳动关系认定问题“offer能不能替代劳动合同？能不能替代劳动合同？”讨论未签订劳动合同的责任承担讨论未签订劳动合同的责任承担“解除事实劳动关系有没有赔偿？解除事实劳动关系有没有赔偿？”讨论用人单位的解除后果讨论用人单位的解除后果 王女士诉称，其于王女士诉称，其于20132013年年4 4月月1 1日入职百货公司，任经理助理一日入职百货公司，任经理助理一职，双方已形成事实劳动关系，在职期间百货公司未与其签订劳动职，双方已形成事实劳动关系，在职期间百货公司未与其签订劳动合同。合同。20132013年年7 7月月3131

2、日公司以内部领导变动为由口头与其解除劳动日公司以内部领导变动为由口头与其解除劳动关系。王女士认为其权益遭到侵害，因此诉至法院要求百货公司支关系。王女士认为其权益遭到侵害，因此诉至法院要求百货公司支付在职期间未签劳动合同二倍工资差额付在职期间未签劳动合同二倍工资差额2000020000元。元。百货公司辩称，公司与王女士之间不存在劳动关系。其公司与百货公司辩称，公司与王女士之间不存在劳动关系。其公司与员工均订立书面劳动合同，且公司也没有经理助理的岗位。员工均订立书面劳动合同，且公司也没有经理助理的岗位。庭审中，王女士为证明自己的主张，出具了银行交易明细表、庭审中，王女士为证明自己的主张，出具了银行

3、交易明细表、原公司同事张先生的证人证言及张先生的银行对账单等证据予以佐原公司同事张先生的证人证言及张先生的银行对账单等证据予以佐证，银行交易明细显示百货公司存在按月向王女士支付款项的事实。证，银行交易明细显示百货公司存在按月向王女士支付款项的事实。百货公司对上述证据的真实性不予认可，但认可张先生曾是其公司百货公司对上述证据的真实性不予认可，但认可张先生曾是其公司员工。员工。一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。列情形的，劳动关系成立。( (一一) )用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单

4、位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；( (二二) )用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；动；( (三三) )劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：系时可参照下列凭证：( (一一) )工资支付凭证或记录工资支付凭证或记录( (职工工资发放花名册职工

5、工资发放花名册) )、缴纳各项社、缴纳各项社会保险费的记录；会保险费的记录；( (二二) )用人单位向劳动者发放的用人单位向劳动者发放的“工作证工作证”、“服务证服务证”等能够证明身份的证件；等能够证明身份的证件；( (三三) )劳动者填写的用人单劳动者填写的用人单位招工招聘位招工招聘“登记表登记表”、“报名表报名表”等招用记录；等招用记录；( (四四) )考勤记考勤记录；录；( (五五) )其他劳动者的证言等。其他劳动者的证言等。其中，其中，( (一一) )、( (三三) )、( (四四) )项的有关凭证由用人单位负举证责任。项的有关凭证由用人单位负举证责任。案件评析案件评析接受接受管理管理

6、支付支付报酬报酬提供提供劳动劳动 王女士诉称，其于王女士诉称，其于20132013年年4 4月月1 1日入职百货公司，任经理助理一日入职百货公司，任经理助理一职，双方已形成事实劳动关系，在职期间百货公司未与其签订劳动职，双方已形成事实劳动关系，在职期间百货公司未与其签订劳动合同。合同。20132013年年7 7月月3131日公司以内部领导变动为由口头与其解除劳动日公司以内部领导变动为由口头与其解除劳动关系。王女士认为其权益遭到侵害，因此诉至法院要求百货公司支关系。王女士认为其权益遭到侵害，因此诉至法院要求百货公司支付在职期间未签劳动合同二倍工资差额付在职期间未签劳动合同二倍工资差额200002

7、0000元。元。百货公司辩称，公司与王女士之间不存在劳动关系。其公司与百货公司辩称，公司与王女士之间不存在劳动关系。其公司与员工均订立书面劳动合同，且公司也没有经理助理的岗位。员工均订立书面劳动合同，且公司也没有经理助理的岗位。庭审中，王女士为证明自己的主张，出具了庭审中，王女士为证明自己的主张，出具了银行交易明细表、银行交易明细表、原公司同事张先生的原公司同事张先生的证人证言证人证言及张先生的银行对账单等证据予以佐及张先生的银行对账单等证据予以佐证，银行交易明细显示百货公司存在按月向王女士支付款项的事实。证，银行交易明细显示百货公司存在按月向王女士支付款项的事实。百货公司对上述证据的真实性不

