合同基础知识

1、.：.；第 PAGE 37 页 共 NUMPAGES 37 页 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc210536594 合同根底知识 HYPERLINK l _Toc210536595 合同制造根本步骤之一：前期预备 PAGEREF _Toc210536595 h 1 HYPERLINK l _Toc210536596 合同制造根本步骤之二：起草合同 PAGEREF _Toc210536596 h 8 HYPERLINK l _Toc210536597 合同制造根本步骤之三：校正和修正 PAGEREF _Toc210536597 h 8 HYPERLINK l _T

2、oc210536598 合同起草详解之一：典型商务合同构造 PAGEREF _Toc210536598 h 9 HYPERLINK l _Toc210536599 合同起草详解之二：合同的首部 PAGEREF _Toc210536599 h 10 HYPERLINK l _Toc210536600 合同起草详解之三：前言鉴于条款 PAGEREF _Toc210536600 h 11 HYPERLINK l _Toc210536601 合同起草详解之四：定义 PAGEREF _Toc210536601 h 13 HYPERLINK l _Toc210536602 合同起草详解之五：详细操作条款

3、PAGEREF _Toc210536602 h 15 HYPERLINK l _Toc210536603 合同起草详解之六：先决条件 PAGEREF _Toc210536603 h 20 HYPERLINK l _Toc210536604 合同起草详解之七：陈说和担保 PAGEREF _Toc210536604 h 22 HYPERLINK l _Toc210536605 合同起草详解之八：通用条款 PAGEREF _Toc210536605 h 26 HYPERLINK l _Toc210536606 合同起草详解之九：合同的签署 PAGEREF _Toc210536606 h 32 HYP

4、ERLINK l _Toc210536607 合同起草详解之十：附录及附件 PAGEREF _Toc210536607 h 33合同根底知识合同制造根本步骤之一：前期预备在下笔以前，他应该：1清楚地了解当事人的要求2了解买卖构造以及商务背景3进展相应的调研4思索怎样利用合同先例文本在下笔起草合同之前，首先要清楚地了解当事人的要求，包括当事人在本次买卖中的商业目的。其次要了解整个买卖的构造以及商务背景，包括：当事人与对方过去能否有过类似买卖，以及双方在本次买卖中所处的位置等。随后要进展相应的法律调研。虽然根据合同自在原那么，合同绝大部分条款由双方当事人商定，但是也有一些强迫性、制止性法律规定会对

5、当事人的权益和义务产生本质性的影响，因此，律师要了解这些规定并采取相应对策。律师最后还要思索能否有适宜的先例文本以及如何加以利用。下面我们逐项进展讨论。第一节清楚地了解当事人的要求前期预备：他应该明确了解当事人要求之一：当事人的商业目的是什么？提问与他交谈的人士能否对他了解情况最有协助 ，该买卖对当事人有多重要？当事人希望以何种方式到达其商业目的？能否有其他方案可供选择？买卖各方的动机是什么？当事人注重的是“结果还是“手段，还是两者都要兼顾？律师首先应该明确当事人希望经过执行该合同而到达的商业目的，所采取的主要方式是向客户提问。由于很多客户并不清楚本人需求律师起草的合同类型，律师要经过提问的方

6、式来了解当事人的商业目的，对之加以评价，最终确定符合客户实践需求的合同类型。在这个过程中律师要思索与之交谈的人能否对了解情况最有协助 。此外，还要了解该买卖对当事人的重要性，根据买卖对当事人的重要程度起草相应的合同一一即对于普通性的买卖，只需起草较为简单的合同；而对于重要的买卖，那么需起草篇幅较长、权益义务规定得较为详细的合同。例如，假设合同标的是租赁复印机作为办公设备，租期1年，提早30天通知可以终止合同，同时每月的租金也不高。这种合同对当事人通常并不是很重要，因此当事人不会希望律师在该买卖上破费太多的时间。反之，假设当事人欲购买一家消费复印机的工厂，那么这个买卖对当事人非常重要，律师此时要

7、思索的问题与租一台复印机完全不同。在实践操作过程中，很多买卖对当事人的重要性开场不是很明显，而是需求律师与当事人沟通后做出判别。举例来说，假设买卖在两个关联公司之间进展如一方是国外母公司，另一方是国内子公司，通常合同真正重要的读者并非买卖对方，而是相关的第三方如海关或银行我们在这里不思索当事人一方是上市公司的情况，由于在那种情况下，能够会有特定的披露和同意要求。由于只需在相关第三方确定买卖存在的情况下，才不会对付款、设备人关等买卖环节呵斥妨碍。在这种情况下，即使所涉及的买卖比较重要且复杂，仍能够只需求一份相对简单的合同。但假设该合同涉及第三方的利益，那么律师需求思索许多全新的问题，要根据各方当

8、事人之间的关系对合同条款进展调整。比如，国外母公司从银行获得货款后转贷给国内子公司，它们之间的贷款合同就能够与独立的两方之间的贷款合同一样。了解当事人的商业目的及买卖背景后，下一个步骤同起草法律咨询函时类似，即了解客户计划以何种方式到达其商业目的。我们在引见起草法律咨询函时曾经进展了详细的阐明，此处不再赘述。在下笔以前，律师需求了解当事人要求提供什么文件，这主要取决于工程进展的阶段。当事人在买卖初期和买卖谈判终了时要求律师提供的文件完全不同。以下图列出从买卖开场至买卖谈判终了期间能够需求的文件，这一系列文件有各自不同的特点，而这些特点取决于文件读者的身份和工程阶段。前期预备：他应该明确了解当事

