国际商法配套学习辅导资料

1、 国际商法解题辅导 国际商法解题辅导四、名词解释 2国际商事惯例国际商事惯例是在长期的商业或贸易实践基础上发展起来的某些通用的习惯做法。国际商事惯例不是法律，不具有普遍的法律拘束力。3. 专有技术是指具有一定价值的、可以利用的，为有限范围专家知道的、未在任何地方公开过其完整形式的和未作为（其他）工业产权取得任何形式保护的技术知识、经验、数据、方法或者其组合。4.对价原本是英美合同法中的重要概念，其内涵是一方为换取另一方做某事的承诺而向另一方支付的金钱代价或得到该种承诺的承诺。 对价：指当事人一方在获得某种利益时，必须给付对方相应的代价。 5.国民待遇（GATS）是指根据GATS第17条规定，每

2、一成员应按照其具体承诺表中所列条件和资格，给予任何其他成员的服务和服务提供者的待遇应不低于其给予本国相同服务和服务提供者的待遇。这种待遇不论形式相同或不同，均不得改变竞争条件，使本国服务或服务提供者较比其他成员的服务或服务提供者更为有利。 6. 出票出票人签发票据并将其交付给收款人的票据行为。出票为基本票据行为或主票据行为。8.根本违约 一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。10. 票据变造是指无票据记载事项变更权

3、的人，以实施票据行为为目的，对票据上除签章以外的记载事项进行变更，从而使票据权利义务关系内容发生改变的行为。12. 票据追索权又称偿还请求权是指持票人在提示承兑或提示付款，而未获承兑或未获付款时，依法向其前手请求偿还票据金额及其他金额的权利。20.合伙企业是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，为经营共同事业，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的营利性组织。21. 国际商事仲裁协议是国际商事关系的各方当事人合意将他们之间业已发生或将来可能发生的全部或特定国际商事争议交由仲裁机构裁决并受裁决约束的书面意思表示，是申请仲裁的必备材料。28. 国际工程承包是指一个国家的政府部门、公司、企业或项目

4、所有人委托国外的工程承包人负责按规定的条件承担完成某项工程任务，是国际技术贸易的一种方式。29. 限制性商业条款，一般是指在国际技术转让合同中，技术转让方凭借其在技术上的优势地位，以限制竞争、限制贸易自由、谋求滥用市场支配地位为目的，对受让方施加的、法律所禁止的、超过合理限度的各种限制性条款。30. 工业产权是指对创造发明和显著标记的专有权以及由此产生的其他权利，具体包括发明专利、实用新型专利、外观设计专利、商标权、服务标记权、厂商名称权、货源标记权、原产地名称权、集成电路设计权以及制止不正当竞争的权利。32. 票据权利保全是指持票人为了防止票据权利的丧失,依据票据法的规定进行提示票据，要求付

5、款人提供拒绝承兑或拒绝付款的证明和中断时效的行为。34.提存是指由于债权人的原因，债务人无法向债权人给付合同标的物时，债务人将合同标的物交付提存机关而消灭合同关系的法律制度。35.外国仲裁裁决的承认和执行是指一国法院对外国仲裁机构所作出的仲裁裁决承认其具有相应的法律效力并给予强制执行的制度。38.合同的转让，是指在合同依法成立后，当事人一方依法将其合同债权和债务全部或部分转让给第三方的法律行为。42. 商业存在是指一成员方的服务提供者通过在任何其他成员境内设立的商业存在所提供的服务。43.自然人流动，又称自然人存在，是指一成员方的服务提供者在任何其他成员境内通过自然人的存在提供服务。五、简答题

6、1.简述海运提单、空运单、铁路运单及多式联运单据之间的异同点。答： 海运提单、空运单、铁路运单及多式联运单据之间的异同点主要在于：（1）海运提单、空运单、铁路运单和多式联运单据之间的基本共同点，是这些货运单据都是承运人与托运人双方所订立的合同的凭证。（2）基本区别在于它们是否是物权凭证。提单是物权凭证，原则上是流通证券，买卖提单等于买卖货物；空运单和铁路运单则不是物权的凭证，不代表所承运货物的价值，不可转让，不可议付；多式联运单据依据交货人的选择，可以做成可转让单据，也可以做成不可转让单据，如签发可转让单据，应列明是按指示或是由持票人交付。如列明按指示交付，须经背书后转让。如列明由持票人交付，

7、无需背书即可转让。海上货运保险合同成立的要件主要有：（1）被保险人对保险的标的物具有保险利益；（2）保险人与被保险人之间必须达成协议； （3）协议必须采用书面形式。2.简述仲裁协议的特点。答仲裁协议是当事人双方愿意将他们之间已发生或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面意思表示。具有如下特点：（l）自愿性。仲裁协议是由各方当事人或其合法的代理人立在平等和协商一致的基础上，自愿将他们之间的有关争议提交仲裁解决的共同意思表示，不允许一方强加于另一方。（2）广泛性。在仲裁协议中，当事人既可以将已发生的争议提交仲裁，也可以约定将可能发生的争议提交仲裁解决。（3）独立性。仲裁协议独立性表现在，商事合同的无

