建设法规论文(共13页)

1、一：摘要(zhiyo)充满生机的建筑市场有力促进了我国建筑业的快速发展，改革开放二十多年来是我国国民经济增速较快的时期，同时也是国家基本建设投资规模加大，建设市场充满生机和活力的时期。在这一时期，建筑业顺应整个国民经济及社会发展的态势，一方面保持了产业的继续增长，规模达到历史(lsh)新高，另一方面积极进行着产业、市场和企业发展战略的调整。我国当前正处于建设高峰时期，不仅建设规模大，工程建设的复杂程度也远远超过以往，建筑市场的发育尚不完善，建设(jinsh)法规和体制、机制等方面还未完全理顺，市场主体的信誉观念和履约意识还较为薄弱，综合执法体系有待进一步改进。 关键词：建设法规、观念薄弱、完善

2、。二：建设法规的概念 1：建设法规的概念 建设法规是指国家立法机关或其授权的行政机关指定的旨在调整国家及其有关机构、企事业单位、社会团体、公民之间在建设活动中或建设行政管理活动中发生的各种社会关系的法律、法规的统称。 建设法规的调整对象，是在建设活动中所发生的各种社会关系。它包括建设活动中所发生的行政管理关系、经济协作关系及其相关的民事关系。2：建设法规体系的构成 1）建设法律 2）建设行政法规 3)建设部门章程 4）地方性建设法规 5）地方建设章程 3：建设法规立法的基本原则：1）市场经济规律原则 2）法制统一原则 3）权责一致原则 4：建设法规的实施：1)建设行政执法 2）建设行政政司法

3、3）专门机关司法 4）建设法规的遵守三：工程建设执业资格法规1：工程建设执业资格制度：指事先依法取得相应资质或资格的单位和个人，才允许其在法律所规定的范围内从事一定建筑活动的制度。2：建设行业执业资格制度法规的立法现状执业资格是指政府对某些责任较大、社会通用性强、关系到国家和公众利益的专业（工种）实行的准入控制，规定专业技术人员从事某一特定专业（工种）的学识、技术和能力的必备标准。建设行业执业资格制度就是政府对建设行业中事关工程质量和安全以及关系国家、社会和公众财产、生命、安全的专业实行的专业技术人员市场准入制度。建设行业执业资格制度自20世纪80年代末开始建立。当时，随着改革开放步伐的加快，

4、为规范市场秩序，保证工程质量，同时也为了推动我国建设行业走向国际市场和引进外资项目，建设部决定按照国际惯例在建筑设计、工程监理等领域建立注册建筑师和监理工程师执业资格制度，并多次进行了出国考察及调研论证，1992年底以前，以部令的形式颁发了监理工程师资格考试和注册试行办法，注册建筑师的筹备工作已基本完成，房地产估价师筹备工作也已起步。1993年国家正式提出建立职业资格制度以后，建设行业执业资格制度建立工作进入了较快的发展时期。到目前为止，已经建立了注册建筑师、勘察设计注册工程师、房地产估价师、造价工程师、注册城市规划师、监理工程师、房地产经纪人、建造师等8个执业资格制度。其中勘察设计注册工程师

5、共划分为17个专业，2002年底前已实施注册结构工程师、注册土木工程师（岩土）两个专业。室内设计师、风景园林师执业资格制度目前正在论证筹备中。 3：工程建设专业(zhuny)技术人员执业资格管理1）注册(zhc)结构工程师注册结构工程师是指取得中华人民共和国注册结构工程师执业资格证书和注册证书，从事结构工程设计；结构工程设计技术咨询；建筑物、构筑物、工程设施等调查和鉴定；对本人主持设计的项目(xingm)进行施工指导和监督；建设部和国务院有关部门规定的其他业务。2）注册监理工程师监理工程师是代表业主监控工程质量，是业主和承包商之间的桥梁。它不仅要求执业者懂得工程技术知识、成本核算，还需要其非常

6、清楚建筑法规。3）注册建造师制度建造师是指从事建设工程项目总承包和施工管理关键岗位的专业技术人员。四：建设工程发包与承包(chngbo)法规 1：建设工程发包与承包(chngbo)的概念：是指发包方通过合同委托承包方为其完成某一建设工程的全部或其中(qzhng)一部分工作的交易行为。2：建设工程发包与承包方式：招标投标和直接发包。3：投标概念：建筑工程招标是指招标人就拟建工程发布通告，依法定方式吸引承包单位参加竞争，从中择优选定工程承包方的法律行为。 4：投标概念是与招标相对应的概念，它是指投标人应招标人的邀请，按照招标的要求和条件，在规定的时间内向招标人递价，争取中标的行为。 5：招投标弊端