9、人要求之二：当事人要他提供什么文件？买卖构造建议？买卖要点？备忘录？合同草稿供当事人内部讨论？合同草稿供当事人与对方谈判用？供双方签字的合同终稿？供当事人在一系列类似买卖中采用的范本？就讨方提供的合同文本出具修正意见？合同是英文本、中文本，还是双语版本？当事人何时需求合同文本？当事人估计就此项效力支付多少律师费？假设律师提供的文件与当事人的期望不符，将会给双方的任务关系蒙上阴影。例如，在工程初期，当事人会提出商业目的并希望律师做出一个最有利于实现其商业目的的买卖构造建议书。假设在客户确认买卖构造之前，律师就向当事人提供详细的合同，就会让当事人觉得很唐突。买卖要点和备忘录看起来有些类似，但在详细

10、操作中能够是两个不同性质的文件。买卖要点列出己方客户所想象的工程构造和步骤并发给合同的相对方，要求对方确认能否按照所列内容实施工程；而备忘录通常是双方在就工程的一些根本条款达成一定共识后，对构成共识的事项予以记载并就工程谈判如何继续进展所做出的商定。在实践操作过程中，这两者之间能够没有明显的界限。买卖要点也可以反映双方当事人对工程整体的安排，而备忘录也可以由一方起草后交给对方，征求对方的意见。所以，在起草和审阅工程文件时，重要的是了解该文件的用途及读者对象，而不用拘泥于文件的称号。供当事人内部讨论的合同草稿与发给对方的草稿之间有较大差别。律师在供当事人内部讨论的文本中会就一些条款提供两个或三个

11、可供当事人选择的文本，中间能够还会插入对各文本利弊的阐明。该版本通常包含当事人内部的商业，如谈判的战略和商业动机，因此不应泄漏给对方当事人。只需在经过内部讨论并最后定稿后，合同的草稿才会提交给合同相对方作为谈判文本。送交对方的谈判文本同双方最后签字的合同稿之间也有很大的差别。律师一定要留意双方谈判稿应该包括的条款。例如，假设当事人曾经同对方就一个详细的工程破费了6个月时间进展谈判，并且就某些商务条款曾经达成一致，要求律师提供反映双方共识的合同稿供双方确认。假设在这个合同文本中律师新增对本人当事人有利而对对方不利的条款，不仅会使对方当事人不满，也会使本人的客户处于为难境地。最后，在提交签字版本前

12、，律师一定要向当事人确认双方对各条款均认可。总而言之，在整个合同起草过程中，律师要充分了解当事人的要求，只需这样，律师起草的合同才可以最大限制地维护当事人的利益，同时又最有利于买卖的完成。律师起草供当事人在一系列类似买卖中所采用的规范合同文本应有别于针对特定工程制造的合同文本。作为规范文本，要思索其中条款的普遍适用性，而作为特定工程合同，那么要思索当前工程的详细特点。律师在执业过程中经常会该当事人要求审阅对方起草的合同并提出修正意见。此时律师应讯问当事人是就一切条款进展全面评论，还是仅限于审阅涉及当事人关键利益的条款并提出相应的修正意见。这些都对到达客户的期望值产生关键作用。在涉外商事买卖中，

13、当事人通常会要求律师起草一份合同的不同版本中文版、英文版或中英双语版本，律师一定要向当事人确认其所要求的合同的言语版本，以免最后任务成果与当事人的预期不符。 HYPERLINK /hetongfa1/ 合同制造的前期预备任务中最后两项同制造法律咨询函一致，即确认当事人需求合同文稿的时间以及估计支付的律师费数额。第二节了解买卖构造和当事人背景第一，律师要了解参与买卖的当事人的数量、相互之间的关系；并且要了解各当事人的法律位置，包括法律行为才干和相应授权。前期预备：他应该了解该买卖构造和商务背景之一此项买卖的当事人：有几个当事人？合同主体关系法律位置当事人之间的法律关系

14、签约才干签约授权例1：此项买卖的当事人甲方买方中外合营企业需求董事会同意签约人能否获得相应授权？乙方卖方香港公司对甲方控股的外方投资者的全资子公司丙方分包商非法人美国财团需求全体财团成员的同意签约人能否获得相产授权？例如，在一个涉及三方当事人的买卖中，甲是买方，乙是卖方，而丙是代表乙方向甲方提供效力或部件的分包商。甲方是一家中外合营企业，乙方是一家香港公司，而丙方是一个非法人的美国财团。乙方是甲方控股的外方投资者在香港成立的全资子公司。因此甲方和乙方实践上是关联公司，它们之间的买卖是关联买卖。就签约才干而言，甲方要签署本合同普通需求其董事会经过决议同意。在很多买卖合同中，通常对签约授权并没有明