8、效、被撤销，仲裁协议或条款仍然有效。（4）要式性。即仲裁协议应以书面形式订立。3.简述本票、支票与汇票的区别。答（1）本票与汇票的区别主要有：本票是允诺式票据，而汇票是委托式票据；本票只有两个当事人，其中出票人本身就是付款人，而汇票则有2个当事人；本票的出票人自始至终是该票据的主债务人，而汇票一经承兑后，出票人就成为了从债务人，代之而负主债务人之责的是承兑人；远期汇票的持票人一般要行使承兑这一附属票据行为，而远期本票的持票人则无需行使承兑这一附属票据行为；本票的流通期限一般比汇票短。（2）支票与汇票的区别主要有：支票的付款人仅限于金融业者，而汇票的付款人则不以金融业者为限；支票都是见票即付的票

9、据，而汇票则小以见票即付为限支票无承兑这一附属票据行为，而汇票则除见票即付外，一般都要进行承兑这一附属票据行为；支票仅作为支付工具，而汇票除作为支付工具外，还起着信贷工具等作用；见票即付或见票后定期付款的汇票，出票人可以规定票据金额应有利息，支票上若有任何利息的记载，均视为无记载。汇票的出票人在汇票上必须载明受款人的名称，否则无效，而支票上是否载明受款人名称并不影响出票的效力。4. 根据美国统一产品责任示范法规定，简述产品缺陷的种类。答 ：根据美国统一产品责任示范法第104条规定，产品缺陷的种类如下：（1）产品制造缺陷。（2）产品设计缺陷。（3）产品的警示缺陷。（4）违反品质担保缺陷。（5）开

10、发缺陷。5.试述有限合伙与普通合伙的主要区别。答.不同点： (1)有限合伙中不同合伙人承担责任不同。 (2)有限合伙人不参与企业的经营管理。 (3)有限合伙人的名称不得列入商号名称。 (4)有限合伙人有权审查企业的帐目。 (5)有限合伙人的死亡或退出、破产的不影响企业存续。 (6)有限合伙人不得发出通知解散企业。6.统一票据法的日内瓦公约由哪些具体的国际公约所构成?答(1)关于统一票据和本票的日内瓦公约。 (2)关于解决汇票与本票的若干法律冲突的公约。(3)关于统一支票法的日内瓦公约。 (4)关于解决支票的若干法律冲突的公约。8.比较股份有限公司与有限责任公司的异同。答相同点：股东依其在公司中

11、所占的份额的大小享有权益。不同点：(1)规模大小不同；(2)设立条件、程序、难易、繁简不同；(3)股份的募集、表现形式不同；(4)股份转让所受的限制不同；(5)公司财产情况及帐目公开程度不同。9.要约引诱与要约有何区别? 答： 要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同，一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。要约引诱，是邀请或者引诱他人向自己发出订立合同的要约的意思表示。要约引诱可以是向特定人发出的，也可以是向不特定的人发出的。要约引诱不约束表意人，仅在于邀请对方发出要约，对方发出要约后仍需要约引诱人承诺，合同才能成立。要约一般是向特定人发出，要约对要约人

12、具有约束力，一经受要约人承诺，合同即告成立。10.我国核准国际货物买卖合同公约时作了什么保留？答 我国对国际货物销售合同公约的保留有以下两项：（1）关于合同形式的保留。公约第11条规定，销售合同无须以书面形式订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。我国在批准公约时对其进行了保留，认为国际货物买卖合同应当采取书面的形式，公约有关书面形式以外的合同也有效的规定对中国不适用。 （2）扩大适用的保留。是对公约第1条第l款（b）项规定的保留。公约第1条第l款（b）项规定，如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律，本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同。我国对此予以了保留

13、。我国认为，只有在合同当事人营业地所在国为不同国家，且这些国家均为缔约国时，当事人之间订立的国际货物销售合同才适用该公约。11.简述C组术语的共同之处是什么？ 答卖方负责签订从交货地点将货物运到目的地的运输合同，并支付运费； 货物运输中的风险由买方承担； 均属于装运合同。13简述共同海损成立的条件？答：（1）共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地、合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲或支付的特殊费用。（2）共同海损成立的要件为：第一，确有危及船舶、货物和其它财产的迫切的共同危险；第二，采取的措施必须是有意的；第三，作出的牺牲和支付的费用必须是是合理

14、的、额外的。第四， 挽救措施最后一定要有效果。14有限公司具有哪些法律特征？答有限责任公司又称有限公司，是指由一定数量的股东依法成立的，各股东共同出资，并以其所认出资额或出资比例对公司承担责任，而公司以其全部财产对其债务承担责任的企业法人。有限责任公司具有如下法律特征：其一、股东人数不得超出公司立法的规定；其二、设立比较简便；其三、不得公开发行股票、股东的股票不得随意转让；其四、股东以其出资额为限对公司承担有限责任17.美国产品责任法中规定的被告可以提出的的抗辩有哪些?答 被告可以提出的抗辩有以下六种： (1)担保的排除或限制； (2)与有疏忽与相对疏忽； (3)自担风险； (4)非正常地使用

15、产品或误用、滥用产品； (5)擅自改动产品； (6)带有不可避免的不安全因素的产品。18.简述票据在法律上的特点。答：票据在法律上的特点如下： (1)票据得以迅速、简便的方式进行转让； (2)票据本身与其基础关系相分离； (3)强调保护善意第三人； (4)票据是一种要式的证券； (5)票据是一种文义证券。20. 简述发价的终止情形。答 发价终止是指发价失去效力，对发价人和受发价人均没有拘束力。发价因以下原因而终止：（1）发价因期间已过而终止；（2）发价因被发价人撤回或撤销而终止；（3）发价因被受发价人拒绝而终止；（4）发价因被受发价人实质变更而终止；21.简述代位权与委付的区别。答 代位权是指