7、及完善一、招标阶段。一是规避招标指定施工队伍。一些公路建设单位为了自身利益规避招标将应该公开招标的建设工程项目邀请招标指定施工队伍直接发包。二是虚假招标明招暗定。如先内定好承包单位而后象征性的进行招标选择与自己有关系的施工队伍围标、陪标。三是将项目化整为零使之达不到法定的招标建设工程项目规模标准把应公开招标的建设工程项目改为邀请招标或直接发包或将必须依法公开招标的建设工程项目仅在较小的范围内发布招标公告。二、评标阶段。一是参与评标的委员们在一定程度上都是固定的由于委员们的素质不同存在着许多弊端很容易产生权钱交易的不法行为。因此业主授意或者暗示评委为“意向”投标单位打高分左右评标结果使评标工作失

8、去了客观性失去了公正性使评标的工作质量大打折扣。二是有的业主在招标信息发布前已经同招标代理机构有过私下接触达成一定的“互利协议”招标代理机构在编制资格预审文件制定资格预审标准和办法时往往会以业主“意向”投标人的实际情况为基础或抬高标准或降低条件从而操纵评标的结果。三、定标阶段。一是建设单位“意向”的投标单位未中标时在办理中示手续及签订合同中设置障碍排斥中标人。二是建设单位向中标单位提出不合理条件如要求施工企业垫资、压价指定购买材料、设备等等强迫中标单位私下承诺在施工合同之外签订其它“不平等条约”三是强迫中标单位将部分工程转包给指定的施工队伍或者将自己不够资质标准的队伍挂靠在中标施工企业形成层层

9、转包违法分包。我国建筑工程招投标不正当竞争行为的出现也正说明了我国建设工程招投标法律法规体系有待完善。那么，为在工程招投标的具体实施过程中有章可循把人为因素消除到最小限度消除不正当竞争方式和行为真正体现竞争的公开、公平、公正。我认为可以从以下几个方面对这一现象进行改善：一、深入地学习宣传招标投标法，同时严格执法。各级招标投标部门应当(yngdng)将招标投标法纳入普法的重点内容，加强招标投标法的学习和培训。增加依法行政、依法规范招标投标行为的自觉性。要通过各种形式，大力开展贯。彻、实施招标投标法的宣传、教育活动，不断提高招标投标当事人的法律意识和法制观念。另外(ln wi)，大力开展建设工程招

10、投标法律法规及道德规范的宣传教育活动。同时，还可以建立投标人诚信档案实行投标人承诺制度。二、切实加强有形建筑市场的制度建设，规范评标机构和评标活动，保证评标活动的公开、公正性。大力推行工程招投标行政监督与执法体制改革。建立相对独立的招标投标行政监督与执法机构，改行业部门的分散同体监督为集中、独立的监督，建议(jiny)撤销水利、交通等行业部门的招标投标管理办公室建立统一的招投标管理办公室。作为该行政区域内唯一的招标投标指导、协调、监督和执法机构，继续健全和完善有形建筑市场。另外，还要强化工程 招投标监督执法队伍的建设。近年来，各地建设行政主管部门为加强对工程招投标活动的监督执法，一般都经批准设

11、立了工程招投标管理办公室或建筑市场稽查大队。这些机构多为自收自支的事业单位，依靠收取招投标管理费或罚没收入维持运转。这种做法既影响监督执法的公正性、权威性，也有损于政府的形象，甚至会导致出现某些权钱交易的问题。三、建立和完善评标专家制度，规范专家行为。要严格专家资格认定，建立专家信息库，实施评标专家的动态管理，打破部门界限，实现专家资源共享，提高评标质量。建立违规违纪取消资格的清出机制，对评标不认真不负责，职业道德差的专家要严肃处理。加强专家评标过程的行为监督，通过评标现场监督，现场录像和其它方式评价专家的评标态度和质量。另外还要严格执行国家相关规定并保证评标时间和评审质量。四、切实贯彻公开性

12、原则，保证潜在投标人平等、便捷获取招标信息。严格招标代理机构的资格认定，要按照行政许可法的要求和资格标准、审查认定招标代理机构资格，严格招标代理的市场准入，通过建立招标代理机构信用档案，强化招标代理机构信用意识，强化信用管理的约束机制和激励机制，推动和促进企业守信经营，优化建筑市场环境，通过招标代理机构资格复审，加强对招标代理机构的市场行为监督，对不符合资格条件的招标代理机构或在招标过程中弄虚作假，接受投标单位委托代理招标业务，串通投标等严重违法违规的招标代理机构，坚决清理出去；加强对招标代理从业人员的业务和职业道德培训，提高从业人员的综合素质和招标代理机构的工作水平，建立和完善招标行业自律机

