C07 企业制度与公司治理

1、第第7章章 企业制度与公司治理企业制度与公司治理本章要点 企业的特征 产权及其作用 中小企业及其特征 股份有限公司及其特征 公司治理的内涵与模式第1节 企业及企业制度 一、企业 企业是从事生产、流通、服务等经济活动，以生产或服务满足社会需要，实行自主经营、独立核算、依法设立的一种盈利性的经济组织。（一）企业的特征（一）企业的特征 （一）组织性企业不同于个人、家庭，它是一种有名称、组织机构、规章制度的正式组织；而且，它不同于靠血缘、亲缘、地缘或神缘组成的家族宗法组织、同乡组织或宗教组织，而是由企业所有者和员工主要通过契约关系自由地（至少在形式上）组合而成的一种开放的社会组织。 （二）经济性企业作

2、为一种社会组织，不同于行政、军事、政党、社团组织和教育、科研、文艺、体育、医卫、慈善等组织，它首先是、主要是、本质上是经济组织，以经济活动为中心，实行全面的经济核算，追求并致力于不断提高经济效益；而且，它也不同于政府和国际组织对宏观经济活动进行调控监管的机构，它是直接从事经济活动的实体，和消费者同属于微观经济单位。 （三）商品性企业作为经济组织，又不同于自给自足的自然经济组织，而是商品经济组织、商品生产者或经营者、市场主体，其经济活动是面向、围绕市场进行的。不仅企业的产出（产品、服务）和投入（资源、要素）是商品企业是“以商品生产商品”，而且企业自身（企业的有形、无形资产）也是商品，企业产权可以

3、有偿转让 企业是“生产商品的商品”。 （四）营利性企业作为商品经济组织，却不同于以城乡个体户为典型的小商品经济组织，它是发达商品经济即市场经济的基本单位、“细胞”，是单个的职能资本的运作实体，是以赢取利润为直接、基本目的，利用生产、经营某种商品的手段，通过资本经营，追求资本增值和利润最大化。（五）独立性企业还是一种在法律和 经济上都具有独立性的组织，它（作为一个整体）对外、在社会上完全独立，依法独立享有民事权利，独立承担民事义务、民事责任。它与其他自然人、法人在法律地位上完全平等，没有行政级别、行政隶属关系。它不同于民事法律上不独立的非法人单位，也不同于经济（财产、财务）上不能完全独立的其他社

4、会组织，它拥有 独立的、边界清晰的产权，具有完全的经济行为能力和独立的经济利益，实行独立的经济核算，能够自决、自治、自律、自立，实行自我约束、自我激励、自我改造、自我积累、自我发展。 二、产权 （一）所有权 所有权是所有人依法对自己财产所享有的占有，使用，收益和处分的权利。它是一种财产权,所以又称财产所有权。所有权是物权中最重要也最完全的一种权利，具有绝对性、排他性、永续性三个特征，具体内容包括占有、使用、收益、处置等四项权利。产权和所有权的区别是：产权是一个较大的概念，产权包括所有权。房地产所有权只是房地产产权中主要的一种。第一，所有权是绝对权。所有权不需要他人的积极行为，只要他人不加干预，

5、所有人自己便能实现其权利。所有权关系的义务主体是所有权人以外的一切人，其所负的义务是不得非法干预所有权人行使其权利，是一种特定的不作为义务。第二，所有权具有排他性。所有权属于物权，具有排他的性质。所有权人有权派出他人对于其行使权力的干涉，并且同一物上只能存在一个所有权，而不能并存两个以上的所有权。当然，所有权的排他性并不是绝对的，现代各国法律的所有权有不同程度的限制。第三，所有权是最完全的物权。所有权是所有人对于其所有物进行一般的、全面的支配，内容最全面、最充分的物权，它不仅包括对于物的占有、适用、收益，还包括了对于物的最终处分权。所有权作为最完全的物权，是他物权的源泉。与之相比较，建设用地使

6、用权、地役权、抵押权、质权、留置权等他物权，仅仅是就占有、使用、收益某一方面的对于物的直接支配的权利，只是享有所有权的部分权能。第四，所有权具有弹力性。所有人在其所有物上为他人设定地役权、抵押权等权利，虽然占有、适用、收益甚至处分权都能与所有人发生全部或者部分的分离，但只要没有发生使所有权消灭的法律事实（如转让、所有物灭失），所有人仍然保持着对于其财产的支配权，所有权并不消灭。当所有物上设定的其他权利消灭，所有权的负担除去的时候，所有权仍然恢复其圆满的状态，即分离出去的权能仍然复归于所有权人，这称为所有权的弹力性。第五，所有权具有永久性。这是指所有权的存在不能预定其存续期间。例如，当事人不能约

