第八章合同法

1、5/3/20221第八章第八章 合同法合同法2一、合同法概述一、合同法概述 n（一）合同（一）合同n合同：契约，协议。广义上是指一切以权利义务为合同：契约，协议。广义上是指一切以权利义务为内容的协议。包括民事、行政、劳动合同等。合同内容的协议。包括民事、行政、劳动合同等。合同法中的合同仅指民事合同，即：合同是平等主体的法中的合同仅指民事合同，即：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的事权利义务关系的协议协议。n（二）合同法（二）合同法n合同法是合同法是调整调整合同主体之间合同主体之间交易关系交易关系的法律。是平的

2、法律。是平等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。合同等主体之间商品交换关系的法律规范的总称。合同法中所指的合同仅为债权合同，是民事合同中的一法中所指的合同仅为债权合同，是民事合同中的一部分。部分。 3n财产关系：包括物权关系（对物的排他支配权，如财产关系：包括物权关系（对物的排他支配权，如财产所有权关系等。权利性质上物权为支配权，权财产所有权关系等。权利性质上物权为支配权，权利人不需义务人的行为配合就可行使和实现权利）利人不需义务人的行为配合就可行使和实现权利）和债权关系（对给付的请求权，如租赁关系，买卖和债权关系（对给付的请求权，如租赁关系，买卖关系等。权利性质上债权为请求权，权利人必须有

3、关系等。权利性质上债权为请求权，权利人必须有义务人的一定行为配合才能行使和实现其权利）。义务人的一定行为配合才能行使和实现其权利）。其中，当事人之间以债权债务为内容的民法关系，其中，当事人之间以债权债务为内容的民法关系，就此达成的协议即为就此达成的协议即为债权合同，受合同法调整。债权合同，受合同法调整。n人身关系：与当事人的人身不可分离的民法关系，人身关系：与当事人的人身不可分离的民法关系，也可具有财产内容，如著作权中的人身权，婚姻，也可具有财产内容，如著作权中的人身权，婚姻，收养，监护关系的协议，不受合同法调整。适用其收养，监护关系的协议，不受合同法调整。适用其他法律的规定。他法律的规定。

4、民事法律关系民事法律关系n（三）合同法的基本原则（三）合同法的基本原则n平等；自愿；公平；诚实信用；守法等原则。平等；自愿；公平；诚实信用；守法等原则。n（四）合同的分类（四）合同的分类n有名合同：典型合同，法律中有确定的名称和调整有名合同：典型合同，法律中有确定的名称和调整规则。如：买卖合同，供用水、电、气、热力合同规则。如：买卖合同，供用水、电、气、热力合同, ,赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，赠与合同，借款合同，租赁合同，融资租赁合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，承揽合同，建设工程合同，运输合同，技术合同，保管合同，仓储合同，委托合同，行纪合同，居间保管合同，

5、仓储合同，委托合同，行纪合同，居间合同合同 直接适用合同法总则及分则中关于该种合同直接适用合同法总则及分则中关于该种合同 的具体规定的具体规定n无名合同：非典型合同，适用合同法总则中的一般无名合同：非典型合同，适用合同法总则中的一般规则的同时，参照分则或其他法律中最相类似规定。规则的同时，参照分则或其他法律中最相类似规定。n单务合同：如赠与合同单务合同：如赠与合同n双务合同：如买卖合同双务合同：如买卖合同n有偿合同：如买卖合同有偿合同：如买卖合同n无偿合同：如赠与合同无偿合同：如赠与合同n诺成合同：当事人意思表示一致时，合同成立。如仓储合同。金融机构诺成合同：当事人意思表示一致时，合同成立。如

6、仓储合同。金融机构 n 贷款的借款合同贷款的借款合同n实践合同：当事人意思表示一致后，须有实践合同：当事人意思表示一致后，须有实际交付标的物的行为实际交付标的物的行为合同才合同才n 成立。如自然人的借款合同成立。如自然人的借款合同n要式合同：如金融机构贷款的借款合同须书面形式要式合同：如金融机构贷款的借款合同须书面形式n不要式合同不要式合同n主合同：可独立存在的合同主合同：可独立存在的合同n从合同：必须以其他合同的存在为前提才可存在的合同。如保证合同从合同：必须以其他合同的存在为前提才可存在的合同。如保证合同 n格式合同：合同条款由当事人格式合同：合同条款由当事人事先拟订事先拟订并在合同订立时

7、未与另一方当事并在合同订立时未与另一方当事 人协商人协商n非格式合同：非格式合同：共同协商共同协商拟订合同条款拟订合同条款6二、合同的订立二、合同的订立n（一）合同的内容和形式（一）合同的内容和形式n1 1、合同的内容、合同的内容: :即合同的条款，由当事人约定。即合同的条款，由当事人约定。n 主体条款主体条款n 标的条款标的条款n 数量条款数量条款n 一般包括一般包括 质量条款质量条款n 价款或报酬条款价款或报酬条款n 履行期限、地点和方式条款履行期限、地点和方式条款n 违约责任条款违约责任条款n 解决争议的方法条款解决争议的方法条款n当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的当事