16、保险标的的损失是由第三者行为造成时，保险人赔偿被保险人后，保险人有权代位行使被保险人的权利,包括向有责任第三方提出补偿请求权。委付是指海上保险事故发生后，保险标的物的损失符合推定全损的构成要件时，被保险人请求将该标的物的全部权利和义务转移给保险人，而请求支付保险标的物全部保险金额的行为委付和代位权的区别：(1)委付适用于推定全损；而代位适用于全部损失或部分损失。 (2)委付转让的是保险标的之所有权及其他有关的权利和义务；而代位是向第三者追偿的权利。 (3)委付是保险人取得保险标的之所有权后，向被保险人支付保险赔款；而代位是以保险人向被保险人支付赔偿为前提。23. 简述仲裁协议的法律效力。仲裁协

17、议是双方当事人愿意将他们之间已发生或可能发生的争议交付仲裁解决的一种书面文件。具有如下法律效力：（l）订立仲裁协议受该协议的约束，如果发生的争议，双方当事人应当以仲裁的方式予以解决，不得向法院起诉；（2）排除法院管辖权，凡是订有仲裁协议的，法院不得强制管辖；（3）仲裁协议赋予仲裁机构或仲裁庭处理争议的管辖权；（4）仲裁协议是裁决具有法律效力的依据以及得到承认和执行的基础。无效的仲裁协议也是构成有关国家拒绝承认和执行有关裁决的理由之一。25. 简述提单的作用提单是指证明海上运输合同和货物由承运人接管或装载以及承运人保证凭以交付货物的单据。具有以下作用：（1）提单是承运人与托运人之间的海上货物运输

18、合同的证明；（2）提单是承运人接收货物或将货物已经装船的证明；（3）提单是代表货物所有权的凭证。27.仲裁协议的内容 仲裁协议具体应包括哪些内容，各国立法和国际公约对此规定不尽一致。总的来说，仲裁协议应包括仲裁事项、仲裁地点、仲裁机构、程序规则、仲裁适用的法律和仲裁裁决的效力等主要内容。 提交仲裁的事项 仲裁协议应明确规定哪些事项提交仲裁解决，这是仲裁庭行使其管辖权的重要依据之一，也是有关当事人申请法院执行仲裁裁决所必须具备的一个重要条件。各国仲裁法一般都对提交仲裁解决的事项做了较为明确的规定，若当事人一方申请仲裁的争议事项不属于仲裁协议所在地约定的应提交仲裁的事项，他方当事人就有权对有关仲裁

19、庭的管辖权提出异议，而拒绝参与仲裁；即使在仲裁庭审终结并作出实质性裁决以后，他方当事人也有权拒绝履行该项裁决规定的义务。 我国中华外合资经营企业法实施条例第37条、中外合作经营企业法第25条规定，中外合营双方可以约定将有关解释或履行企业协议、合同、章程时发生的争议提交仲裁。双方在仲裁协议（一般为仲裁条款）中订有这种约定时，仲裁机构可以受理和裁决双方有关解释或履行企业协议、合同、章程的所有争议。如果双方不愿作这种一般性约定，也可根据实际需要在仲裁协议中限定提交仲裁的争议，规定只将某一种或某一方面的特定争议提交仲裁解决。 仲裁地点 仲裁地点是仲值协议的核心内容，它是指进行仲裁程序的所有地。确定在何

20、地进行仲裁具有重要意义。 一般地说，在何国仲裁就适用何国的仲裁法决定仲裁程序方面的问题；在当事人缺少法律选择时还可能依仲裁所在地的冲突规则选择实体法。仲裁地还可能对仲裁的承认与执行产生影响。关于国际投资争议的仲裁，一般选择在东道国进行，当然也可以选择被诉方所属国或第三国仲裁。 1) 在中国仲裁。即由中国涉外仲裁机构（中国国际经济贸易仲裁委员会或中国海事仲裁委员会）进行仲裁。此种方式对中方合营者最有利，中方合营者在订立仲裁协议时应力争订入这种规定。争取不到时，可视情况选择下面两种。2) 在被诉方（被申请人）所属国仲裁。如果经协商争取不到在中国进行仲裁，也可以同意在被诉方国家进行仲裁。 3) 在第

21、三国（地区）仲裁。若采用前两种方法仍不能确定仲裁地点，也即中外合营双方都不愿意到对方国家仲裁，也可以由双方协商两间选择在第三国进行仲裁。选择在第三国进行仲裁时，应考虑以下因素：该国政治上对已友好或保持中立；该国仲裁制度较为完备；仲裁规则比较公平合理；仲裁机构及仲裁水平享有世界声誉；该国为纽约公约缔约国。例如可选择在瑞典的斯德哥尔摩商会仲裁院、巴黎国际商会等地进行仲裁。 仲裁机构 仲裁机构是指受理争议案件并作出仲裁裁决的机构，从组织形式上看，仲裁机构既包括临时仲裁机构，也包括常设仲裁机构。常设仲裁机构是当前国际上最为普遍的一种仲裁组织方式；选择常设仲裁机构进行仲裁比选择临时仲裁更方便、稳定，也是