8、予认可，但认可张先生曾是其公司百货公司对上述证据的真实性不予认可，但认可张先生曾是其公司员工。员工。事实劳动关系本来是一种劳动关系，但是由于它没有书面合同，所以劳动关系中的很多权利义务无法确定，这对单位产生很多弊端。在具体的劳动争议实践中，依据基本的举证规则，劳动关系是否存在需要由劳动者来承担，不过相关法律法规规定则在某种程度上减轻了劳动者的举证责任。只要劳动者提供了工资单、工作服、工作证等能间接证明存在劳动关系的证据，劳动仲裁则对劳动关系存在的主张予以支持。2015年年5月，胡某应聘上海某公司的技术部高级主管，经过多轮月，胡某应聘上海某公司的技术部高级主管，经过多轮面试，最终上海公司给胡某发

9、来了一封面试，最终上海公司给胡某发来了一封offer，写明胡某已成功应，写明胡某已成功应聘该公司技术部高级主管一职，每月工资聘该公司技术部高级主管一职，每月工资12000元，试用期为三元，试用期为三个月，试用期满双方正式签订书面劳动合同。个月，试用期满双方正式签订书面劳动合同。三个月后，胡某满心期待公司与其正式订立劳动合同，却不料只三个月后，胡某满心期待公司与其正式订立劳动合同，却不料只收到公司的一份解聘通知书，以胡某试用期间不能胜任工作岗位收到公司的一份解聘通知书，以胡某试用期间不能胜任工作岗位为由，通知解除劳动关系。为由，通知解除劳动关系。胡某一气之下，诉诸仲裁，要求支付未签订劳动合同期间

10、的二倍胡某一气之下，诉诸仲裁，要求支付未签订劳动合同期间的二倍工资差额，以及违法解除劳动合同赔偿金。工资差额，以及违法解除劳动合同赔偿金。公司庭审时辩称，公司发给胡某的公司庭审时辩称，公司发给胡某的offer，即是双方签订劳动合同，即是双方签订劳动合同的合意，不同意支付支付二倍工资。胡某确实不能胜任工作岗位的合意，不同意支付支付二倍工资。胡某确实不能胜任工作岗位，因此，不同意支付赔偿金。，因此，不同意支付赔偿金。321322311公司的公司的offer是否等同于劳动合同？是否等同于劳动合同？本案中，公司是否需要支付二倍工资？如需支付，按何种标准支付？本案中，公司是否需要支付二倍工资？如需支付，

11、按何种标准支付？试用期内不能胜任工作岗位能否解除？试用期内不能胜任工作岗位能否解除？ （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；身份证件号码； （三）劳动合同期限；（三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点；（四）工作内容和工作地点； （五）工作时间和休息休假；（五）工作时间和休息休假； （六）劳动报酬；（六）劳动报酬； （七）社会保险；（七）社会保险； （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（八）劳动保护、劳动

12、条件和职业危害防护； （九）法（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。事项。劳动合同的必备条款有哪些？劳动合同的必备条款有哪些？小李大专毕业后，怀揣梦想来到梦寐以求的上海淘金，经过几小李大专毕业后，怀揣梦想来到梦寐以求的上海淘金，经过几番笔试、面试，最终来到一家餐饮企业做领班，一年过去了，番笔试、面试，最终来到一家餐饮企业做领班，一年

13、过去了，公司一直没提出与其签订劳动合同。天有不测风云，老板突然公司一直没提出与其签订劳动合同。天有不测风云，老板突然找小李说，最近生意不好，让小李明天不要来上班了。小李觉找小李说，最近生意不好，让小李明天不要来上班了。小李觉得非常委屈，沟通协商无果后，委托律师提出仲裁申请，请求得非常委屈，沟通协商无果后，委托律师提出仲裁申请，请求裁决公司支付未签劳动合同的二倍工资、违法解除劳动关系的裁决公司支付未签劳动合同的二倍工资、违法解除劳动关系的赔偿金。赔偿金。 同为年终奖，为何诉求结果各不同？同为年终奖，为何诉求结果各不同？321单位庭审辩称不同意支付赔偿金，主要理由有：单位庭审辩称不同意支付赔偿金，