8、人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。用原则，确定该条款的真实意思。n格式合同、格式条款具有广泛性、重复性、被迫性、不公平格式合同、格式条款具有广泛性、重复性、被迫性、不公平性的特点性的特点. .n 遵循公平原则：确定权利义务遵循公平原则：确定权利义务n提供方应提供方应 提示义务：以一定方式提请对方注意免除、限制提示义务：以一定方式提请对方注意免除、限制n 其责任的条款其责任的条款n 说明义务：应对方要求对免除、限制其责任的条说明义务：应对方要求对免除

9、、限制其责任的条n 款的内容予以说明款的内容予以说明n具有具有合同法合同法规定的合同无效或免责条款无效的情形，或规定的合同无效或免责条款无效的情形，或n 者提供方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权者提供方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权n 利的，该条款无效利的，该条款无效n 通常理解解释通常理解解释n发生理解争议时按发生理解争议时按 不利于提供方的解释：有不利于提供方的解释：有2 2种以上时种以上时 n 非格式条款的解释：格式、非格式合同非格式条款的解释：格式、非格式合同n 或条款同时存在时或条款同时存在时2 2、合同的形式、合同的形式 口头口头n书面：合同书、信件、电报电传、传

10、真、书面：合同书、信件、电报电传、传真、n 电子邮件等电子邮件等n其他形式：如以行为等默认其他形式：如以行为等默认n 即只要有证据证明有合同关系，即只要有证据证明有合同关系，任任n 何形式都可以何形式都可以 （二）合同的订立程序（二）合同的订立程序n1 1、主体：要具有主体资格、主体：要具有主体资格n当事人：相应的民事权利能力及民事行为能力当事人：相应的民事权利能力及民事行为能力 n 民事权利能力从出生时具有到死亡时消灭民事权利能力从出生时具有到死亡时消灭n 个人个人 完全民事行为能力完全民事行为能力n 民事行为能力民事行为能力 限制民事行为能力限制民事行为能力n 无民事行为能力无民事行为能力

11、n 法人：民事权利能力与民事行为能力从成立时产生，到法人：民事权利能力与民事行为能力从成立时产生，到n 终止时消灭（受经营范围、经营方式限制）终止时消灭（受经营范围、经营方式限制）n订立者：代理人，代表人，负责人等等订立者：代理人，代表人，负责人等等2 2、订立的程序、订立的程序n（1 1）要约）要约 n一方当事人向另一方当事人发出的愿按一一方当事人向另一方当事人发出的愿按一定条件和他订立合同的意思表示。定条件和他订立合同的意思表示。 n 建议的内容必须建议的内容必须具体确定具体确定：包括合同：包括合同n 成立的各项基本条款，受要约人成立的各项基本条款，受要约人n条件条件 一承诺合同就可按此成

12、立履行一承诺合同就可按此成立履行n 必须表明要约人在得到接受时承受约必须表明要约人在得到接受时承受约n 束的意思束的意思 要约的效力要约的效力n生效：要约于生效：要约于到达到达受要约人时生效。受要约人时生效。n 拒绝要约的通知到达要约人拒绝要约的通知到达要约人 失效失效 要约人撤销要约要约人撤销要约n 有效期已届满或未承诺有效期已届满或未承诺n 受要约人对要约的内容作出实质性变受要约人对要约的内容作出实质性变n 更（涉及合同基本条款的变更）更（涉及合同基本条款的变更）要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销n撤回撤回: : 生效前生效前，可随时撤回。即撤回通知，可随时撤回。即撤回通知先于或与要约同时到

13、达受要约人。先于或与要约同时到达受要约人。 n撤销撤销: : 生效后生效后，撤销通知于受要约人发出，撤销通知于受要约人发出接受接受( (承诺承诺) )通知之前送达受要约人。例外：通知之前送达受要约人。例外：有效期内有效期内( (承诺的期限承诺的期限) )或以其他方式写明或以其他方式写明要约为不可撤销或对方有理由认为要约是要约为不可撤销或对方有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同作了准备工不可撤销的并已经为履行合同作了准备工作。作。 承诺承诺 n含义含义: : 受要约人作出受要约人作出完全同意完全同意要约（对要约无要约（对要约无实质性变更）的意思表示，有时可用某种行为实质性变更）的意思表示，

14、有时可用某种行为来表示。来表示。n条件条件: : 受要约人或其代理人向要约人作出，有受要约人或其代理人向要约人作出，有效期内，与要约内容一致效期内，与要约内容一致( (酌情：可有非实质性酌情：可有非实质性变更除非要约人及时表示反对或要约表明承诺变更除非要约人及时表示反对或要约表明承诺不得作任何变更的以外不得作任何变更的以外) )， 以一定方式作出，以一定方式作出，如：口头、书面、行为等。如：口头、书面、行为等。承诺的效力承诺的效力n效力效力: : 承诺一经到达要约人，承诺一经到达要约人，承诺生效，合同即告成立承诺生效，合同即告成立。合。合同的内容以承诺内容为准，承诺不可撤销。承诺应在要约人同的