15、确的要求，无须董事会同意，由于买卖行为应属公司的正常业务。但在一个典型的合营企业章程中，需求董事会同意的事项会包括关联方买卖，即合营企业与任何一个股东进展关联方买卖需求董事会同意，即使不是一致同意，也至少需求包括对方董事会成员的半数以上同意。由于在合营企业中，少数股股东通常面临的风险是控股股东支配合营公司与其关联方买卖，经过转移定价机制把本来应属于合营公司的利润转移到本人的公司。因此，作为一名好律师，在起草合营合同过程中应该将关联买卖列为须经董事会中由少数股股东委任的董事同意才干实施的事项。在本工程中，丙方是一个非法人的美国财团，通常财团中的任何一个成员要代表财团签署合同都要得到全体财团成员的

16、赞同。在合同签字人问题上，由于合营企业面临着签约授权问题，丙方也面临着签约授权问题，因此需求实施一个额外确实认步骤，确认代表这几方签字的人确实得到了适当的授权。前期预备：他应该了解买卖构造和商务背景之二买卖的商务背景：各方此前能否有合同关系？这些合同关系能否与本买卖有关？他的当事人与其他各方之间从前能否签署过类似合同？这项买卖能否要经过招招标进展？买卖的哪一方处于优势位置？本买卖对他的当事人有多重要？第二，律师应思索合同各方在本工程之前能否有过业务关系，并且这些业务关系同如今要进展的买卖能否有关联。在签署新合同时，律师应防止使当事人在新合同项下的义务与在此前签署的合同项下的义务产生矛盾，否那么

17、当事人在实施新合同过程中就有能够处于对新合同违约或者对原合同违约的为难位置。即使是同一类型的买卖，合同内容会因详细工程情况的差别而不同。假设需求对合同的内容进展变卦，律师必需能向客户解释做出变卦的缘由。前期预备：他应该了解买卖构造和商务背景之三各方在合同中的位置以及相应的权益和义务：与该买卖相关的国际行业惯例有哪些？当地的行业惯例有哪些？各方已就哪些事项达成一致？各方还须就哪些事项进一步磋商？第三，律师应思索在一个详细的买卖中双方所处的位置。处于优势位置的一方有才干回绝接受对方某些条款。假设己方当事人处于相对弱势位置，律师在起草合同条款或审阅修正对方合同条款时就应思索己方当事人可接受的底线。在

18、招招标工程中，招标方会向发标方投送标书并对发标方制定的工程合同条款进展逐条应对。发标方和招标方的谈判位置通常比较悬殊。由于发标方会在假设干个招标人中进展选择，因此假设某一招标方的合同条款与其他招标人的合同条款相比更为苛刻，该招标方就很有能够在此轮竞标中被淘汰。此时，招标方的律师面临较大的挑战，需求在降低当事人风险的前提下使当事人有时机中标。有些招标书明确规定，招标方必需符合全部要求，任何不符将视为废标。此时律师的主要职责是要对招标方提供的合同进展审阅，要向当事人解释清楚按照招标方的版本签署合同所要承当的风险。律师应该利用本人的阅历，对招标各方的情况做出判别，关注其他招标方能否能够答应招标方的全

19、部条件。假设招标书中存在较多的苛刻条款，就要思索能否存在一切的招标方均无法完全符合要求的能够。假设一切其他招标方均不能百分之百地符合招标方的要求，那么己方当事人即使对某些合同条款提出保管意见，仍有时机在新一轮的招标中胜出。在有的招标工程中，并不要求招标方完全符合招标方一切的要求，而允许招标方提出修正建议。此时，律师需求做出判别，思索应该提出哪些修正建议，既不能过于苛刻致使己方当事人在评标过程中处于不利位置，也不能过于保守而使当事人承当不用要的风险。有些工程虽然名义上不是经过招招标进展，但实践上有某些招招标的成分。例如，在某一项采购买卖中，买方会同时与几家卖方进展谈判，作为卖方的律师此时就要思索

20、假设所起草的合同条款过于苛刻，买方有能够终止与己方当事人的谈判而与其竞争对手签约。所以，律师要判别对己方当事人有利的合同条款可以在多大限制上为对方所接受。第四，要思索买卖对当事人的重要性。前面已对此进展了详细论述，在此不再赘述。第五，了解行业惯例对最大限制地维护当事人的利益也至关重要，由于行业惯例一旦构成以后非常难以改动。在遵照行业惯例的前提下，律师可以在合同中加人一些特别条款以维护当事人的利益。除了国际和全国通行的行业惯例外，有些工程和买卖还要思索当地的行业惯例，例如办公楼租赁，在北京、上海、广州每个城市能够有不同的惯例。中国的律师通常会向外国客户就当地的行业惯例提供咨询，而中国的企业要到国

21、外去从事商务活动也应该就当地的行业惯例咨询当地的律师。这些行业惯例并非法律规定，而是一种商定俗成的习惯做法，详细操作时通常应遵照。第六，律师了解工程背景的一个重要方面是明确各方已达成协议的事项以及有待进一步磋商的事项。律师在起草合同时假设忽略了向当事人了解与对方曾经达成协议的事项，使得所起草的合同文本与双方当事人经协商获得一致后的条款不相符合，将导致返工。通常，双方当事人就某些问题达成了一致，但在其他问题上尚未达成一致，此时律师还要思索那些尚未达成一致的事项与已达成一致的事项之间的关系、这些事项对己方当事人的重要性、这些事项与当地行业惯例之间的关系。前期预备：他应该了解买卖构造和商务背景之四要

