浅析企业“破产”逃债及其预防对策

1、浅析企业“破产”逃债及其预防对策/兰平浅析“破产”逃债及其预防对策兰平破产是在债务人的全部财产不能清偿债务的前提下，法院根据债权人或债务人本 人的申请作出宣告，并依法对其财产进行清理和分配的制度。 破产是伴随着商品 经济出现的一种社会现象，是优胜劣汰竞争机制在商品经济中的体现， 随着我国 社会主义商品经济的发展，不少因各种原因严重亏损，在竞争中失去生存能力， 而被人民法院依法宣告破产。人民法院审理破产案件的根本目的是通过对破产财 产的依法清理、处分，最大限度地保护债权人的合法权益。 在当前审理破产案件 的过程中，发现有部分以破产为幌子，钻目前我国有关破产的法律、法规不健全 的空子，欺骗债权人，

2、损害国家、集体等债权人的合法权益，以达到逃避债务的 目的，谓之“破产”逃债，俗称“破产欺诈”。这种现象严重地背离了确定破产 制度的宗旨，造成了国有资产的大量流失，也出现了“穷庙子，富方丈”的怪现 象，破坏了社会主义法制的尊严。在触目惊心之余，深感“破产逃债”行为危害 极深，很有必要研究如何预防和制裁这种行为。 本文拟从“破逃债产”的产生原 因、表现方式及处理办法和预防对策等三方面进行剖析，谈谈自己粗浅的认识。一、“破产”逃债行为产生的原因1、地方保护主义给破产欺诈提供了繁殖土壤。破产的债权人大多跨区域，由于 受执法环境的影响，一些地方法院出于各种考虑或屈从于某些压力， 在审理破产 案件时不顾债

3、权人地位平等的基本原则， 对异地债权人有意设卡、刁难，对本地 债权人故意偏袒，给破产欺诈创造了机会，特别是清算组，其成员来源于破产的 上级主管部门、政府财政部门及其他相关部门，更使破产欺诈有恃无恐。2、部门保护主义，本位主义助长了破产欺诈行为的产生。当今社会上流传了一 种说法叫“要破产就破银行”。一段时间以来，一些地方的鉴于对银行债台高筑、 不堪重负的状况，再加之政府有关部门为了减轻本地、 本系统下属因效益不佳对 本地财政的压力，指使采取“假破产、真逃债”的办法赖掉、甩脱银行或其他的 债务，搞破产欺诈。3、不适当的行政干预也是个别搞破产欺诈的原因。破产作为一种法律制度，离不开法院审判的独立与公

4、正。但从目前受理的破产案件看，尤其是涉及国有和部 分集体的，基本上是行政行为。个别根本没有达到破产界限，也不愿意破产，而 当地政府为了某种目的硬性要求做假帐、 走破产之路甩掉包袱，然后再生。而个 别真正达到破产界限的，却因上级主管部门的不批准，而不能申请破产。4、有关破产的法律规定不明确、不具体。为了防止破产转移财产逃避债务， 损害债权人的合法权益，破产法（试行）第三十五条规定了人民法院受理破产 案件前六个月至破产宣告之日的期间内，破产实施的下列行为无效：（1）隐匿、私分或者无偿转让财产；（2）非正常压价出售财产；（3）对原来没有财产担保的 债务提供财产担保；（4）对未到期的债务提前清偿；（5

5、）放弃自己的债权。破产 有前款所列行为的，清算组有权向人民法院申请追回财产。 追回的财产，并入破 产财产。但是受人际关系、破产法定代表人的思想素质、执法人员的业务水平等 因素的影响，对这五种行为有时难以掌握，客观上有的搞破产欺诈的甚至将时间 提得更早，以就难以杜绝破产欺诈的发生。二、“破产”逃债行为的表现方式及处理（一）破产资格的欺诈及处理 根据我国现行的全民所有制工业法、城镇集体所有制条例、乡村集体所 有制条例、私营暂行条例、公司法、破产法（试行）及贯彻意见等有关 破产法律规定看，只有具有法人资格的在达到破产界限， 没有破产障碍时才能向 人民法院申请破产，非法人是不能申请破产的。在人民法院审