15、内容以承诺内容为准，承诺不可撤销。承诺应在要约人规定的承诺期间内到达要约人，若要约没有确定承诺期限的，规定的承诺期间内到达要约人，若要约没有确定承诺期限的，承诺应按如下期限到达：承诺应按如下期限到达：n 要约为对话方式：除另有约定的应即时承诺要约为对话方式：除另有约定的应即时承诺n 要约为非对话方式：承诺应在合理期限内到达要约为非对话方式：承诺应在合理期限内到达n 其中承诺期限的起点按如下规定确定：其中承诺期限的起点按如下规定确定：n 要约为信件或电报：自信件载明的日期或电报交发之日要约为信件或电报：自信件载明的日期或电报交发之日n 开始计算；信件未载明日期的，自投寄的邮戳日期开始计算；信件未

16、载明日期的，自投寄的邮戳日期n 开始计算开始计算n 要约为电话或传真：自要约到达受要约人时开始计算要约为电话或传真：自要约到达受要约人时开始计算n逾期的承诺逾期的承诺u迟发的承诺：承诺期限结束后发出的承诺或承诺期限内迟发的承诺：承诺期限结束后发出的承诺或承诺期限内发发 出但无论如何也不能在承诺期限内到达的承诺。法律出但无论如何也不能在承诺期限内到达的承诺。法律规定为无效，除要约人及时通知（受要约人）承认该承规定为无效，除要约人及时通知（受要约人）承认该承诺的效力的情况外诺的效力的情况外承诺人造成承诺人造成u没有迟发但迟到的承诺：承诺在承诺期限内发出，正常没有迟发但迟到的承诺：承诺在承诺期限内发

17、出，正常情况下能够到达，但由于其他（如第三人）原因，承诺情况下能够到达，但由于其他（如第三人）原因，承诺到达时已过承诺期限。法律规定为有效。除要约人及时到达时已过承诺期限。法律规定为有效。除要约人及时通知（受要约通知（受要约 人）拒绝该承诺的情况外人）拒绝该承诺的情况外非承诺人造成非承诺人造成n承诺撤回承诺撤回: : 撤回通知先于或与接受（承诺）通知同时到达要撤回通知先于或与接受（承诺）通知同时到达要约人。约人。合同订立合同订立n 要约（具合同基本条款的订合同的建议）要约（具合同基本条款的订合同的建议）n要约人要约人 受要约人受要约人n 承诺（对要约无实质性变更的同意）或承诺（对要约无实质性变

18、更的同意）或n 新要约（对要约有实质性变更的答复）新要约（对要约有实质性变更的答复）3 3、合同成立的时间与地点、合同成立的时间与地点n承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立，当事人另有约定的除，当事人另有约定的除外。外。n承诺生效的地点为合同成立的地点，当事人承诺生效的地点为合同成立的地点，当事人另有约定的除外。另有约定的除外。n法律、法规或者当事人约定采用书面形式订法律、法规或者当事人约定采用书面形式订立合同而未采用，或采用合同书形式订立合立合同而未采用，或采用合同书形式订立合同而未签字盖章的，当事人一方已履行主要同而未签字盖章的，当事人一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。义务，对方

19、接受的，该合同成立。（三）缔约过失责任（三）缔约过失责任n缔约过失责任是指合同当事人在订立合同过程中，缔约过失责任是指合同当事人在订立合同过程中，因违反法律规定、违背诚实信用原则，致使合同未因违反法律规定、违背诚实信用原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失，而应承担的赔偿责任。能成立，并给对方造成损失，而应承担的赔偿责任。n 合同未成立合同未成立n发生时间发生时间 合同未生效合同未生效n 合同无效合同无效n情形：恶意磋商，欺瞒，不承担先（附）合同义务情形：恶意磋商，欺瞒，不承担先（附）合同义务（说明、告知，保密义务）及其他违背诚信原则的（说明、告知，保密义务）及其他违背诚信原则的行为行为n结

20、果：追究过失方赔偿责任结果：追究过失方赔偿责任 三、合同的效力三、合同的效力 n（一）合同的生效（一）合同的生效n1 1、合同的成立和合同生效、合同的成立和合同生效 合同成立合同成立+ +合同生效条件合同生效条件= =合同生效合同生效2 2、合同效力的要件、合同效力的要件 有效合同有效合同主体合格主体合格 无效合同：根本缺乏生效要件，违法无效合同：根本缺乏生效要件，违法 内容合法内容合法 和违背公共利益的合同和违背公共利益的合同绝对无效绝对无效意思表示真实意思表示真实 可撤销或可变更合同：缺乏真实意思可撤销或可变更合同：缺乏真实意思程序（形式）程序（形式） 表示表示相对无效相对无效 合法合法

21、效力待定合同效力待定合同: :不符合生效要件，法不符合生效要件，法 律允许补救律允许补救（二）有效合同、无效合同、可撤销或可（二）有效合同、无效合同、可撤销或可变更合同和效力待定合同变更合同和效力待定合同n1 1、有效合同和效力待定合同、有效合同和效力待定合同n依法成立的合同：有效合同，成立时生效。依法成立的合同：有效合同，成立时生效。n须特定程序的合同：有效合同，手续后生效。须特定程序的合同：有效合同，手续后生效。n附条件的合同：有效合同，条件成就时生效、附条件的合同：有效合同，条件成就时生效、失效。条件为将来可能发生的合法事实。失效。条件为将来可能发生的合法事实。n附期限的合同：有效合同，