13、制，由招标投标行业协会制定行业规范和行为规则，通过行业自律，维护招标活动的秩序。五：1：业主(yzh)的权利：（1）、参加(cnji)业主大会（2）、享有(xingyu)业主委员会的选举权和被选举权（3）、表决通过业主公约和业主委员会章程（4）、决定有关业主利益的重大事项（5）、监督业主委员会的管理工作。 2：业主的义务（1）、执行业主大会和业主委员会的有关决议、决定（2）、遵守业主公约（3）、遵守有关物业管理的制度、规定（4）、按时缴纳物业管理费、维修费等。3：建筑承包商的权利： （1）拒接接受指定分包商权（2)提出索赔权。（3）终止受雇和暂停工作权。如果业主发出严重违约事件，建筑承包商有权

14、 提出终止雇佣 （4）提出仲裁权 HYPERLINK /view/56854.htm t _blank 4：建筑承包商的义务：1）建筑承包商应按照合同的规定以及工程师的指示(zhsh)（在合同规定的范围内）对工程进行设计、施工和竣工，并修补其任何缺陷。 2）建筑承包商应为工程的设计、施工、竣工以及修补缺陷(quxin)提供所需的临时性或永久性的永久设备、合同中注明的建筑承包商的文件、所有建筑承包商的人员、货物、消耗品以及其他物品或服务。3）如果合同中明确规定由建筑承包商设计部分永久(yngji)工程，除非专用条件中另有规定。4）建筑承包商应（自费）取得一份保证其恰当履约的履约保证，保证的金额和

15、货币种类应与投标函附录中的规定一致。如果投标函附录中未说明金额，则本款不适用。 5）建筑承包商应在收到中标函后28天内将此履约保证提交给雇主，并向工程师提交一份副本。该保证应在雇主批准的实体和国家（或其它管辖区）管辖范围内颁发，并采用专用条件附件中规定的格式或雇主批准的其他格式。 6）在建筑承包商完成工程和竣工并修补任何缺陷之前，建筑承包商应保证履约保证将持续有效。如果该保证的条款明确说明了其期满日期，而且建筑承包商在此期满日期前第28天还无权收回此履约保证，则建筑承包商应相应延长履约保证的有效期，直至工程竣工并修补了缺陷。 7）雇主不能按照履约保证提出索赔，但以下按照合同雇主有权获得款额的情

16、况除外建设工程质量的概念5：我国建筑工程质量法律制度方面的缺陷和完善我国建筑工程质 量法律制度方面的缺陷主要有立法体系缺乏系统性，保险制度不完善，建设工程保修期与损害赔偿期的责任制度不完善。针对建设工程质量保险法规效力层次低的问题，应该提高建设工程质量保险法律效力层；其次，扩大建设工程质量保险强制保险范围，甚至对于所有建设工程，都可实行强制质量保险。借鉴目前我国已经实施的“产品质量责任综合保险”，承保的是产品责任人对因产品的缺陷造成产品本身、产品以外的财产及人身的损害的民事赔偿责任。保险人不但要对缺陷产品本身的损失承担赔偿责任，而且要对产品以外的他人财产及人身的损害承担民事赔偿责任。但是，作为

17、一种特殊的产品，即建筑工程，完全可以参照“产品质量责任综合保险”，建立建筑工程质量责任综合保险机制。即对建设工程质量实施包括建安险在内的包括人身伤害险、和工程内在缺陷保险的综合保险。针对我国现行法律法规对建设工程质量保修期与保修期以外期限的责任 规定的缺陷，我觉得应该从以下几个方面进行完善：第一，应明确规定建设工程质量保修期内的民事责任的性质，笔者在前文已论述对于此期限内产生的质量责任应该认定为违约责任，适用严格责任原则的归责原则。便于受害人及时有效的维护合法、正当的权益；第二，对于保修期以外的质量责任期应明确界定为“损害赔期”，可以与“质量保修期”、“合理使用期”清晰区别，有利于不同期限内责