22、起草的合同数量以及合同性质：这些合同彼此之间是怎样的关系？这些合同与他的当事人有什么关系？哪些合同与他的当事人无关？他要起草哪些合同？他要审阅哪些合同？第七，明确要起草的合同的数量和性质。上图中列举了两个买卖，第一例简单的买卖中只需两方当事人，即租户和业主。由于房屋租赁合同只涉及两方当事人，且通常曾经构成了行业惯例，因此律师根本上了解租户和业主各自的要求，其主要精神放在租赁合同的商业条款上。但随着买卖中当事人数量的添加，律师就需求思索多方当事人之间的关系以及各个合同之间的关系。假设某一合同在整个买卖中与本人客户的利益并没有关系，律师就无须关注。例如，假设律师在贷款合同工程中代理的是保证人，那么

23、无须关注牵头银行与贷款银团其他成员之间的银团贷款安排协议的内容，但对担保合同及代理银行和借款人之间签署的贷款合同那么应该非常关注。律师在为当事人提供效力的过程中要明确了解哪些合同需求本人起草，哪些合同需求本人审阅并提出相应的修正意见。例如，假设代表借款人的律师要求由本人起草贷款合同和抵押合同，银行方面一定会对律师的要求置之不理，由于根据行业惯例以及双方在整个买卖中所处的位置，银行一定要控制合同起草的权益。这里给大家一个非常有价值的提示，即在任何买卖中，可以争取到起草合同这一权益的一方总是对合同条款拥有最大的控制权，也处于一个更优势的位置来维护己方利益。第三节调研及先例文本在起草合同前应该进展相

24、应的调研。首先要确认能否存在类似买卖的范本或者先例文本。接着了解有关的法律规定及其实践操作，同时就一些专业的法律问题咨询同行中的专家。后面这两点已在法律咨询函起草的有关章节中做过论述，在此不再赘述。下面将重点讨论对先例文本的利用。前期预备：他应该思索能否采用合同先例文本： 判别先例文本方式内容能否妥当：先例文天性否根据特殊的工程构造制定？先例文天性否经过各方多次谈判修正才定稿？先例文天性否用于不同的国家行业？先例的起草律师所代表的当事人在此次买卖中能否处于不同位置？怎样利用合同先例文本：不要照葫芦画瓢将其作为本卷须知清单修正删去专门针对先例买卖制定的条款根据本次买卖情况添加、修正相关的条款填写

25、空白，等等运用先例文本有两个优点：第一是节省时间；第二是先例文本中的一些条款对律师起草本次买卖的合同有很好的自创和提示作用，由于先例文本所涉及的问题很有能够在本次买卖中再次出现。但是律师须防止照搬照抄类似先例文本，即仅仅改换当事人姓名和买卖所涉详细金额。年轻律师通常很容易犯这样的错误。那么何时思索采用合同先例文本，并且如何加以利用呢？首先，要确定能否存在与本工程类似买卖的先例文本。假设没有，律师那么需起草一个新的合同；假设存在先例文本，那么要确定该文本的方式和内容对当前的买卖能否适用，假设不适用，律师也必需起草一个新的合同：判别先例文本的方式与内容能否适用包括四个规范：1该文天性否为特殊的买卖

26、或基于一系列特别的现实而制造；2该文天性否因各方多次猛烈谈判而存在诸多修正，假设经过多次修正，那么该合同通常会包含假设干不常见的、对普通情形不适用的条款，律师就不应该将之作为起草新合同的先例文本；3先例文本来源国的国情能否同本工程所在国的国情有较大差别；4该文本适用的行业与律师当事人的行业能否相关。另外，需留意先例合同起草人代表的当事人在工程中所处的位置。假设合同文本是由代表对方当事人的律师起草的，那么该合同一定以维护对方利益为出发点。例如，假设律师作为买方的当事人起草合同，那么起草这份合同就不能用由卖方提供的合同作为先例文本，由于这种合同的出发点应是最大限制地维护卖方而不是买方的利益。在利用

27、合同先例文本时，律师应对先例文本进展逐条审阅，仔细分析该文本的条款对当前工程能否适用，能否对当事人有利，并将其中条款所反映的问题列成清单作为本卷须知，以提示本人这些问题在当前工程谈判和起草有关合同条款的过程中能够会出现。在对先例文本进展逐条审阅后要做两项相关的任务：1删除或修正仅针对先例文本所涉及的买卖而起草的条款；2根据当前买卖的详细情况加人新的条款。大家在执业过程中能够遇到过签署终了的合同中仍有很多空白或者有些条款还在方括弧内仍未最后确定的情形，这样的合同看上去很不专业，所以最后一定要把整个合同审阅一遍，将空自处填上，方括弧去掉。合同制造根本步骤之二：起草合同 HYPERLINK falv