7、定所有权只有5年期限，过此期限则所有权消灭。当事人对所有权存续期间的约定是无效的（二）产权及其功能 产权是经济所有制关系的法律表现形式。它包括财产的所有权、占有权、支配权、使用权、收益权和处置权。在市场经济条件下，产权的属性主要表现在三个方面：产权具有经济实体性、产权具有可分离性、产权流动具有独立性。产权的功能包括：激励功能、约束功能、资源配置功能、协调功能。以法权形式体现所有制关系的科学合理的产权制度，是用来巩固和规范商品经济中财产关系，约束人的经济行为，维护商品经济秩序，保证商品经济顺利运行的法权工具。第2节 企业形态 一、私营企业发展阶段 （一）私营企业的类型 1.私人企业 私人企业是个

8、人独资设立、个人所有、个人经营的企业。是企业最原始的形态。私人企业不具有法人资格。 在私人企业中，投资者拥有经营全权，并承担全部经营责任，经营利润归投资者所有，企业收入成为其个人收入的组成部分，一旦发生亏损，由其个人财产抵补，并对债务关系承担无限责任。私人企业的优点是独立决策、自主经营，经营成本低，便于管理；缺点是资本有限，筹资困难。 2.合伙公司 合伙公司是私人企业直接结合而成的形态，是最原始的公司形态。各所有共同对结合而成的公司财产负责。同时，出资者要承担无限连带责任。 合伙公司形态从结合多个单独资本的意义上超越了私人资本限制，但由于所有者要承担重大责任，因而结合难度较大，决策要取得所有出

9、资者同意，需要其他因素起协调作用，规模也有限。3.两合公司两合公司是指由一个以上无限责任股东和一个以上有限责任股东共同出资组成的公司，其中无限责任所有者握有控制权。 无限责任股东和有限责任股东均为公司自有资本的出资者，有权分享利润，也需承担风险。区别只是在于无限责任股东对公司应负无限连带清偿责任，有限责任股东仅以出资额对公司债务负责。 4.有限责任公司 有限责任公司，又称有限公司（CO，LTD）。有限责任公司指根据中华人民共和国公司登记管理条例规定登记注册，由五十个以下的股东出资设立，每个股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的经济组织。有限责任公司包括国有

10、独资公司以及其他有限责任公司。 有限责任公司的基本特征 （1）公司不公开订购股份，不公开发行股票，不允许股份上市交易。 （2）股东凭公司出具的书面股份证书，享有公司权益。股东有权直接参与公司经营管理。 （3）公司股份不能自由转让，如需转让，公司设立股东会的，由股东会讨论通过；公司不设立股东会的，由董事会讨论通过。 （4）公司账目不向社会公开（二）中小企业的特征 中小型 强烈的个人色彩 单独支配 所有权与管理权统一 组织不发达 企业经营具有统一性、弹性、创造性 人际关系色彩浓二、股份有限公司 股份公司（Stock corporation）是指公司资本为股份所组成的公司，股东以其认购的股份为限对公

11、司承担责任的企业法人。设立股份有限公司，应当有2人以上200以下为发起人，注册资本的最低限额为人民币500万元。由于所有股份公司均须是负担有限责任的有限公司（但并非所有有限公司都是股份公司），所以一般合称“股份有限公司”。股份公司产生于18世纪的欧洲，19世纪后半期广泛流行于世界资本主义各国，到目前，股份公司在资本主义国家的经济中占据统治地位（一）股份有限公司的特征股份有限公司是指有五人以上的发起人，其全部资本分为等额股份，股东以 其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 股份有限公司的特征有以下几点： 1、公司的股本全部分为等额股份，其总和即为公司资本总

12、额； 2、股东人数没有上限规定，便于集中大量的资本； 3、股东以其所持股份享有权利、承担义务； 4、公司信用的基础是资本而不是股东的个人信用，是典型的资合公司； 5、公司的重大事项必须向社会公开； 6、公司的设立有发起设立和募集设立两种，股份以股票的形式表现； 7、股东的股份可以自由转让，但不能退股。发起人认购的股份自公司成立之日起三年内不得转让，公司董事、监事、经理在任职期间也不得转让所持有的本公司的股份。 。 （二）股份有限公司的优缺点（二）股份有限公司的优缺点 股份有限公司的优点： 1、可迅速聚集大量资本，可广泛聚集社会闲散资金形成资本，有利于公司的成长； 2、有利于分散投资者的风险；

13、3、有利于接受社会监督。 股份有限公司的缺点： 1、设立的程序严格、复杂； 2、公司抗风险能力较差，大多数股东缺乏责任感； 3、大股东持有较多股权，不利于小股东的利益； 4、公司的商业秘密容易暴露第3节 公司治理 一、公司治理的内涵与模式 （一）公司治理的内涵与历史 1.内涵。公司治理的内涵分狭义与广义两种。狭义的公司治理，是指所有者（主要是股东）对经营者的一种监督与制衡机制，其主要内容包括由股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公司内部治理结构。 广义的公司治理还包括外部治理结构，是指通过一套正式或非正式的制度或机制来协调公司与所有利益相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护公司内外部各方面利益的一种制度安排。 2.历史 公司治理的问题随着现代企业形态的不断演进而产生的，私人企业的公司制企业的演化使得现代