22、投资争议中较多采用的做法。仲裁规则 仲裁规则是指案件在仲裁过程中，有关仲裁机构、仲裁庭、仲裁员、申诉人、被申诉人等相互之间的关系及活动规则的规定。它是仲裁案件所在地适用的程序法，是仲裁的行动准则。一般来说，仲裁协议约定的哪个常设仲裁机构仲裁，就应按照该机构制定的仲裁规则进行仲裁。然而，国际上也有仲裁机构允许当事人选用其他仲裁程序规则。在仲裁协议中订明在我国仲裁的，则应适用我国的仲裁规则。中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则规定，凡当事人同意净争议提交该仲裁委员会仲裁的，均视为两间按照其仲裁规则进行仲裁。但当事另有约定且仲裁委员会同意的，从其约定。合营双方在签订仲裁协议时，应明确约定仲裁所在地要适

23、用的程序规则，以确保仲裁程序的顺利进行。 仲裁裁决的效力 仲裁裁决的效力是指仲裁机构就有关争议所在地作出的实质性裁决是否为终局裁决，对双方当事人有无或在多大程度上具有约束力，有关当事人是否有权向法院起诉而请求变更或撤销该项裁决，关于仲裁裁决的效力问题，大多数国家法律都规定了仲裁的终局效力问题，如联合国国际贸易法委员会仲裁规则第32条第2款规定“裁决应以局面 为之，并应是终局的和对当事人双方具有约束力的，双方承担立即履行裁决的义务。” 但也有些国家仲裁法规定：允许一方当事人基于某种理由向法院上诉，法院可以在某种程序上对仲裁裁决行使监督权和审查权。一般来说，当事人在订立仲裁协议时，应对仲裁裁决是否

24、允许上诉作出规定。在投资协议的仲裁条款和仲裁协议书一般订明：仲裁裁决具有终局法律效力，对双方当事人约束力，任何一方不得向法院起诉。28. 简述票据变造的构成要件答 ：票据的变造是指没有改变票据上文义权限的人，以行使变造后的票据权利义务为目的，改变票据上除签章以外记载事项的行为。构成要件为：（1）以行使票据权利为目的的变更行为。（2）没有变更权限的人所为的变更行为。（3）变更的事项为票据签章之外的其他记载事项。29.简述根据中国民事诉讼法规定，拒绝承认涉外仲裁机构作出的裁决理由对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定

25、不予执行： （一）当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的； （二）被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的； （三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的； （四）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。 人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行。30.国际货物买卖的风险转移公约对风险划分确立了以下原则： （1）%h8LJgj$Qi,Y葵花法律论坛以交货时间确定风险转移； （2）过失划分原则，即以交货时间确定风险转移的前提是卖方无违约责任，如发生违约行为则上述原则不适用；X+M4E

26、GztQu*m司法考试,法律咨询（3）国际惯例优先。即如果约定使用FOB合同则以货物越过船舷为界，而不是以交付是转移。（4）划拨是风险发生转移的前提条件。（5） 合同中有运输条款的货物买卖的风险转移。卖方安排运输，货交承运人时；在途货物，自合同成立时；买方安排运输时，货交买方支配时。31. 国际货物买卖的所有权转移国际货物销售合同公约除了规定了卖方的所有权担保义务外，对货物所有权的转移不涉及，对所有权的确定依各国国内法，国际上对货物所有权的转移有以下原则： 1.合同订立时转移； y)F3BYs7T0h3J司法考试,法律咨询2.货物特定化后交货时转移； 3.货物特定化后依当事人的意图转移；T F

27、XS$h葵花法律论坛4.订立物权合同转移； 5.交货时转移32.根据国际货物买卖合同公约规定，试列举不适用公约的买卖。答：并非所有的国际货物销售合同都适用公约。公约第2条和第3条对不适用公约的合同分别进行了规定。公约第条规定，下列买卖合同不适用公约：y)F3BYs7T0h3J司法考试,法(1)购买供私人、家人或家庭使用的货物销售； (2)以拍卖的方式进行的销售; (3)依法律执行令状或其他令状的销售; (4)公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；(5)船舶、船只、气垫船或飞机的销售； (6)电力的销售。公约第3条规定，下列买卖合同不适用公约：（1）供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售

28、合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料。（2）本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其它服务的合同。33.简述分批交货合同发生违约的救济方法对分批交货合同，是指一个合同项下的货物分成若干批交货。例如，一个购买20万货物的合同，可以分5批交货，每批4吨。此时，如果一方当事人对其中一批货物没有履行合同义务，并且构成根本违约，对方当事人是否可以宣告撤销整个合同，还是仅仅宣告这一批货物违约，而不可以撤销整个合同？根据联合国国际货物销售合同公约，有3种情况： （1）如果一方当事人不履行任何一批货物的义务构成对该批货物的根本违约时，只能宣告合同对该批货物无效，