18、任的认定；最后，应该明确规定损害赔偿期的责任主体，对非因施工方引起的质量责任，应该明确责任的承担主体。最后，应该规定精神赔偿制度。这是很重要的一点。 六：建筑工程质量(zhling)管理法规1：工程质量的概念(ginin)工程(gngchng)质量是指工程满足业主需要的，符合国家法律、法规、技术规范标准、设计文件及合同规定的特性综合。2：质量管理体系建设工程施工质量控制是建设工程质量管理的重要任务之一，它贯穿于建设工程项目决策阶段和实施阶段的全过程，牵涉到建设工程施工质量保证体系的建立和运行、施工质量的预控、施工过程的质量控制和施工质量验收各方面各环节的工作。只有认真把住每个环节按质量要求严格

19、控制它，才能建造出高质量、高水准的工程。3：建设工程监理制度的问题完善1）法规的覆盖面还存在死角，部分条文还需细化 我国关于工程建设、工程监理的法津法规充分反映了建设工程监理的法律地位。但从市场运行、发展的角度看，法制建设还比较薄弱，如：监理企业信用管理，能否建立企业信用管理档案(dng n)，细化信用管理办法，如何使监理企业在一定规则下进行服务竞争、技术竞争、费用竞争：个人信用及责任制管理，建立个人信用和责任档案，在 考试 和历次注册时的个人信息资料的真实性审查，包括学历，职称，个人 简历 等，监理责任认定办法，企业风险等。 2）部分(b fen)监理人员素质低，缺乏高素质的监理人员 监理人

20、员素质低，不仅表现在监理工程师人员的数量上，还反映在监理人员的理论水平、知识结构，现场实践经验及协调沟通能力，主要原因有一是取得注册监理工程师执业上岗证的部分人员不在岗，而是挂证挂牌现象普遍；二是注册监理工程师一人管理多个项目，担任多个项目总监，这种现象沿海地区优为严重，个别地市一人曾担任数十个项目总监，没有起到工程总监的作用，负工程总监之责任。三是监理从业人员的素质低，专业知识差。注册工程师80以上为大专以下学历，因为原先监理工程师执业资格报考条件较低，只要求任工程师职称年限满3年就可报考，不要求学历，四是监理市场无序竞争，过度(gud)压价，监理费过低，个别地方监理费为2-3元m2(项目施

21、工阶段)，带来监理人员工资普通偏低，企业留不住高素质综合型监理人才。 3）监理范围窄，任务不足，使监理市场上出现了“僧多粥少”、“千军万马过独木桥”，过度压价，无序竞争的不正常现象。表现为一是地方保护主义严重，注重部门利益，肥水不流外人田。二是违法挂靠，越级监理，越项监理。 4）缺乏自主权，法人地位不明显 监理公司不同程度存在着产权关系不清晰、管理体制不健全、经营机制不灵活、分配制度不合理、职工积极性不高、市场竞争意识不强的弊端，无法自主经营、自负盈亏、自我约束、自我发展。造成以上问题有政府在法律法规制定方面的原因，有社会对监理企业性质认识和了解方面的原因，有行政主管部门监督不力或故意包庇的原

22、因，有企业自身产权关系不明或执行不力等原因。完善我国工程建设监理制度的对策 完善法规体系，健全监督机制 目前，我国颁布的 法律 法规中有关建设工程监理的条款不少，部门规章和地方性法规的数量更多，这充分反应了建设工程监理的法律地位。但在市场运行和市场机制方面还比较薄弱。应当在 总结 经验的基础上，借鉴国际上通行的做法，逐步建立和健全起来。只有这样，才能使我国的建设工程监理走上有法可依、有法必依的轨道。监理 企业 应不断总结工作经验，及时发现问题，及时向制定法规部门提出完善的措施。只有这样才能不断地完善监理市场的法规体系，才能使我国监理行业不断制度化、规范化。 5）适应市场需求，优化工程监理企业结

23、构 工程监理企业应当通过市场机制和必要的行业政策引导，在工程监理行业逐步建立起综合性监理企业与专业性监理企业相结合、大中小型监理企业相结合的合理的企业结构，按工程内容分，建设起能承担全过程、全方位监理任务的综合性监理企业和能承担某一专业监理任务的监理企业相结合的企业结构。按工作阶段分，建立起能承担工程建设全过程监理的大型(dxng)监理企业、能承担某一阶整理段工程监理任务的中型监理企业和只提供旁站监理劳务的小型监理企业相结合的企业结构。这样，既能满足建设单位的各种需求，也能使各类监理企业各得其所，都能有合理的生存和 发展 空间。 6）加强培训工作，不断提高从业人员素质 从全方位、全过程监理的要