22、期限到时生效、附期限的合同：有效合同，期限到时生效、失效。失效。n代理人签订的合同：有效合同。其中下列人签订的：代理人签订的合同：有效合同。其中下列人签订的： n 效力待定合同：超出其能力签订的合同效力待定合同：超出其能力签订的合同n 限制民事行为人限制民事行为人 法定代理人追认：有效合同法定代理人追认：有效合同n 法定代理人不追认：无效合同法定代理人不追认：无效合同n 有效合同：纯获利及与其能力相适应合有效合同：纯获利及与其能力相适应合n 同同n 催告权：知其合同处于效力待定状态起催告权：知其合同处于效力待定状态起1 1个个n 相对人的相对人的 月内以通知形式行使月内以通知形式行使n 撤销权

23、：善意相对人在追认之前行使撤销权：善意相对人在追认之前行使n 有效合同：表见代理，对方为善意相对人有效合同：表见代理，对方为善意相对人n 无权代理人无权代理人 效力待定合同效力待定合同 被代理人追认，相对人权利被代理人追认，相对人权利n 如上：有效合同如上：有效合同 n 被代理人不追认：无效合同被代理人不追认：无效合同n代表人签订的合同：有效合同，如法人代表，代表人签订的合同：有效合同，如法人代表，负责人等签订的。越权代表的行为人给组织负责人等签订的。越权代表的行为人给组织带来损害的，由组织内部处理。例外，对方带来损害的，由组织内部处理。例外，对方为恶意相对人。为恶意相对人。 有效合同：经权利

24、人有效合同：经权利人追追 认或订立后取得处认或订立后取得处 分权的分权的n外人处分签订的合同外人处分签订的合同n效力待定合同效力待定合同 无效合同：除上情况无效合同：除上情况n 外外2 2、无效合同、无效合同n无效合同是指已经订立，但因违反法律、行无效合同是指已经订立，但因违反法律、行政法规规定的生效条件而不发生法律效力，政法规规定的生效条件而不发生法律效力，不具有法律约束力的合同不具有法律约束力的合同。自始无效自始无效，不履，不履行，不需承担法律责任（违约责任），即合行，不需承担法律责任（违约责任），即合同的无效对已履行的部分有溯及力。同的无效对已履行的部分有溯及力。n合同中约定的下列免责条

25、款无效：合同中约定的下列免责条款无效： n 造成对方人身伤害的造成对方人身伤害的n 因故意或重大过失造成对方财产损失的因故意或重大过失造成对方财产损失的n 一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利n 益的益的n 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益而恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益而n 订立的订立的事由事由 以合法形式掩盖非法目的合同以合法形式掩盖非法目的合同n 损害社会公共利益的合同损害社会公共利益的合同n 违反法律、行政法规的强制性规定的合同违反法律、行政法规的强制性规定的合同n 全部无效合同全部无效合同分类分类 部分无效合同：部分无效不影响

26、合同其他部分部分无效合同：部分无效不影响合同其他部分 的效力。例定金规定超过的效力。例定金规定超过20%20%则超过部分无则超过部分无 效，效，20%20%内仍然有效内仍然有效 无效合同的处理无效合同的处理n 不可返还不可返还 法律上：被第三人合法占有法律上：被第三人合法占有 返还（除返还（除 事实上：商标等无形财产或财事实上：商标等无形财产或财 物已损物已损 ） n 或没有必要返还或没有必要返还n 或折价补偿：无过错或折价补偿：无过错 赔偿损失：缔约过失责任，有过错赔偿损失：缔约过失责任，有过错 追缴财产，收归追缴财产，收归 国家国家 双方过错（恶意串通）双方过错（恶意串通） n 第三人第三

27、人 行政、刑事处罚行政、刑事处罚3 3、可撤销或可变更合同、可撤销或可变更合同 n合同已经成立，但是由于存在瑕疵或者欠合同已经成立，但是由于存在瑕疵或者欠缺要件，受损害或者处于不利地位的一方缺要件，受损害或者处于不利地位的一方当事人有权利向法院或者仲裁机构提出变当事人有权利向法院或者仲裁机构提出变更、撤销合同的要求，法院或者仲裁机构更、撤销合同的要求，法院或者仲裁机构应当依照当事人的请求依法予以变更或撤应当依照当事人的请求依法予以变更或撤销。当事人如果在法定期限内没有提出请销。当事人如果在法定期限内没有提出请求，则合同生效，当事人的请求权自动消求，则合同生效，当事人的请求权自动消灭。合同变更和

28、撤销不影响当事人向对方灭。合同变更和撤销不影响当事人向对方索取赔偿的权利。索取赔偿的权利。可撤销和可变更合同的情形可撤销和可变更合同的情形 误解人自身过错：因知识经验不足造成认识误解人自身过错：因知识经验不足造成认识 上的错误，无故意上的错误，无故意n 重大误解重大误解 误解重大误解重大n 一方故意，利用优势或对方没经验一方故意，利用优势或对方没经验当当 显失公正显失公正 双务有偿合同双务有偿合同n 订立时已存在订立时已存在n 严重违背公平原则：双方权利义务严重不对等严重违背公平原则：双方权利义务严重不对等n 一方欺诈、胁迫、乘人之危，违背另一方真实意思一方欺诈、胁迫、乘人之危，违背另一方真实