14、主要理由有：1、劳动合同法劳动合同法第第47条对于赔偿金适用条件说得很清楚，条对于赔偿金适用条件说得很清楚，是是“违法解除劳动合同违法解除劳动合同”而非而非“违法解除事实劳动关系违法解除事实劳动关系”，因，因此，解除事实劳动关系不适用有关赔偿金的规定。此，解除事实劳动关系不适用有关赔偿金的规定。2、对于无劳动合同的事实劳动关系，小李已经主张二倍工资，、对于无劳动合同的事实劳动关系，小李已经主张二倍工资，再要求用人单位支付赔偿金，会使小李获得过多非劳动性收入。再要求用人单位支付赔偿金，会使小李获得过多非劳动性收入。3、小李至多可以依据、小李至多可以依据劳动合同法实施条例劳动合同法实施条例第第6条

15、条 “劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿定支付经济补偿”的规定，要求单位在终止事实劳动关系时支的规定，要求单位在终止事实劳动关系时支付经济补偿金，而不论用人单位是否违法解除，因此小李请求付经济补偿金，而不论用人单位是否违法解除，因此小李请求不当。不当。 21仲裁认为：仲裁认为：劳动合同实质上是为保障用人单位与劳动者建立合劳动合同实质上是为保障用人单位与劳动者建立合法有效劳动关系，从而使得双方依法行使权

16、利、履行法有效劳动关系，从而使得双方依法行使权利、履行义务而缔结的契约。劳动合同是劳动关系的表现形式，义务而缔结的契约。劳动合同是劳动关系的表现形式，劳动关系是劳动合同的实质。法律规范劳动合同的目劳动关系是劳动合同的实质。法律规范劳动合同的目的实在于更为有效保障劳动关系。本案单位与小李建的实在于更为有效保障劳动关系。本案单位与小李建立劳动关系后一直未与其签订劳动合同已属违法，后立劳动关系后一直未与其签订劳动合同已属违法，后又在毫无事实及法律依据情况下，擅自解除了与小李又在毫无事实及法律依据情况下，擅自解除了与小李的事实劳动关系，解除行为亦系违法，故，裁决其依的事实劳动关系，解除行为亦系违法，故

17、，裁决其依法支付违法解除劳动合同的赔偿金并无不妥。法支付违法解除劳动合同的赔偿金并无不妥。 3我们认为，我们认为，1、在、在劳动合同法劳动合同法中，支付经济补偿金的适用前提也表述为中，支付经济补偿金的适用前提也表述为“解除劳动合同解除劳动合同”， 如果机械理解，解除事实劳动关系则无须支付经如果机械理解，解除事实劳动关系则无须支付经济补偿金，但济补偿金，但劳动合同法实施条例劳动合同法实施条例第第6条已经明确，在无劳动合条已经明确，在无劳动合同情况下解除事实劳动关系用人单位需要支付经济补偿金。合法解除同情况下解除事实劳动关系用人单位需要支付经济补偿金。合法解除事实劳动关系需要支付经济补偿金，违法解

18、除事实劳动关系却不需要事实劳动关系需要支付经济补偿金，违法解除事实劳动关系却不需要支付赔偿金，违法成本小于合法成本岂不谬哉支付赔偿金，违法成本小于合法成本岂不谬哉?2、事实劳动关系其实也存在期限和劳动合同。根据、事实劳动关系其实也存在期限和劳动合同。根据劳动合同法劳动合同法第第14条第条第3款款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”。用。用人单位与劳动者存在事实劳动关系的状态满一年，即使双方仍未订立人单位与劳动者存在事实劳动关系的

19、状态满一年，即使双方仍未订立劳动合同，劳动合同，劳动合同法劳动合同法也已经为双方也已经为双方“拟制拟制”了一份了一份“无形无形”的的无固定期限劳动合同。既然有合同，那么相应的法条也都可以适用。无固定期限劳动合同。既然有合同，那么相应的法条也都可以适用。3、二倍工资与赔偿金制度价值各异。二倍工资是为了督促企业提、二倍工资与赔偿金制度价值各异。二倍工资是为了督促企业提高书面劳动合同签订率而设立的惩罚性制度高书面劳动合同签订率而设立的惩罚性制度;赔偿金是为了限制单位赔偿金是为了限制单位利用自身强势地位擅自行使单方解除权而设立的制度。因此，每项制利用自身强势地位擅自行使单方解除权而设立的制度。因此，每项制度有其自身价值。度有其自身价值。4、劳动合同法实施条例劳动合同法实施条例第第6条规定的在无劳动合同时单位应条规定的在无劳动合同时单位应当支付经济补偿金是有明确条件的，那就是当支付经济补偿金是有明确条件的，那就是“劳动者不与用人单位订劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的立书面劳动合同的”，即不签合同的过错在于劳动者，如果不签合同，即不签合同的过错在于劳动者，如果不签合同的过错在单位又当何论的过错在单位又当何论? 问题一