6、判实践中，常常遇 到破产资格的欺诈方式有以下两种：1、名为集体或私营法人，实为个体或不具备法人条件的其它组织。针对这种情 况，法院均应以查证、认定的事实，依法确认其为非法人的主体（不管工商登记 为何种性质）不适用破产的规定，裁定驳回其破产申请，并告知各债权人按民法 及民事诉讼法和有关司法解释的规定， 请求司法部门及时保护其合法权益， 以挫 败债务人企图通过主体欺诈逃避债务的图谋。2、“母体裂变、死活拨离” 重新组建新的法人。这种情况一般也表现为两种： 其一，划小核算单位，将原破产下属的一个车间或部门分立成独立核算的一个乃 至多个“二级法人”或“平级法人”。原破产虽然存在但除了所负沉重债务以 外

7、，几乎无任何财产。针对这种状况，法院可以根据民法通则有关法人分立、合并的权利义务承担 原则和城镇集体所有制条例的有关规定，依法裁定追回所有财产，一并纳入 该进行破产清算。其二，利用合资、联营等形式组建新的法人或名为联营法人实为自己经营，以转移财产。针对这种情况，一是应当将申请破产的所投入的财产权益， 有偿转让给合 资或联营的另一方，将所得价款列入破产财产；二是公开竞卖，如果联营、合资 的另一方不愿购买，则将破产投入到联营、合资中的资产依法进行公开拍卖， 在 同等的条件下债权人享有优先购买权，认购者作为新的出资人向工商机关申请变 更联营，成为合资、联营的出资人；三是对无人购买破产投入到联营、合资

8、中的 资产，则应裁定将这部分资产收回作为破产财产处理。（二）财产担保的欺诈及处理根据民法通则、担保法及物权法原理，物的担保优于人的担保。在债务人 不履行债务时，债权人有权依照担保法的规定，以抵押、质押、留置的财产 折价或以拍卖、变卖担保财产的价款优先受偿。破产法（试行）第三十二条第 一款也规定：“破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优 先受偿的权利。”即别除权。人民法院审判实践中，常遇到以下三种情况：1、破产在申请破产以前已将其全部或大部分资产抵押给其中某一个债权人。2、与债权人串通，将原已设立的保证人担保为财产担保。3、破产在申请破产以前，将同一财产分别抵押给两个以上的抵押

9、权人即重复抵 押。针对前两种情况，由于损害了其他债权人的合法权益，应依照民法原理及有关司 法解释确认其抵押行为无效，裁定追回该财并入破产财产。对第3种情况，则应 根据民法及担保法的规定分三种办理进行处理；一是对在抵押期间抵押物价 值已设置抵押部分再作抵押的，抵押物已登记的先于未登记的受偿； 二是对抵押 物已被抵押人自己占有并负责保管的， 抵押物价值与债务相等，且都履行了抵押 登记手续的，可以抵押物抵债；三是对抵押物超过债务数额部分的， 裁定追回列 入破产财产。（三）程序时限的欺诈及处理破产法（试行）第三十五条规定了破产在人民法院受理案件前六个月至破产 宣告之日的期间内不得实施五种禁止的行为：“

10、（1）隐匿、私分或者无偿转让 财产；（2）非正常压价出售财产；（3）对原来没有财产担保的债务提供财产担保；（4）对未到期的债务提前清偿；（5）放弃自己的债权。破产有这些行为的，清 算组有权向人民法院申请追回财产， 追回的财产并入破产财产。”第二十五条第 二款也规定：“破产的债务人和财产持有人，只能向清算组清偿债务或者交付财 产。”审判实践中，有的债务人为了搞破产欺诈，在申请破产六个月前乃至一年 或更长时间内将有关破产的财产进行转移、 处分，逃避时限的约束，然后再向法 院申请破产。针对以上情况，人民法院应依据所查明的事实责成清算组汇同审计、 物价、资产 评估等部门对上述财产予以核定，提请法院裁定