29、意思n 一方有主观故意：知对方处境一方有主观故意：知对方处境n 另一方有危难：危难处境或紧迫需要另一方有危难：危难处境或紧迫需要n 乘人之危乘人之危 苛刻条件，获不当利益：乘人之危之行为苛刻条件，获不当利益：乘人之危之行为n 受害人因被迫订立合同而遭受严重损失受害人因被迫订立合同而遭受严重损失 可撤销和可变更合同的处理可撤销和可变更合同的处理n受害方可：受害方可：n 请求变更权：一年内行使，按变更后的合同请求变更权：一年内行使，按变更后的合同n行使行使 履行。履行。n 行使撤销权：一年内行使，消灭生效合同的行使撤销权：一年内行使，消灭生效合同的n 效力，被撤销的合同自始无效效力，被撤销的合同自

30、始无效n放弃行使撤销变更权放弃行使撤销变更权 明示明示 合同有效合同有效n 行为表示行为表示n一年为不变期间，不可中断、中止、延长。不行使，一年为不变期间，不可中断、中止、延长。不行使，该撤销权消灭。该撤销权消灭。四、合同的履行四、合同的履行 n（一）合同的履行原则（一）合同的履行原则n合同履行的原则是指按约定正确、适当、全面履行，同时在合同履行的原则是指按约定正确、适当、全面履行，同时在履行中当事人应尽到通知、协助、保密等义务。履行中当事人应尽到通知、协助、保密等义务。n条款不明时的履行条款不明时的履行n当事人约定向第三人履行或由第三人履行：二者的身份始终当事人约定向第三人履行或由第三人履行

31、：二者的身份始终不变，不变，第三人不是合同的当事人。第三人不是合同的当事人。n中止履行和提存中止履行和提存n提前履行：债权人可拒绝（损害其利益时），增加的费用由提前履行：债权人可拒绝（损害其利益时），增加的费用由债务人负担。债务人负担。n部分履行当事人的姓名、名称、人事变更或变动时的履行：部分履行当事人的姓名、名称、人事变更或变动时的履行：当事人主体资格未变，应继续履行。当事人主体资格未变，应继续履行。n分立后的履行：分立后各方承担连带债权，连带债务。分立后的履行：分立后各方承担连带债权，连带债务。 （二）合同履行中的制度（二）合同履行中的制度n1 1、抗辩权制度、抗辩权制度n抗辩：对抗对方权

32、利主张的一种手段，一抗辩：对抗对方权利主张的一种手段，一种诉讼行为。种诉讼行为。n抗辩权：抗辩权：对抗对方请求权的权利对抗对方请求权的权利，即否认，即否认对方权利主张的权利。对方权利主张的权利。 对抗不是消灭，对对抗不是消灭，对方的请求权依然存在。抗辩权的行使是在方的请求权依然存在。抗辩权的行使是在一定条件下可不按对方的请求履行义务，一定条件下可不按对方的请求履行义务，起起暂时对抗作用暂时对抗作用。n同时履行抗辩权：同时履行抗辩权：同时同时履行，双务合同的双方当事履行，双务合同的双方当事人具有。人具有。n后履行抗辩权：后履行抗辩权：先后先后履行，双务合同的后履行当事履行，双务合同的后履行当事人

33、具有。人具有。n不安抗辩权：不安抗辩权：先后先后履行，双务合同的履行，双务合同的先履行当事人先履行当事人具有具有。有不安证据。有不安证据 （经营状况严重恶化；转移财（经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形等）时通失或者可能丧失履行债务能力的其他情形等）时通知对方行使不安抗辩权，中止履行。对方能提供适知对方行使不安抗辩权，中止履行。对方能提供适当担保情况下应当恢复履行。若先履行当事人行使当担保情况下应当恢复履行。若先履行当事人行使不安抗辩权中止履行，后履行当事人在合理期限内不安抗辩权中止

34、履行，后履行当事人在合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，先履行当事未恢复履行能力且未提供适当担保的，先履行当事人可解除合同。人可解除合同。2 2、债权保全制度、债权保全制度n在双务合同的履行过程中，当债务人在双务合同的履行过程中，当债务人与第三人的行为危及债权人的债权实与第三人的行为危及债权人的债权实现时，债权人依法对债务人与第三人现时，债权人依法对债务人与第三人的行为行使一定的权利，以排除对其的行为行使一定的权利，以排除对其债权的危害。债权的危害。n（1 1）代位权。债务人）代位权。债务人怠于（消极放弃行为）行使怠于（消极放弃行为）行使其对第三人的到期债权（除专属债务人自身的债权其对

35、第三人的到期债权（除专属债务人自身的债权外。如退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保外。如退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿金等不可执行的财产部分）对债险、人身伤害赔偿金等不可执行的财产部分）对债权人造成损害时，债权人以自己的名义代位行使债权人造成损害时，债权人以自己的名义代位行使债务人权利的权利。代位权须通过诉讼程序进行：原务人权利的权利。代位权须通过诉讼程序进行：原告告债权人，被告债权人，被告次债务人，第三人次债务人，第三人债务人。债务人。债权人向法院申请代位权诉讼，请求数额为债权额，债权人向法院申请代位权诉讼，请求数额为债权额，胜诉后，债权人有优先受偿权。胜诉后，债权

