第五节合同的消灭

1、第五节 合同的让与一、合同权利的转让 (债权让与)合同债权的转让，受让人取代原债权人成为新债权人。立法侧重保护债务人让与人（原债权人）受让人（新债权人）债务人1各国规定不尽相同：（1）大陆法 无须债务人同意，无须通知债务人 （2）英美法 （3）中国法允许债权转让，三种情况例外 债权转让的效力通知为准，且不迟于债务履行期。未经通知，该转让对债务人不发生 效力 债务人权利：抗辩权；抵消权2二、合同义务的转让 又称债务承担, 由新债务人代替原债务人履行债务 。债权人债务人（让与人）承担人（新债务人）3德国法须债权人同意法国法 原则上允许，债的更新英国法须债权人同意，债的更新美国法允许特定情况下的替代

2、履行4（三）中国法承认合同义务的转移，但必须征得债权人的同意 。新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩 ；并存的债务承担第三人与原债务人承担连带责任（不须债权人同意）5三、概括转让权利义务一并转移给第三人两种方式：合同转让（须对方同意）企业合并6第六节合同的消灭 一、大陆法各国对债的消灭的有关规定 （一）清偿(Payment ）（二）提存(Deposit) （三）抵消(setoff) （四）免除(release) （五）混同(merger) 7（一）清偿清偿主体债务人，允许代为清偿 （第三人因此可取得代位权）清偿的标的物 代物清偿须债权人同意清偿地点区分特定物与其他债务 清偿期限 侧重为债务人

3、利益清偿费用 债务人承担8（二）提存1、提存必须具备以下条件 ：（1）债权人受领迟延 或拒绝受领；（2）债权人不清或下落不明； 2、提存的效力：（1）债务人免除责任；（2）风险转移；（3）费用负担转移 9甲向乙购买一头牛，钱已交付，约定一星期后由乙将牛交付甲。一星期后，乙交牛时，甲以牛比一星期前瘦了为由拒绝接受，并要求乙返还其已支付的牛钱。乙不答应，将牛交有关部门提存。 1、乙的行为是否认定为已履行了债务？2、该牛在有关部门提存期间支出的费用，应由谁承担？3、假如该牛在提存期间，生了小牛，归谁所有？10（三）抵消(setoff ）抵消的方法有三种：（1）法定抵消；（2）单方抵消；（3）约定抵消

4、 我国合同法规定两种：法定抵消（99条）当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可将自己的债务与对方的债务抵消，但法律规定或者按照合同性质不得抵消的除外 约定抵消（100条）当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵消 11（四）免除(release) 各国法律规定不同。法国法和德国法认为，免除是双方的法律行为，必须经债务人的同意。日本法和中国法则认为，免除是单独行为，只要债权人作出免除债务的意思表示即可消灭债的关系，无须债务人同意。 12（五）混同（merger）混同，指债权与债务归于同一人 混同的原因： （1）民法上的继受继承 （2）商法上的继受。作为债务人的公司与作为债权人的公司合并。 （3）特定继受。债权转让或债务承担而使债权债务集中于一人。13二、英美法关于合同消灭的法律规定（一）因双方当事人的协议而消灭 （二）履行而消灭 （三）因违约而消灭 （