11、追回并入破产财产。同时对明知 该已破产并收到人民法院或清算组的清偿债务的通知书后仍对破产清偿债务或 财产的单位或个人给予相应的处罚。（四）出资单位、上级主管部门的欺诈及处理破产的上级主管部门或出资单位投资不实或已抽回所投资金，致使破产财产减少，债权人合法权益得不到最大限度的保护。针对这种情况，法院可暂不立案，通知其出资单位或主管部门将注册资金补足并 列入破产财产后，再立案处理。若其出资单位或主管部门不按法院通知的要求补 足注册资金，虽然债务人已被工商机关核准注册为法人， 法院也可根据其注册资 金不到位的实际情况，认定债务人不符合法人条件，不具备法人资格，裁定驳回 其破产申请。债务人的出资单位或

12、主管部门，在债务人进行了法人登记注册、 破 产立案后，抽回所投资金的，系抽逃资金、逃避债务的行为，法院应裁定，追回 抽逃的资金，并列入破产财产。（五）对资产范围的欺诈及处理一个的资产既包括有形资产、也包括无形资产。长期以来，人们对“看得见，摸 得着”的机器、厂房、设备等这类有形资产的认识是根深蒂固的， 而对“看不见、 摸不着”的商标权、专利权、技术秘密、商业秘密、商业信誉、著作权、土地使 用权、经营特许权、非专利技术、计算机软件与集成电路设计、服务标记、销售 络等这类无形资产的认识则知之甚少。 因而，在破产清算时，往往仅重视有形资 产的清理、评估或追问，忽视了对无形资产的清理、评估、处理，使破

13、产的固有 资产不能得到真实、准确的反映。针对以上情况，法院应加强对清算组的管理，把有形资产和无形资产纳入破产财 产中来；发现有隐瞒、虚报、未报、不报无形资产价值的，人民法院应一律裁定 追回，列入破产财产。以免钻空子，给破产欺诈以可乘之机。三、对“破产”逃债的法律对策（一）完善破产立法，加强法制宣传1、我国现行破产法的不足及落后表现。我国破产法的立法宗旨是：应社会 主义市场经济的发展和经济体制改革的需要，保护债权人和债务人的合法权益 利，维护市场经济秩序，为社会主义竞争创造必要的前提，促使自主经营，不断 改善的经营状况，提高经济效益。现行破产法（试行） 是1986年12月2日 颁布的，通过破产法

14、（试行）的实践已提出了不少问题，比如：规定过于原则，不便操作等。随着我国市场经济的发展，需要对破产法进一步完善，重新颁 布一部正式的破产法。2、和世界经济全面接轨，需要新的更完善的破产法。中国已加入世贸组织， 正向市场经济法律制度的国际惯例靠拢，中国经济融入世界市场经济需要更完备 的破产法。根据国际惯例，破产法不应有意识形态色彩，也没有必要保留政 府行政干预的条款，凡不应由破产法规定的问题，都应从破产法条文中删去。以 使我国破产法更为规范，有利于提高破产案件的办案效率，尽量缩短在程序上所 花费的时间。对于债权人及其他有关方面都是有益的。3、加强破产法的宣传。破产法是维护市场经济秩序的基本法规之

15、一，经 济生活需要破产法，破产法牵涉到各行各业，千家万户的切身利益。破产法随着 向市场经济转化，更应在较大范围内开展较为系统的破产法知识介绍， 通过报纸、 广播、电视讲座等形式宣传破产法的职能，意义，从而引起广大群众的关注，更 加有利于人们对破产法的理解和执行，更有效地防止破产欺诈案件的发生。（二）建立债务公示、破产警示和强制破产制度对资不抵债、濒临破产的，要作科学地实事求是的认真分析研究。对那些可以经 过整顿或通过其他改革形式救活的， 要通过改革整顿救活，有一些办不好，要给 它以“缓刑”期，看一看，进行帮助；有的整体不好，局部可以用，则想法把局 部办好；有的分解或兼并可以办好，则分解兼并。对