29、不能撤销整个合同。（2）如果一方当事人不履行其中一批货物的义务，使当事人有理由断定以后各批货物将会发生根本违约的情况，则另一方当事人可以在一段合理的时间内宣告合同今后无效，撤销合同对以后各批货物有效，对以前已经履行的部分不能撤销。（3）当买方宣告合同对某一批交货无效时，而各批货物又是相互依存例如一套设备，分批交运，则买方可宣告对已交付的或今后交付的各批货物均无效。34.简述国际商事仲裁程序国际商事仲裁程序一般包括如下阶段：仲裁的申请和受理；仲裁庭的组成。临时仲裁机构可直接作为仲裁庭，常设仲裁机构内部则设有仲裁庭组织。仲裁庭由双方当事人合意选定或由有关仲裁机构基于当事人的授权或依职权指定的仲裁员

30、组成；仲裁审理，分为口头审理和书面审理两种方式；仲裁裁决。仲裁庭作出裁决后，仲裁程序即告终结。35.简述美国产品责任法律中对人身伤害的损害赔偿范围。答(1)难受与疼痛；(2)精神上的痛苦和苦恼；(3)收入的减少和挣钱能力的减弱；(4)合理的医疗费用； (5)身体残废。36.简述美国商法典对货物商销性担保的规定。答：货物至少应达到下列标准才具有商销性：(1)根据合同所提供的说明，货物应在本行业内可以不受异议地通过；(2)货物如果为种类物，应在说明的范围内具有平均良好品质；(3)货物应适用于该种货物的一般使用目的；(4)货物每个单位内部或全体单位之间的种类、质量或数量应均匀，差异不超出协议许可的范

31、围；(5)货物应按协议的要求装入适当的容器，进行适当的包装和附以适当的标签；（6）如果容器上或标签上附有保证或说明，货物应与此种保证或说明相符。37. 根据服务贸易总协定规定，简述国际服务的提供方式。（1）过境交付（cross border supply），是指从一成员国的国境内向另一成员国的国境内提供服务，这种服务不构成人员、物资或资金的流动，而是通过电讯、邮电或计算机网络实现的服务，如视听、金融和信息等；（2）境外消费（consumption abroad） ，是指在一成员国的国境内向另一成员国的消费者提供服务，如接待外国游客、提供旅游服务，为国外病人提供医疗服务，为国外客户提供医疗服务，

32、接收外国留学生等；（3）商业存在（commercial presence），是指一成员的服务提供者在任何其他成员境内建立商业机构，为所在国和其他成员的服务消费者提供服务，它是一国的企业或经济实体到另一国开业，提供服务，包括投资设立合资、合作和独资企业；（4）自然人流动（movement of personnel）， 由一成员国的自然人在另一成员国境内提供服务，如一国的医生、教授或艺术家到另一国从事个体服务。38.根据纽约公约规定，简述拒绝承认与执行仲裁裁决的理由。根据纽约公约第5条规定，被申请执行人证明仲裁裁决有下列情况之一者，被申请执行裁决的国家主管机关可依被执行人的申请，拒绝承认与执行：仲

33、裁协议的当事人依据对他们适用的法律为无行为能力，或者根据仲裁协议所选定的准据法或在未选定准据法时依据裁决地法，该仲裁协议无效；被申请人未得到指定仲裁员或进行仲裁程序的适当通知，或由于其他情况未能出庭陈述其案情；仲裁庭裁决的事项不是当事人交付仲裁的事项，或者不包含在仲裁协议规定之内，或者超出了仲裁协议的范围；但对于仲裁协议范围以内的事项的决定，如果可以和对于仲裁协议范围以外的事项的决定分开，那么，这一部分的决定仍然可予以承认和执行；仲裁庭的组成或仲裁程序与双方当事人的协议不相符，或者当事人没有这种协议时，与仲裁国家的法律不符；裁决尚未发生法律效力，或者裁决经裁决地所在国或裁决所依据法律之国家之主

34、管机关撤销或停止执行。被请求承认与执行地国的主管机关如果查明有下列情况，也可以拒绝承认和执行：依照执行地国的法律，争议事项不可以用仲裁的方式加以解决；（1分）承认或执行该项裁决违反承认与执行地国的公共政策。39. 简述承认与执行外国法院民商事判决一般应具备的条件。答：承认与执行外国法院民商事判决一般应具备以下条件：（1）按照承认和执行国的法律，判决是有管辖权法院作出的。（2）外国法院判决已经发生法律效力。（3）外国法院的诉讼程序是公正的。（4）外国法院的判决必须是合法取得的。（5）承认和执行国未就相同案件正在审理或已经作出生效判决，或未承认第三国的生效判决。（6）承认与执行外国判决不与本国公共

35、秩序相抵触。（7）判决地国和执行地国之间存在条约关系或互惠关系。（8）外国法院适用了内国冲突法规定的准据法。40.根据美国统一产品责任示范法规定，简述产品缺陷的种类。答 ：根据美国统一产品责任示范法第104条规定，产品缺陷的种类如下：（1）产品制造缺陷。（2）产品设计缺陷。（3）产品的警示缺陷。（4）违反品质担保缺陷。（5）开发缺陷。41. 简述汇票应记载的事项。答（l）表明“汇票”的字样；(2)无条件支付的委托；(3)确定的金额；(4)付款人名称；(5)收款人名称；(6)出票日期；(7)出票人签章；(8)付款日期；(9)付款地；(10)出票地。42. 简述国际商法的渊源。答: 国际商事条约、