36、人有优先受偿权。即次债务人向债权即次债务人向债权人偿还，诉讼费先从实现的债权中扣除，由次债务人偿还，诉讼费先从实现的债权中扣除，由次债务人负担。债权人与债务人，债务人与次债务人之间人负担。债权人与债务人，债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。如还有未了的债务相应的债权债务关系即予消灭。如还有未了的债务债权数额另案处理。债权数额另案处理。n（2 2）撤销权。是指债权人对债务人实施的危及债权人利益）撤销权。是指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产的行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。的减少财产的行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。n 放弃到期债权放弃到期债权n当债务人当债务人

37、 无偿转让财产无偿转让财产 时时n 低价处分财产：善意相对人低价处分财产：善意相对人n 即即有积极放弃行为有积极放弃行为时，债权人可请求法院撤销债务人所时，债权人可请求法院撤销债务人所实施的行为，即提起撤销权诉讼：原告实施的行为，即提起撤销权诉讼：原告债权人，被告债权人，被告债债务人，第三人务人，第三人受益人或受让人。请求恢复债务人的原财产，受益人或受让人。请求恢复债务人的原财产，权利，权利，胜诉后，对此结果债权人无优先受偿权胜诉后，对此结果债权人无优先受偿权，可请求债务，可请求债务人清偿直至强制执行。行使范围为债权数额。一年内行使，人清偿直至强制执行。行使范围为债权数额。一年内行使，自债务人

38、行为发生之日起自债务人行为发生之日起5 5年内（此为不变期间，不适用中年内（此为不变期间，不适用中止、中断、延长等规定）不行使，则该权利消灭。诉讼费用止、中断、延长等规定）不行使，则该权利消灭。诉讼费用由债务人承担，第三人有过错时适当分担。由债务人承担，第三人有过错时适当分担。3 3、担保制度、担保制度 n（1 1）合同担保概述。担保是指法律规）合同担保概述。担保是指法律规定或者当事人约定的保证合同履行，保定或者当事人约定的保证合同履行，保障债权人利益实现的法律措施。表现为障债权人利益实现的法律措施。表现为应一方当事人的要求，由另一方当事人应一方当事人的要求，由另一方当事人采取的保证履行合同义

39、务的法律制度。采取的保证履行合同义务的法律制度。是事先对合同权利的一种保全措施，也是事先对合同权利的一种保全措施，也是是对合同法律效力的补充和加强对合同法律效力的补充和加强。 n 债务人债务人 n 主合同主合同 担保人（抵押人、出质人）：担保人（抵押人、出质人）：n债权人债权人 主合同及担保合同的义务人主合同及担保合同的义务人n担保权利人担保权利人 （保证（保证 担保合同从合同担保合同从合同 n权利人、抵押权人、权利人、抵押权人、 n质权人）：主合同质权人）：主合同 担保合同从合同担保合同从合同 担保人（保证人、抵押人、出担保人（保证人、抵押人、出 n及担保合同的权利人及担保合同的权利人 质人

40、）：担保合同的义务人、质人）：担保合同的义务人、n主合同、担保合同无效时当事人的责任：民事赔偿主合同、担保合同无效时当事人的责任：民事赔偿责任即缔约过失责任。责任即缔约过失责任。n主合同有效而担保合同无效：债权人无过错的，担主合同有效而担保合同无效：债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的的1/21/2n主合同无效而导致担保合同无效：担保人无过错的，主合

41、同无效而导致担保合同无效：担保人无过错的，不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/31/3n同一债权上数个担保物权并存时，债权人放弃债务同一债权上数个担保物权并存时，债权人放弃债务人提供的物的担保的，其他担保人在其放弃权利的人提供的物的担保的，其他担保人在其放弃权利的范围内减轻或者免除担保责任。范围内减轻或者免除担保责任。n担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人可在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权。即人可在

42、诉讼时效结束后的二年内行使担保物权。即担保物权的行使时间即担保物合同的担保期间为四担保物权的行使时间即担保物合同的担保期间为四年，从知道或应当知道所担保的债权被侵害之日起年，从知道或应当知道所担保的债权被侵害之日起开始计算。当事人约定的或者登记部门要求登记的开始计算。当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。n为保证第三人作担保人时担保人的利益，该担保人为保证第三人作担保人时担保人的利益，该担保人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用担保的规定。适用担保的规定。

43、 （2 2）合同担保的形式）合同担保的形式 n保证保证n保证是指保证人和债权人约定，当债务人不保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。承担责任的行为。n保证合同可采取主合同中设保证条款或担保保证合同可采取主合同中设保证条款或担保人在主合同上以保证人身份签字或盖章，保人在主合同上以保证人身份签字或盖章，保证合同（保证人和债权人订立），保函（担证合同（保证人和债权人订立），保函（担保人向债权人递交，债权人无异议）等形式保人向债权人递交，债权人无异议）等形式成立。成立。 保证合同的内容保证合同的内容n被保证的主

44、债权种类、数额被保证的主债权种类、数额n债务人履行债务的期限债务人履行债务的期限n保证的方式保证的方式n保证担保的范围保证担保的范围n保证期间保证期间n其他约定条款其他约定条款保证人保证人n保证人须具有一定资格保证人须具有一定资格。具有代为清偿债务能力的。具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。具体情法人、其他组织或者公民，可以作保证人。具体情况如下：况如下： n 国家机关：经国务院批准可为使用外国政府或者国家机关：经国务院批准可为使用外国政府或者n 国际经济组织贷款进行转贷担保国际经济组织贷款进行转贷担保n 从事经营活动的事业单位、社会团体：包括学从事经营活动的事业单位、