16、那些确实无法救活，而破产 有较大成功把握的，在政府同意，统一规划安排，自愿，做好职工政治思想工作 的条件下，可按规定程序申请破产。破产制度是在债务人的财产状况恶化，不能清偿全体债权人的债务时，由国家（法 院）对债务人的全部财产实施强制的管理与换价，以对债权人进行公平的清偿为 目的制度。根据破产法（试行）第八条规定：“债务人提出破产申请时，应 当说明亏损的情况，提交有关的会计报表、债务清册和债权清册。”进行债务公 开，破产警示，执行强制破产制度，使全体债权人得公平的清偿，而免除债务人 无法清偿的部分。使得搞假破产，真逃债的无机可乘。（三）建立破产清算事务所根据破产法（试行）第二十四条规定：“清算

17、组负责破产财产的保管、清理、 估价、处理和分配。清算组可以依法进行必要的民事活动。”清算组即为破产的 法定管理者。其成员由人民法院从上级主管部门、 政府财政部门等有关部门和专 业人员（律师、会计师、工程师等）中指定，非经人民法院认定或裁定不得更换， 以防止不正常地撤换人员。此外，清算组还可以聘任必要的工作人员。 清算组对 人民法院负责并报告工作，任何单位或个人，不得干涉清算组依法行使职权。随着我国市场经济的发展，从整体上的破产法的实施状况来看，要抓好破产案件 的处理，防止局部受益，全局受害无穷的假破产案件的发生，清算组是关键。按 照市场原则，有律师事务所、会计师事务所、审计师事务所等，清算组的

18、工作也 应走市场化的道路，及时建立破产清算事务所。所长由人民法院从经注册登记的 破产咨询事务所、律师事务所、会计师事物所等有关机构中指定，成员由所长选 聘，报人民法院批准。政府有关部门有责任配合人民法院和清算组事务所的工作。这样，在各有关部门的通力协作下，防止地方保护主义、部门保护主义作祟，就 能有效地铲锄“破产”逃债的土壤，有利于社会主义经济秩序正常运行，有利于 社会生产健康发展。（四）严格把握好破产案件的审查立案关与一般民事、经济案件相比，破产案件具有特定的程序，按最高人民法院关于 执行破产法若干问题的意见第 75条的规定：“人民法院对破产案件作出的裁 定，除驳回破产申请的裁定外，一律不准

19、上诉。当事人有异议，可向作出裁定的 原审人民法院申请复议。复议期间不停止裁定的执行。”这一规定使上级法院对 下级法院审理破产案件的指导、监督缺乏途径和措施，使“破产”逃债有可趁之 机。因此，准确把握好破产案件的审查立案关是审理破产案件的关键的第一步， 要从破产案件的形式要件和实质要件入手， 全面审查，其中着重从以下三方面严 把审查立案关。1、严格审查破产是否具备破产主体资格。根据破产法、公司法、民事诉 讼法及相关司法解释的规定，只要申请或被申请的破产是全民所有制和非全民 所有制法人，比如全民所有制、集体、三资、联营、私营等。我们认为其具备了 破产主体资格，予以受理；当然，有的国有，如公用事业和

20、与国计民生有重大关 系的，根据破产法不宜宣告破产，所以，对这类的破产申请原则上不予受理。 对那些不具备法人资格的分支机构、 个体工商户、农村承包经营户、个人合伙等 申请破产的，因其不具备法定的主体资格，则依法裁定不予受理。2、审查破产是否达到破产界限，所谓破产界限是指债务人不能或无力清偿到期 债务的事实状态。搞破产逃债的常常是为达到逃债之目的，把尚未达到破产界限， 通过人为因素，造成达到破产界限的假象。对此，人民法院如何进行审查呢？可 从以下三方面审查是否已达到破产界限：一是不能清偿的债务必须是期限已届满，并经债权人请求清偿；二是不能清偿的债务必须是到期的全部债务而非某项 债务不能清偿；三是债