36、国际商事惯例、英美法系国家商事判例、各国商事制定法六、案例分析1中国的甲公司与美国的乙公司订立一份国际货物买卖合同。合同约定：甲公司出售一批木材给乙公司，履行方式为：甲公司于7月份将该批木材自吉林交铁路发运至大连，后由大连船运至美国纽约，乙公司支付相应对价。但7月份，甲公司没有履行。8月3日，乙公司通知甲公司，该批木材至迟应在8月20日之前发运。8月10日，甲公司依约将该批木材交铁路运至大连。但该批木材在自大连至纽约的运输途中因海难损失80%。由于双方对货物灭失的风险约定不明遂发生争执。乙公司认为，甲公司未于7月份履行合同违约在先，应承担损害赔偿责任。合同因甲公司未按时履行义务已终止，故货物损

37、失的风险理应由甲公司承担。问：(1)乙公司是否有权要求甲公司承担损害赔偿责任?为什么?(2)乙公司认为本案合同因甲公司违约已经终止的观点是否正确?为什么？(3)本案中，货物损失的风险应由谁承担?为什么?(1)有权。因为甲公司已经迟延履行合同，构成违约。 (2)不正确。根据国际货物销售合同公约的规定，如果卖方不在合同规定的时间内履行其义务，则可以给卖方规定一段合理的额外时间，在此时间内，买方不能采取与此相冲突的救济方法。本案中，8月3日，乙公司通知甲公司，该批木材至迟应在8月20日之前发运。因此，合同依然有效，卖方可以在买方规定的“至迟不超过8月20日”的合理时间内履行义务。 (3)由买方承担。

38、根据国际货物销售合同公约的规定，合同双方对风险承担没有约定的情况下，如果货物涉及运输，则在自货物按照合同交付给第一个承运人以运交买方时起，风险就转移给买方承担。本案中，即货物交由铁路运输时起就将风险移转买方承担。2.中国某对外贸易有限公司（下称外贸公司）与美国某公司（下称美国公司）于2003年洽谈出售某种原料产品400吨。外贸公司发电报称“确认售与你方400吨，7月在纽约交货，请汇40万美元。”美国公司复电：“确认你方电报，条件按你方电报的规定已汇交你方银行40万美元请确认在6月交货。”外贸公司未回电，以高价将该产品售与第三方。请根据联合国国际货物销售合同公约回答以下问题：（1）双方之间是否已

39、经成立合同？为什么？（2）外贸公司是否违约？为什么？（1）根据公约规定，有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当 事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。本案中，外贸公司发价规定7月交付，而美国公司表示接受的规定6月交付，美国公司的接受构成反发价，为无效接受，双方之间合同不成立。（2）外贸公司不违约。既然外贸公司与美国公司之间合同不成立，则外贸公司可将货物售予任何第三方。3. A国的甲公司与B国的乙公司签订了购销麻纺织品的合同，约定由甲公司于1999年12月底之前交付200吨麻纺织品给乙公司，而当乙公司收到100吨货物后，于

40、1999年5月明确通知甲公司由于麻纺织品销路不畅，不会接收甲公司的继续供货。这时甲公司仓库存麻纺织品10吨。甲公司为了赢利，在收到乙公司通知后，继续按双方合同约定为乙公司收购了其余的90吨麻纺织品。后因乙公司拒绝接收后100吨麻纺织品，酿成纠纷。问：本案谁违约？属于哪种违约行为？本案应如何处理？3. 本案中，乙公司违约，乙公司的行为构成了不完全履行的违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。一方违约后，另一方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本案中，应该要求乙公司

41、承担继续履行等责任。但是由于甲公司在乙公司明确告知即将违约的情况下仍然继续采购了90吨的麻纺织品，扩大了损失的范围，所以甲公司在本案中也是要承担相应的责任的。4.我国金风号货轮在装载货物启程前与我国某保险公司就货轮签订了碰撞险保险合同。双方在合同中约定：(2)该保险合同适用我国的法律；(2)该货轮的保险价值为1亿元，保险金额为5000万元。金风号货轮在公海上，由于巴拿马籍货轮驾驶不当而遭到碰撞，受到损失。问：(1)金风号货轮受到损失的金额为5000万元，保险公司应向金风号货轮支付的保险金为多少? (2)金风号货轮发生碰撞后失火，金风号货轮以巴拿马籍货轮上的工作人员对此进行补救。扑救费用金风号货

42、轮花费了100万元，巴拿马籍货轮也花费了100万。对此费用应由哪方承担?承担的金额为多少? (3)保险公司在向金风号货轮支付保险金后，可以向巴拿马籍货轮行使何种权利? 答 (1)2500万元。 (2)由保险公司承担，承担的金额为50万元(金风号货轮扑火的费用)。 (3)代位求偿权。5.甲公司与乙公司签订国际货物买卖合同。合同约定：甲公司于7月10日向乙公司交付优质铁矿砂10万吨，乙公司于7月1日预付货款的50%，余款于交付货物后10日内付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出价优惠，甲公司又与丙公司订立铁矿砂买卖合同，并已将确定给乙公司的10万吨铁矿砂中的5万吨运给了丙公司，并在继续发运。7月