24、求来看，我国建设工程监理从业人员的素质还不能与之相适应，迫切需要加以提高。另一方面，工程建设领域(ln y)的新技术、新工艺、新材料层出不穷，工程技术标准、规范、规程也不断更新，信息技术日新月异，都要求建设工程监理从业人员与时俱进，不断提高自身的业务素质和职业道德素质，这样才能为建设单位提供优质服务。只有培养和造就出大批高素质的监理人员，才可能形成相当数量的高素质的工程监理企业，才能形成一批公信力强、有品牌效应的工程监理企业，才能提高我国建设工程监理的总水平及其效果，推动建设工程监理事业更好更快地发展。 七： 建筑(jinzh)合同管理法规1:建筑工程合同(h tong)的定义 建设工程合同是

25、指发包方（建设单位）和承包方（施工人）为了完成商定的施工工程，明确彼此的权利和义务的协议。依照施工合同，施工单位应完成建设单位交给的施工任务，建设单位应按照规定(gudng)提供必要条件并支付工程价款。 2:建设工程合同的约束力 （1）建设工程合同合同示范文本的约束力我国建设部与国家工商行政管理总局联合制定的相关建设工程合同示范文本不是法律文件，不具有强制使用的效力，可由合同当事人自由选用。建设工程合同示范文本只是为了节省合同当事人在利用建设工程合同示范文本签订合同时，合同当事人可对建设工程合同示范文本中内容完全选用、修改、完全启用或者对其中的相关条款进行另行协商。 （2）建设工程合同对合同当

26、事人的约束力 建设工程合同一旦成立，就对合同当事人具有法律约束力。中华人民共和国合同法规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变理更或者解除合同；依法成立的合同，受法律保护。建设工程合同在签订前，合同当事人可就合同中的有关权利与义务按照自己的意愿进行协商谈判，以平等、合理的形式约定彼此之间的权利与义务。而当合同当事人经协商一致达成协议后，合同当事人就应严格地履行合同，严格地按合同约定履行好各自的义务，否则未按合同约定履行义务的一方就属于违约，应按合同的约定或者法律的相关规定承担相应的违约责任。 3:建设工程合同签订的原则1）平等原则 2）合同自由原

27、则 3）公平原则 4）诚实信用原则 5） 遵守法律、尊重社会公德、不得损害社会公共利益的原则。 4：:建设工程合同(h tong)的索赔 是指建筑工程实施(shsh)过程中，当事人一方(y fn)因对方违约或非自身原因而遭到损失时，向对方提出的索赔要求。:5：目前建设施工合同管理中存在的主要问题及完善 工程建设的复杂性决定施工合同管理的艰巨性。目前我国建设市场发育尚不完善建设交易行为尚不规范使得建设施工合同管理中存在诸多问题主要表现为合同双方法律意识淡薄，其主要表现在：(一)少数合同有失公正。合同文件存在合同双方权利、义务不对等现象。从目前实施的建设施工合同文本看,施工合同中绝大多数条款是对发

28、包方制定的其中大多强调了承包的义务对业主的制约条款偏少特别是对业主违约、赔偿等方面的约定不具体也缺少行有效的处罚办法。这不利于施工合同的公平、公正履行，同时由于目前建筑市场的激烈竞争和不规范管理大量的施工队伍与建设规模严重失衡致使业主在建设工程承包中占据主导地位提出一些苛刻和不平等的条将自身的风险转移到承包商身上。由于建筑市场处于买方市场，承包商为了获得工程，只好接受。个别承包商在实施这样的工程合同时，为了使自己的利益不受损失，就会采取偷工减料或非法分包甚至分非转包等手段，给工程建设带来隐患。（二)合同文本不规范。国家工商局和建设部为规范建筑市场的合同管理制定了建筑工程施工合同示范文本以全面体

29、现双方的责任、权利和风险。有些建设项目在签订合同时为了回避业主义务，不采用标准的合同文本，而采用一些自制的、不规范的文本进行签约。通过自制的、笼统的、含糊的文本条件避重就轻转嫁工程风险。有的甚至仍然采用口头委和政府命令的方式下达任务，待工程完工后，再补签合同，这样的合同根本起不到任何约束作用。(三)“阴阳合同”充斥市场严重扰乱了建筑市场秩序。有些业主以各种理由、客观原因除按招标文件签订“阳合同”，供建设行政主管部分审查备案外私下与承包商再签订一 份在实际施工活动中被双方认可的“阴合同”,在内容上与原合同相违背形成了一份违法的合同。这种工程承发包双方责任、利益不对等的“阴阳合同”违反国家有关法律、法规严重损害承包商利益为合同履行埋下