45、社会团体：包括学n 校、幼儿园、医院等校、幼儿园、医院等n 自然人自然人 n 企业法人：其中，其企业法人：其中，其 分支机构：法人授权范围分支机构：法人授权范围 n 职能部门：不能提供保证职能部门：不能提供保证n同一债务有两个以上保证人的，在债权人和保证人签订的保同一债务有两个以上保证人的，在债权人和保证人签订的保证合同中证合同中n 约定保证份额的：为按份共同保证，保证人按约定承担约定保证份额的：为按份共同保证，保证人按约定承担n 按份责任按份责任n 未约定保证份额的：为连带共同保证，债务人和保证人未约定保证份额的：为连带共同保证，债务人和保证人n 承担连带责任。主合同履行期满未履行，债务人和

46、保承担连带责任。主合同履行期满未履行，债务人和保n 证人都有义务承担全部责任。保证人内部约定的承担证人都有义务承担全部责任。保证人内部约定的承担n 保证责任的份额对债权人无约束力，不得对抗债权保证责任的份额对债权人无约束力，不得对抗债权n 人。保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部人。保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部n 分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有n 约定的，平均分担约定的，平均分担n按保证责任的承担标准，保证的方式可以分为一般保证和连按保证责任的承担标准，保证的方式可以分为一般保证和连带责任保证：带责任保证：n 一

47、般保证（补充责任保证）：约定债务人一般保证（补充责任保证）：约定债务人“不能不能”（丧失（丧失能力）履行债务时，才由保证人承担保证责任。保证人对债能力）履行债务时，才由保证人承担保证责任。保证人对债权人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并权人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能清偿债务前，对债权人可就债务人财产依法强制执行仍不能清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。拒绝承担保证责任。n连带责任保证：约定保证人与债务人对债务承担连带责任。连带责任保证：约定保证人与债务人对债务承担连带责任。只要主合同债务人届时只要主合同债务人届时“不不”（客

48、观情况）履行，债权人可（客观情况）履行，债权人可要求保证人承担保证责任。保证方式约定不明者也属于这种要求保证人承担保证责任。保证方式约定不明者也属于这种情况。情况。保证责任范围保证责任范围n主债权及利息主债权及利息n违约金违约金n损害赔偿金损害赔偿金n实现债权的费用实现债权的费用n另有约定者除外另有约定者除外保证期间保证期间n保证期间是保证人承担保证责任的期间，在此期间内，债权保证期间是保证人承担保证责任的期间，在此期间内，债权人未要求保证人承担保证责任，保证人免除保证责任。自可人未要求保证人承担保证责任，保证人免除保证责任。自可能承担保证责任时（主债务履行期限届满时）开始计算，若能承担保证责

49、任时（主债务履行期限届满时）开始计算，若主合同对主债务履行期限没有约定或约定不明的，保证期间主合同对主债务履行期限没有约定或约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。保自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。保证期间相当于当事人（债权人、保证人）约定的保证合同的证期间相当于当事人（债权人、保证人）约定的保证合同的履行期履行期n 约定的保证期间约定的保证期间n当事人当事人 未约定则法定为主债务履行期届满之日起未约定则法定为主债务履行期届满之日起6 6个月个月n 约定为主债务本息还清时为止，视为约定不明，保约定为主债务本息还清时为止，视为约定不明，保n 证期间

50、为主债务履行期届满之日起证期间为主债务履行期届满之日起2 2年年 保证合同的诉讼时效期间保证合同的诉讼时效期间n保证合同的诉讼时效期间是指保证合同的权利人请保证合同的诉讼时效期间是指保证合同的权利人请求法院或仲裁机构保护其保证权利的请求权的行使求法院或仲裁机构保护其保证权利的请求权的行使期间。从保证人必须要承担保证责任（侵害债权人期间。从保证人必须要承担保证责任（侵害债权人保证权利）之日起保证权利）之日起2 2年年 n一般保证债权人在保证期间届满前对债务人提起诉一般保证债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或申请仲裁的，从判决或裁决生效之日起开始计讼或申请仲裁的，从判决或裁决生效之日起开始计算

51、。即算。即主合同违约主合同违约+ +判、裁决生效判、裁决生效= =先诉先诉 n连带责任保证债权人在保证期间届满前要求保证人连带责任保证债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起开始计算。即任之日起开始计算。即主合同违约主合同违约+ +请求请求 n 主债权转让：原保证合同对受让人有效主债权转让：原保证合同对受让人有效n保证期间保证期间 债务转让：经保证人书面同意，否则不承担该部债务转让：经保证人书面同意，否则不承担该部n 分保证责任分保证责任n主合同变更应经保证人书面同意，否则按如下规定处理：主合同变更应经保证