43、5日，因甲公司的生产基地遭遇特大洪水，损失惨重，甲公司被迫宣告破产。为满足生产，乙公司以高于合同价格的市场价格购买铁矿砂。 问：(1)甲公司7月1日的行为合同法上称为什么违约行为? (2)7月1日，乙公司可以采取的合理补救措施是什么?答(1)预期违约。本案中，甲公司应于7月10日向乙公司交付优质铁矿砂10万吨， 但是，7月1日，甲公司又与丙公司订立铁矿砂买卖合同，并已将确定给乙公司的10万吨铁矿砂中的5万吨运给了丙公司，并在继续发运。甲公司已经构成预期违约。(2)中止履行合同。根据联合国国际货物销售合同公约规定，如果订立合同后，一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分主要义务，另一方当事人可

44、以中止履行义务：他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；或他在准备履行合同或履行合同中的行为。本案中，甲公司7月1日的行为已构成预期违约，乙公司可以中止履行义务，并应立即通知甲公司，在甲公司提供履约担保的情况下，继续履行合同。6某公司与某外商洽谈进口交易一宗，经往来电传磋商，就合同的主要条件全部达成协议，但在最后一次我方所发的表示接受的电传中列有“以签订确认书为准“。事后对方拟就合同草稿，要我方确认，但由于对某些条款的措辞尚待进一步研究。故未及时给予答复。不久，该商品的国际市场价格下跌，外商催我开立信用证，我方以合同尚未有效成立为由拒绝开证。 试分析我方做法是否有理。答.我方拒绝开证有理。其依据

45、有三： 1.我方最后所发电传列有“以签订确认书为准”的条件。根据我国合同法，确认书没有签订，合同不成立。 2.事后外商提交的书面合同草稿，我方尚未签复，再次说明合同成立条件并不具备。 3.合同既未成立，外商催我开证，理应拒绝。7. 有一份合同，出售中国晶晶米10，000公吨。合同规定：“自2月份开始，每月装船1，000公吨，分10批交货。”卖方从2月开始交货，但交至第五批大米时，大米品质要霉变，不适合人类食用。因而买方以此为理由，主张以后各批交货均应撤销。试问：（1）上述情况，买方有无这种权利？为什么？（2）若此份合同交易的是一套大型成套机械设备，再发生第五批品质不符，买方又有无这种权利？为什

46、么？答（1）买方没有这种权利。因为一个分批交货合同，各批交货都应视为一个独立的合同。况且成交的是大米，品质没有相互依存关系，但由于第五批大米确实品质不符，所以只能就这一批提出索赔。（2）若成交的是一套大型机械设备，其中一批品质违反合同，那么买方不但可以宣告从这一批开始的以后各批货物无效，而且可以提出退回过去已交付的几批货物。因为一套大型机械设备的分批交货，各批货物之间的品质是相互关联的。8. 我国某进出口企业以CIF纽约条件与美国某公司订立了200套家具的出口合同，合同规定1996年12月交货。11月底，我国企业出口商品仓库发生雷击火灾，致使一半左右的出口家具烧毁。我国企业以发生不可抗力事故为

47、由，要求免除交货责任，美方不同意，坚持要求我方按时交货。我方无奈经过多方努力，于1997年1月初交货，美方要求索赔。 试问：（1）我方要求免除交货责任的要求是否合理？为什么？（2）美方的索赔要求是否合理？为什么？答：（1）我方要求不合理。因为我国出口企业商品仓库遇到不可抗力导致一半左右的出口家具烧毁，但不可抗力并没有严重到我方不能履行合同的程度，我方可以要求延期交货或部分交货，但不能要求免除全部交货责任。（2）美方的索赔要求不合理。因为我方遇到了不可抗力事件，尽管我方经过多方努力仍逾期交货，我方可以援引不可抗力条款免除延迟交货的违约责任，美方不能以我方延迟交货为由索赔。9. 2005年2月10

48、日，中国某出口公司电告美国某商贸公司，欲以CIF条件向美国出口一批丝绸，总价款为50万美元，用不可撤销的跟单信用证支付价款。2月16日收到美国商贸公司复电，同意购买，但要求降低到48万美元，中国出口公司于2于19日电告对方同意其要求，美国商贸公司2于20日收到该电报，随后，出口公司将货物运至上海港，交由中国某远洋运输公司承运，整批货物分装在三个集装箱内。3月10日承运船舶在公海航行时，由于船员的疏忽，船上发生火灾，出口公司托运的一个集装箱被火焚毁，其余两个则完好无损。4月10日货物运至纽约港，但美国商贸公司拒绝接受货物，并向中国出口公司提出索赔，双方诉至上海某法院。请回答：（1）双方的合同争议

49、是否可以适用国际货物销售合同公约解决？（2）根据有关法律规定，该合同于何时成立？为什么？（3）该批丝绸的运输保险应由哪一方当事人办理？保险费由哪一方负担？（4）根据CIF交货条件，货物的风险在何时由卖方转移给卖方？货物在海上受到损毁，美国商贸公司能否要求中国出口公司给予赔偿？9. （1）可以适用。本案属于公约第1条规定的适用范围。美国公司与中国某出口公司营业地所在国都是缔约国，且双方没有排除适用公约，也没有明确所适用的法律，公约自动得到适用。（2）合同在2月20日成立。根据公约规定：合同于按照本公约规定对发价的接受生效时订立，买方2月19日表示承诺，卖方2月20日收到，此时合同成立。（3）运输