21、务人对现有的债务在客观上毫无办法，而非主观上不能。 以上三方面的审查，无论是债务人申请，还是债权人申请，均应提供相应的证据， 以确认债务人是否达到破产界限，如果债务人停止支付到期债务并呈连续状态， 如无相反证据证明，则可推定为不能清偿到期债务。3、对一些相关问题进行审查。A、对无产可破的申请破产的，或破产财产不足以支付破产费用的，立案受理后，依破产法第三十四条宣告破产程序终结；b、对仅有一个债权人申请破产的，只要符合破产申请的实质要件也可裁定进入破产 程序。（五）加强对“破产”逃债行为的制裁破产法（试行）第四一条规定：“破产有本法第三十五条所列行为之一的，对破产法定代表人或直接责任人员给予行政

22、处分；破产的法定代表人和直接责任 人员的行为构成犯罪的，依法追究刑事责任”。刑法第三百九十七条第一款规定：“国家工作人员滥用职权或玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭 受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七 年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。”根据公司法第十章所列的 第二百0六条、二百0八条、二百0九条、二百一I一条、二百一二条、二百 一十三条、二百一十四条、二百一十七条、二百一十八条、二百一十九条等的规 定，对导致破产的人员追究破产责任，视其情节给予党纪、政纪、刑事处分、经 济制裁，目的在于通过制裁导致破产的违法行为， 而惩治那些对不负责任的管理

23、者，同时督促的法定代表人及其上级主管部门对的经营尽心尽责尽力，避免发生官僚主义作风和瞎指挥现象，以减少破产欺诈事件的发生，从而保障社会主义市 场经济健康、有序地发展。（六）大力提高人民法院的执法水平。随着我国市场经济的不断发展变化， 市场竞争机制的激烈加剧，必然会导致越来 越多的走上破产之路，然而，破产还债程序是一种特殊的程序， 是清理债务的专 门手段，是一种既有综合性又具有独立性的程序制度。从破产程序的开始阶段它 类似于诉讼程序，具备了双方当事人，双方当事人通过举证，分别支撑自己的主 张；从人民法院认定债务人不能清偿到期债务， 破产中认定债权、债务均是认定 无争议的客观事实，它类似于非诉程序

24、；从债权人通过申请破产以实现债权这一 点看，它又类似于执行程序。所以破产还债程序是一种“全能程序”， 凡是涉及 破产的一切权利义务都将归受理破产案件法院一并处理。国家利益、地方利益、 部门利益、破产的职工利益，债权人利益交织在一起摆在人民法院面前。法院不 仅要做债权公平受偿的维护者，还要做国有资产和国家法律的捍卫者， 作地方政 府破产预案的参谋者，作社会秩序的保卫者，作群众怨气的承受者，更要集中精 力去审查、制裁破产欺诈者，防止前述形形色色的破产欺诈行为的发生，总的说 来破产案件的审理，千头万绪，涉及方方面面，困难重重。所以，破产案件较之 其它的民事、经济案件来说，审理难度大，这就要求人民法官必须具备专门的法 律知识。凭经验办事的法官已不适应新形势的发展需要。为了全面提高法官的整 体执法水平，人民法院应加强对法官的业务培训和指导工作， 鼓励法官参加函大、 业大、电大、研修等法律专业班的学习，不断总结审判经验，推广先进的审判方式。只有这样，才能提高法官的执法水平，避免因执法人员的业务素质低下而 影响案件的公正裁判，使假破产的钻不到法律的空子，使债权人的合法利益得到 更好的法律保护。（