28、/2595w.html 起草合同是一个循环的过程，即为了全面掌握相关信息，需求反复进展其中一些步骤。例如，在当事人提出要求后，律师向客户提问并获得相关资料后应进展相应的调研，并利用先例文本制定问题清单。此时假设发现需求向当事人了解更多的情况，律师就应该再次讯问当事人，之后能够仍需做相应调研，最后才开场 HYPERLINK /hetongfa1/ 起草合同。他应该根据需求反复以下步骤：当事人提出要求从当事人获得相关资料利用先例文本制定清单进展相应调研 HYPERLINK /hetongfa1/ 起草合同文本关于 HYPE

29、RLINK /hetongfa1/ 起草合同文本，详见： HYPERLINK /2597w.html 合同起草详解。合同制造根本步骤之三：校正和修正在完稿以后，他应该 HYPERLINK /hetongfa1/ 校正：对一切提及其他条款或其他文件的语句进展核对“动摇效应：一旦删除或新增某一条款，就应该对一切相关的条款标号予以相应调整确保合同中没有错别字确保格式正确必需在合同起草终了后对合同进展 HYPERLINK /hetongfa1/ 校正，确保每个条款及相关文字均准确无误，并且对

30、合同某一条款中提及的其他条款进展核对。要进展以上的步骤是由于：在修正先例文本、添加新条款、删除旧条款后，整个合同条款的标号能够发生了变动，即产生了所谓的动摇效应。因此一旦删除或者新增了条款，就应该对一切相关条款的标号进展相应的调整；另一个动摇效应那么是合同后面内容的 HYPERLINK /2596w.html 修正能够意味着对前面的内容也必需进展必要的 HYPERLINK /hetongfa1/ 修正。此外，假好像时起草的几个相关的合同文本中有任一合同条款发生了变动，都要思索该变动能否会对其他合同的相关条款产生影响。比如，为了顺利完成一个

31、大工程，双方经过了艰苦谈判，最终就最后一个问题达成了协议。此时当事人举杯庆贺，只需第二天签字即可。而正是由于直到最后一刻当事人才达成一致，必需连夜任务，将十几个相关合同条款都进展相应变动、 HYPERLINK /hetongfa1/ 校正，以确保一切工程文件不出现过失。第二天早晨九点钟当事人签合同的时候，能够前一天晚上整夜都没有时间睡觉。但即使在这种非常紧张的情况下，也要尽量确保合同中没有错别字且格式正确。总之，我们应保证所制造文件的高质量，并反映出我们为之所付出的艰苦努力。此外，作为专业的律师，在将 HYPERLINK /2596w.h

32、tml 修正后的合同版本发送给对方之前，一定要确保将 HYPERLINK /hetongfa1/ 修正之处标出。只需这样才有能够使双方节省谈判时间、尽早达成协议，同时博得对方律师的尊重。 HYPERLINK /hetongfa1/ 合同起草详解之一：典型商务合同构造典型商务合同构造：合同首部前言鉴于条款定义详细操作条款先决条件陈说和担保通用条款签字页附录及附件上图所列的是典型的合同构造。但这并非一成不变的固定方式，在起草合同的过程中能够只采用其中的某些部分。根据不同行业的一些习惯做法，在详细起草合同的过程中，各个部分的次序也会有所不同。合

33、同的第一部分和第二部分是合同的首部和前言。合同的首部列明合同的性质以及合同的各方，和前言部分一同对合同的相关背景进展引见。定义部分是整个合同中至关重要的部分，但其在合同中的位置并非一定在前言之后，也可以将定义部分作为附录附在合同后面。操作条款是合同的心脏，虽然在构造图中只占了很小一部分，但实践上详细的操作条款应该是合同的主要部分。详细操作条款在不同合同中会有变化，而其他的条款那么相对比较稳定。先决条件和陈说担保部分在合同中的详细位置也可以根据合同的不同而有所差别，并且先决条件和陈说担保这两部分并非在一切合同中都是必备的，应在起草合同时思索能否需求参与。合同的通用条款部分通常在一切合同中都会出现

34、，但也存在变通的能够性。签字页通常在合同的尾部，有的合同在正文之后就是签字页，然后才是附录和附件，而有的合同将签字页置于合同的最后部分，即在附录和附件之后。我们将在下文分别进展讨论。合同起草详解之二：合同的首部 HYPERLINK /hetongfa1/ 合同首部的典型格式：合同称号：具有描画性的简单标题合同日期：签字日；订立日；能否与生效日不同？合同当事人称号：准确的法定称号；法律位置或者法律方式；注册地址或者主要营业地；签约地点：可以省略1.合同称号 HYPERLINK /hetongfa1/ 合同首部第一项为哪一项合同称号。合同称号

35、通常是一个简单的具有描画性的标题，例如XXX效力合同、XXX软件答应合同等。2.合同日期合同日期通常是合同签字日，但有的合同双方当事人能够希望合同不在签字日生效，所以通常在合同的首部改用“订立日，即合同订立于某个日期。区分“订立日与“签字日的目的在于更准确地反映双方当事人合同关系开场的时间。但要留意的是，不应以“订立日作为手段欺骗第三方，让第三方以为该合同关系的开场时间比实践上发生的日期提早或者推后。最理想的情况是一切合同当事人在合同签字日同一天签字，以保证日期的必然一致。但在很多情况下，合同由两方或多方在不同的日期签署，此时用“订立日这个概念来表述就可以防止因签署日期不一致而能够导致的问题，