52、人书面同意，否则按如下规定处理： n 主合同变更减轻债务人债务的，保证人对变更后的合同承主合同变更减轻债务人债务的，保证人对变更后的合同承n 担保证责任担保证责任n 主合同变更加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承主合同变更加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承n 担保证责任担保证责任n 主合同期限变更未经保证人书面同意的，保证期间不变主合同期限变更未经保证人书面同意的，保证期间不变n 主合同协议内容变更而实际未履行的，原保证合同有效主合同协议内容变更而实际未履行的，原保证合同有效n同一债权既有保证又有债务人提供的物的担保时，同一债权既有保证又有债务人提供的物的担保时，应优先执行物的担保，

53、保证人仅对物的担保以外应优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任。的债权承担保证责任。n同一债权既有保证又有第三人提供的物的担保时：同一债权既有保证又有第三人提供的物的担保时：n 担保合同约定份额的，按约定承担担保责任担保合同约定份额的，按约定承担担保责任n 担保合同未约定份额或约定不明的：担保人承担保合同未约定份额或约定不明的：担保人承n 担连带责任。担保人承担担保责任后，可担连带责任。担保人承担担保责任后，可n 向债务人追偿，也可向其他担保人追偿其向债务人追偿，也可向其他担保人追偿其 n 应当分担的份额应当分担的份额n保证人享有债务人对债权人的抗辩权，如保证人享有债务人对

54、债权人的抗辩权，如债务人放弃对债务的抗辩权，保证人仍有债务人放弃对债务的抗辩权，保证人仍有权抗辩。权抗辩。n人民法院受理债务人破产案件的，债权人人民法院受理债务人破产案件的，债权人未申报债权，也未通知保证人，致使保证未申报债权，也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。债权人要求保证人对其在破产程证责任。债权人要求保证人对其在破产程序中未受清偿的部分承担保证责任的，应序中未受清偿的部分承担保证责任的，应当在破产程序终结后当在破产程序终结后6 6个月内提出。个月内

55、提出。n保证人承担保证责任后，享有追偿权，有权保证人承担保证责任后，享有追偿权，有权向债务人追偿其代为清偿的部分。其中自行向债务人追偿其代为清偿的部分。其中自行履行保证责任的，实际清偿数额大于主债权履行保证责任的，实际清偿数额大于主债权的，在主债权范围内对债务人追偿。保证人的，在主债权范围内对债务人追偿。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。承担保向债权人承担责任之日起开始计算。承担保证责任后的保证人，还可向其他连带责任保证责任后的保证人，还可向其他连带责任保证人追偿其应承担的份额。证人追偿其应承担的份额。无效保证合同

56、无效保证合同n主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的n合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实n 意思的情况下提供担保的意思的情况下提供担保的n合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在 违背真违背真n 实意思的情况下提供保证的。其中，债权人知情的，保实意思的情况下提供保证的。其中，债权人知情的，保n 证人不承担民事责任证人不承担民事责任n 债权人有过错，保证人不承担保证合同无效的民事债权人有过错，保证人不承担保证合同无效的民事n 责任责任 n债务

57、人和保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同债务人和保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同n 的，债权人可请求法院撤销。由保证人和债务人承担的，债权人可请求法院撤销。由保证人和债务人承担n 损失的连带赔偿责任损失的连带赔偿责任 n为以新贷还旧贷提供保证的。保证人不知情的不承担民事为以新贷还旧贷提供保证的。保证人不知情的不承担民事n 责任责任n 保证人有过错，承担保证合同无效的民事责任保证人有过错，承担保证合同无效的民事责任 抵押和质押的相关法律规定抵押和质押的相关法律规定 n抵押：见表抵押：见表8-38-3。n质押：见表质押：见表8-38-3。 留置留置 n留置是指债权人按照留置是指债权

58、人按照合同约定占有债务人的动产合同约定占有债务人的动产，债务人不，债务人不按照合同约定的期限履行债务，债权人有权留置该财产，以按照合同约定的期限履行债务，债权人有权留置该财产，以该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。该财产折价或者拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。n保管、运输、加工承揽、行纪（委托物）合同依法具有，留保管、运输、加工承揽、行纪（委托物）合同依法具有，留置依法占有的债务人的该动产，履行期限届满，在超过一定置依法占有的债务人的该动产，履行期限届满，在超过一定合理期限（不少于合理期限（不少于2 2个月）后，债务人仍不履行义务时协议个月）后，债务人仍不履行义务时协议以留置物折价清

59、偿债务，也可以依法拍卖、变卖留置物清偿以留置物折价清偿债务，也可以依法拍卖、变卖留置物清偿债务。债务。n留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用、实现留置权的费用。留置物保管费用、实现留置权的费用。 定金定金 n定金是由合同一方当事人预先向对方当事人定金是由合同一方当事人预先向对方当事人交付一定数额的货币，以保证债权实现的担交付一定数额的货币，以保证债权实现的担保方式。债务人履行债务后，定金应当抵作保方式。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回。双方约定定金数额，但价款或收回。双方约定定金数额，但不得超不得超过主合

60、同标的额的过主合同标的额的20%20%。交付方不履行约定的。交付方不履行约定的债务时无权要求返还定金，收受方不履行约债务时无权要求返还定金，收受方不履行约定的债务时双倍返还定金。定金应当以书面定的债务时双倍返还定金。定金应当以书面形式约定，定金合同自定金交付之日起生效。形式约定，定金合同自定金交付之日起生效。n当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。立或者生效。