50、保险应由卖方中国出口公司办理，保险费也由卖方支付。根据CIF术语，卖方必须自付费用订立保险合同，办理在运输途中应由买方承担的货物灭失或损坏风险的海运保险，并支付保险费。（4）美国公司无权要求我国出口公司赔偿货物损失。根据CIF术语，货物灭失或损坏的风险以及货物装船后所产生的任何额外费用，自货物于装运港越过船舷时起即从卖方转由买方承担。因此，货物的毁损由美国公司承担，10. 我国某公司与韩国某公司签定了一份CIF合同，进口电子零部件。合同订立后，韩国公司按时发货。我公司收到货物后，经检验发现，货物外包装破裂，货物严重受损。韩国公司出具离岸证明，证明货物损失发生在运输途中。对于该批货物的运输风险双

51、方均未投保。 问题：上述风险损失由谁承担？答：（1）应由卖方韩国国内公司承担。在CIF术语中，货物在装运港越过船舷之后的风险由买方承担。本案中，货物外包装破裂的损失发生在运输途中，该风险属于货物在装运港越过船舷之后的风险，因此，似乎应该由买方承担。但是，卖方韩国公司负有按照国际贸易术语解释通则规定，投保货物在海运中的风险的责任，但事实上，卖方违反了该规定，没有投保，使得买方不能取得保险单据，进而不能就上述损失向保险公司索赔，因此，货物外包装破裂风险不由买方承担，应由卖方韩国国内公司承担。111990年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美

52、国后，美国的进口商被起诉侵犯了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。 问题：我某机械进出口公司是否应该承担责任，为什么？答：我方不应承担责任。根据联合国国际货物销售合同公约第四十二条规定，卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权提出任何权利或请求的。卖方只有当其在订立合同时已经知道或不可能不知道买方使用或转售货物的国家，且第三方在这些国家获得了知识产权的保护，并会对其货物提出知识产权方面的权利或请求，才对买方承担责任；反之，卖方则不承担责任。本案中，作为卖方的某机械进出口公司应该向买方法国商人承担所出售的货物不会

53、侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以法方告知某机械进出口公司所要销往的国家，或者以某机械进出口公司知道买方使用或转售货物的国家为限，否则，某机械进出口公司只保证不会侵犯法方所在国家的知识产权人的权利。某机械进出口公司不知道并没被告知机床将被转售到美国以及其他欧洲国家，也没有侵犯法方所在国有效的专利，因此，某机械进出口公司不应承担责任。12香港某公司与我国某公司于2002年10月2日签订进口服装合同。11月2日货物出运，11月4日香港公司与瑞士公司签订合同，将该批货物转卖，此时货物仍在运输途中。 问题：货物风险何时由香港公司转移到瑞士公司？答：货物风险在香港公司与瑞士公司签订合同时转移到瑞士

54、公司。国际货物买卖通常为单证交易，只要卖方向买方移交了有关的装运单据，买方就可以将正在运输途中的货物转售出去。当订立合同时货物正在运输工具上，买卖双方均不了解此时货物是否发生了风险；当第三方在目的港接收此货物时时发现货物已损失或灭失，无法确定是在运输过程中哪一个环节或哪一段发生的。对此，公约第68条规定，对于在运输途中销售的货物，从订立合同时起，风险就移转到买方承担。但是，如果情况表明有此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。本案中，香港公司与瑞士公

55、司签订合同将仍在运输途中货物转卖，货物风险在11月4日香港公司与瑞士公司签订合同时即转移到瑞士公司。13中国A公司从德国B公司进口一套大型生产设备，分三批交货。第一批交付的货物符合合同的要求，第二批交付的货物为该设备的主要部件，其型号、性能与合同不符，无法安装投产。A公司因此提出撤销整个合同，而B公司提出异议。请依照联合国国际货物销售合同公约的有关规定分析哪方有理？为什么？A公司有理。（1）根据联合国国际货物销售合同公约的规定，在卖方分批交货时。如果合同项下的各批货物是互相依存、不可分割的，不能将其中的任何一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告合同对已经交付或今

56、后将交付的各批货物均为无效，即可以宣告撤销整个合同。（2）本案分批交货的大型生产设备各部件之间是互相依存的，在德国B公司所交第二批货物不符合同规定时，中国A公司有权根据公约规定撤销整个合同。14出口商甲向进口商乙出售小麦1000公吨，CFR价格条件。但在装运港装船的小麦都是混装的，共装船3000公吨，卖方准备当货物运抵目的港后再分拨1000吨给买方。但小麦在路途因高温天气发生变质，共损失1200公吨， 其余1800吨得以安全运抵目的港。卖方向买方声明其出售的1000公吨小麦已在途中全部损失，且认为根据CFR合同，风险从货物越过船舷时已转移给买方，故卖方对以上损失不应承担任何法律责任。买方则要求卖方继续履行合同。 双方遂提起仲裁。 问: 哪方应承担1000公吨损失的风险？为什么？风险的转移涉及国际货物买卖双方的基本权利和义务，关系到由何方承担风险和损失。 联合国国际货物买卖合同公约把货物的所有权转移与风险的转移区分开来，原则上以交货时间来确定风险转移的时间。本案涉及到风险转移的一种特殊原则，即在货物未划拨到合同项下之前，风险也不发生转移。所谓“划拨”，又称为“特定化”，是指对买卖合同项下的货物进行包装，加上标记，或以