36、由于合同的订立日是一个经各方赞同的合同成立日期。假设合同有一个详细的期限，例如从今年4月1日到明年3月31日，此时即使合同于3月中旬或者4月中旬签署，也可以用“订立日这个概念将其视为订立于4月1日。此外，假设双方在合同正式签署前就曾经开场实施合同工程，那么也应该思索运用“订立日这个概念，将双方开场实施合同工程的日期定为合同的订立日。应该留意的是，合同订立日能够会与合同生效日不同。在中国，很多涉外合同都以经过政府审批或登记作为合同生效的要件之一。即使没有政府的审批要求，很多当事人在订立合同时也会设定一些合同生效的先决条件。3.当事人称号在当事人称号部分要将各个当事人的法定称号准确列出。通常除了列

37、出各方当事人的法定称号外，还应列明他们的法律位置或者法律方式。这一项很能够被忽略，但是本书前面讲过，有时候经过注明当事人的法律位置或者法律方式，可以根据该方特定的法律位置或者法律方式，来判别签署本合同能否需求授权或者签约才干能否应得到确认。4.当事人地址当事人地址中可列出其注册地或主要营业地，通常，当事人注册地为应该列明的内容。5.签约地 HYPERLINK /hetongfa1/ 合同首部通常注明签约地，但也可以省略，签约地只在特定的情形下才有意义。假设双方没有就合同适用的准据法达成一致，合同的签约地就会成为适用法律思索的主要要素之一。合同起草详解之三：前言鉴于条

38、款 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款的目的：引见背景情况而不应该包括本质性条款在 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款中，最好防止出现以下情况：1冗长的段落2 规定详细权益或义务3对将在详细操作条款中出现的术语进展定义假设买卖本身并不具有独特的背景，也许应该省掉 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款。 HYPERLINK /2599w.html 前言鉴于条款的主要目的是引见合同的背景情况，不应包括涉及双方权益义务的本质性条款。根据普

39、通的国际惯例，鉴于条款对合同双方没有约束力。但在中国的法律环境中，鉴于条款能否有约束力目前尚无定论。根据中国的，在有关合同争议的处理过程中，中国法律没有明确规定的，可以援用国际惯例解释合同条款。根据这一原那么，在诉讼或者仲裁过程中，法官或仲裁员假设认定在鉴于条款和 HYPERLINK /hetongfa1/ 前言能否有约束力这一点上应遵照国际惯例，那么就很有能够断定 HYPERLINK /2599w.html 鉴于条款对双方没有约束力。因此最好还是把详细的权益义务条款放到合同正文中的操作条款而不是 HYPERLINK falvguwen.

40、info/hetongfa1/ 鉴于条款中，以消除不确定性，防止不用要的风险。鉴于条款并非合同的必备条款，因此假设买卖本身没有独特的背景，就没有必要在合同中加人鉴于条款。鉴于条款应该简明扼要，防止引见过多的工程背景，且应尽量防止对将在详细操作条款中出现的用语进展定义。但这并不意味着 HYPERLINK /2599w.html 鉴于条款中不应该对任何术语进展定义。例如在引见背景时，假设涉及其他的合同和买卖，通常律师可以在 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款中加以定义。下面我们来看一些详细的实例。 HYPERLINK fal

41、/hetongfa1/ 鉴于条款范例1引见合同背景的 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款涉及其他合同1借款人和贷款人订立日期为2002年9月22日的货款协议“贷款协议。2根据货款协议的规定，签署本抵押协议是贷款人根据贷款合同提供资金的先决条件。引见合同背景的 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款工程1甲方获得相关同意，在中国X省的X市和X市之间建立并运营一条收费公路“合同工程。2乙方在收费公路的设计和建立方面具有丰富的阅历。3甲方情愿按照本合同的条款聘请乙方为合同工程提供设计效力和工

42、程建立效力，且乙方情愿接受此项聘请。第一个例子是在鉴于条款中引见与本合同相关的其他合同，是一个比较典型的引见背景的 HYPERLINK /2599w.html 鉴于条款。通常在贷款合同中会有一系列相关的其他合同，其中之一就是抵押合同。在签署抵押合同时，通常会提到贷款合同，同时阐明签署该抵押合同是基于贷款合同的规定。本例中， HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款第一段对贷款协议做出定义，这是一种常见的定义方法，也是比较有效的。在引见合同背景时提及相关的合同加以定义的另一个益处是，在所起草的合同中通常需求援用这些相关合同的详细

43、条款，做出定义后，只需提及相关合同中详细条款的标号即可，从而无须将这些详细条款详细列人本合同中。在本例中，由于这两个合同具有极其严密的联络，贷款合同的条款会对整个抵押合同产生直接影响，因此在抵押合同中一定要提及贷款合同，从而在法律上确立这两个合同之间的关系，使读者明确应将这两个合同一同阅读才干了解其意义。正如本书先前提到的，起草合同的目的之一就是使今后合同的读者可以清楚地了解一个工程中合同各方以及各个合同之间的相互关系。像工程融资这样比较复杂的合同能够涉及许多其他合同，即使这样，也没有必要在每个合同中将其他一切工程合同都一一列出，而只应列出与本合同有关联的合同。上例中右边的鉴于条款是引见工程所

44、涉及的标的的，在第1款中对工程标的进展了简单的描画并对工程进展了定义，而其他两个条款是一些常见的套式。这些鉴于条款并没有本质意义，只是作为一个习惯定式出现。在该例中，虽然 HYPERLINK /2599w.html 鉴于条款提到甲方曾经获得相关同意，但由于该描画出如今 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款中，因此并不一定对甲方有本质性的约束。假照实践上甲方并未获得相关同意，乙方最后也不一定可以基于该条款要求甲方承当陈说不实的责任。由于这只是一个 HYPERLINK /hetongfa1/ 前言的

45、条款，而不是合同中详细的陈说或担保。作为维护当事人利益的措施之一，乙方律师可以要求甲方提交获得相关同意的文件，假设甲方暂未获得该工程所需的全部批文，双方仍可以先签署合同，但应将甲方获得一切同意文件列为合同生效的先决条件。 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款范例2中文合同常用的 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款：双方本着平等互利的原那么，经友好协商，赞同按照相关法律以及本合同的条款描画合同标的。1甲方是一家持有执照的中国根底电信网络运营商。2乙方是一家网络设备的供应商。3乙方将确保其提供的一切设备不存在

46、缺陷并且将符合甲方的一切运营要求。上图例子中的 HYPERLINK /2599w.html 鉴于条款在中国属于常见的格式。在英美法里也有一个惯例性的 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款，就是“对价或称“约因条款，该条款在传统英美法里是合同生效的一个要素。上图例子中的的 HYPERLINK /2599w.html 鉴于条款能够给其中一方当事人呵斥本质影响。其中第1款和第2款不会引起过多争议。这两款只是描画双方的背景，协助 读者了解他们之间的关系。但在最后一款中出现了一些实践权益义务的规定，即乙方

47、将确保其提供的设备不存在缺陷，并且将符合甲方的运营要求。由于该条款措辞的不确定性，无论其出如今 HYPERLINK /hetongfa1/ 鉴于条款中，还是出如今合同的操作条款中，对双方都不能提供足够的维护。同时，乙方也不会接受第3款，由于此条款能够对其在保证条款下的义务有不利影响。因此，律师该当尽量防止合同中出现这样的条款。合同起草详解之四：定义为便于查阅，应该尽量将一切经过定义的术语归人同一章内，这样读者在合同其他部分看到经过定义的术语且对其内容不确定时，就能方便地在“ HYPERLINK /2600w.html 定义部分找到其对应的

48、解释。 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义条款的位置通常紧接前言部分，但有时也放在合同的尾部。详细情况应根据合同的构造和起草律师的风格来决议。合同的主要读者是律师和相关商务人员。律师在看一份合同时，不论定义条款处在什么位置，都要先看定义条款，以准确了解包含经过定义术语的条款的详细含义。而商务人员通常会对一开场就看很长的定义条款感到不习惯。因此，假设一个合同的定义条款部分比较长，最好将其放在合同的尾部作为一个单独的附录列出。这样，执行该合同的人员通常是商务人员而不是律师通常在看到合同中详细的权益义务规定后就知道该如何执行。虽然定义条款的位置对其效能没有任

49、何影响，但是在做出 HYPERLINK /2600w.html 定义后，应该有一个前后衔接的方式来标明哪些用语曾经被 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义过了。有的用语具有某种为人们所了解的惯用含义，但假设在合同中对其加以定义，其在详细买卖中就有特定的含义，一定要防止将该用语的普通含义和经定义后的含义相混淆。同样一个词在合同中能够既被用来表达其通常的含义，也能够经过定义而被赋予特定的含义，应掌握将其加以区分的方法。对于英文合同来说区分相对容易，通常将定义过的单词例如equipment“设备的第一个字母大写Equipment，而

50、将适用其本来含义的词全部用小写字母equipment.在某些设备销售合同中就会经常出现两个equipment共同出现的情形。作为合同标的物的设备用Equipment来表述，很明确。但是在安装该设备时，能够要运用其他的工具和设备equipment ,此时就需求仔细区分两者之间的差别。但是在有的英文合同中，某些经过 HYPERLINK /2600w.html 定义的术语的第一个字母并非大写，因此，律师在审阅合同时一定要在阅读合同条款时特别留意那些经过 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义但第一个字母并没有大写的术语。在中文合同中，

51、对经定义的用语的表述尚未构成一致的风格，在实践操作中律师们的做法也不甚一样，有的给定义的术语加下划线，有的将术语放在方括弧内或加黑，在更多的情况下，定义的术语在合同文本中并未作出任何独特的标示。根据我们的阅历，一种值得参考的做法是对每个经过定义的术语运用比较独特的词组，使之区别于普通词。例如在对设备进展 HYPERLINK /2600w.html 定义时，英文用Equipment,中文就可以 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义为“合同设备。每次合同中提及“合同设备时，读者就可以明确所指的是作为合同标的物的设备。上文已提到，律

52、师在阅读合同时，首先应该看定义条款，这样有利于律师了解合同其他条款的含义。从另一个角度思索，假设律师有足够的功底，可以经过定义条款将复杂的概念经过定义后以简单的语句表述出来。因此，对合同中关键术语的 HYPERLINK /2600w.html 定义加以琢磨非常重要。娴熟地运用 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义在合同撰写中是最重要的技巧之一。起草定义条款还有一些须留意的重要问题。首先，在对术语进展定义时不要把详细权益义务作为定义加以规定，由于定义条款的目的是解释术语的含义，而不是操作性的合同条款。其次，要防止循环定义，即在两

53、个术语的定义中相互征引。另外，假设一个词语的通常含义就足以表达其意思，就没有必要在合同中进展定义。起草 HYPERLINK /2600w.html 定义条款的指点原那么为在一切合同条款中应确保每一个术语、每一个条款都有其特定的、与本合同相关的意义；没有意义的条款那么无须包括在合同中；经 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义后的术语在合同前后一定要坚持含义一致，含义不一致就会导致合同解释的不确定性，能够会对当事人的权益义务呵斥负面影响。下面我们经过几个病例来加以阐明： HYPERLINK /heton

54、gfa1/ 定义：病例1前后不一致：“合同设备指附件一所列的硬件设备和软件设备。3.3乙方应按照工程执行时间表将工程所需的设备交付给甲方。循环 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义：“性能规范指在性能测试中所采用的规范。“性能测试指按照性能规范对合同设备的性能进展的测试。上图中第一个例子是同一术语前后用法不一致。“合同设备在 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义中非常明确，即附件一所列出的硬件设备和软件设备。但在第3.3条中却出现了“乙方应该按照工程执行表将工程所需的设备交付给甲方这样一段话，那么工程所需的设备就变

55、成了具有普遍意义的设备了，在本合同中缺乏确定的范围。第二个例子中出现了循环 HYPERLINK /2600w.html 定义。“性能测试和“性能规范这两个术语在 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义过程中互为参照，即性能规范指性能测试所采用的规范，而性能测试就是指按照性能规范对设备进展的测试，这样一来，性能规范和性能测试都缺乏明确的含义。综上所述，定义条款的任务不能让法务助理或者秘书去完成，而应由律师本人承当，以确保一切经过 HYPERLINK /2600w.html 定义的术语在整个合同中含义一致

56、，防止上面所列举的种种问题发生。保证合同的质量是律师的责任，要确保所起草的合同按照当事人的预期运作，就要在 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义条款这一细节层面上严厉要求。 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义：病例2 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义中规定的详细权益义务：“延期付款利率指对买方未支付到期货款金额的部分收取的每月1.0%的利息；假设买方施欠货款时间超越90日，那么利率将增至每月1.5，计息期间为到期日直至一切的款项全额付清之日。不用要的 HYPERLINK

57、 /hetongfa1/ 定义“日历日指公历年度的任何一日。“第三方指本合同一方之外的任何一方。上图左边例如中存在的问题是在定义过程中出现了对详细权益义务的规定。在这个定义条款中，首先对延期付款利率进展了定义，给出了详细数字1，而在同一个 HYPERLINK /2600w.html 定义条款中又对该数字进展了调整假设延期付款超越90天，利率调整为1.5。对延期付款利率的调整应该在合同的详细操作条款中加以规定，而在对延期付款利率进展 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义时，只需将1这个数字列出即可。本

58、图中的另外两例是不用要的定义。旧历日或者“第三方的 HYPERLINK /2600w.html 定义在整个合同中均没有特殊的含义，所以运用其普遍意义即可，没有必要在合同中专门加以 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义。但这并不意味着在一切的合同中“第三方都没有意义。例如，假设“第三方是指除合同各方以及本合同任何一方的关联机构以外的实体，那么“第三方就具有了特定的含义。定义条款：最正确做法：为便于查询，应尽量将一切定义的术语放在同一章内。定义条款可作为合同的第一章或者作为附录附于合同正文之后。有时但不是一成不变，经过定义的术语英

59、文为大写字母开头，中文可以是下划线或者放在方括弧内总的原那么是要前后一致。定义条款中不要包含涉及双方详细权益义务的规定。要防止循环定义。假设“通常含义足以表达某一词语的意思，就无须 HYPERLINK /2600w.html 定义。经过 HYPERLINK /hetongfa1/ 定义的术语在合同中要通篇含义一致。合同起草详解之五：详细操作条款详细 HYPERLINK /hetongfa1/ 操作条款合同的心脏：当事人的权益：不受超出当事人控制之外要素的影响确保要求对方履行义务时在法律上不会遇到妨碍对方应在明确

60、的期限内履行义务假设对方未履行合同，当事人应该可采取明确及有效的救援措施当事人的义务：不应承当无确定范围的履约义务或责任当事人能否履行义务应有客观及合理的评制规范为当事人规定的义务必需是当事人有才干履行的合同中不应有苛刻的惩罚性条款首先需求明确的是：每一个合同的详细 HYPERLINK /2601w.html 操作条款根据买卖的不同而有所不同。因此我们在此主要讨论一些普遍适用的原那么。详细 HYPERLINK /hetongfa1/ 操作条款也可称为当事人合同权益义务条款。在起草有关当事人权益义务的条款时，不能仅局限于文字上的准确表述，而