2022年【司法考试】试谈行政非诉讼财产保全规定的困惑和解决

1、资料由 -英雄留步 -收集整理试谈行政非诉讼财产保全规定的困惑和解决行政非诉讼财产保全, 是人民法院依据行政机关的申请,对行政机关在详细行政行为中的行政相对人、 单位的物品、 财产实行查封、 扣押、冻结、提存等措施, 以保证详细行政行为实现的行为；最高人民法院关于执行 中华人民共和国行政诉讼法 如干问题的说明 下称如干问题的说明 第九十二条规定： “ 行政机关或者详细行政行为确定的权益人申请人民法院强制执行前,有充分理由认为被执行人可能躲避执行的,可以申请人民法院实行财产保全措施；” 在如干问题的说明出台前,中华人民共和国行政监察法、中华人民共和国审计法等相关法律,也有关于向人民法院申请财产保

2、全的相应规定；如中华人民共和国审计法第四十三条规定：“ 被审计单位转移、藏匿违法所得资产的, 审计机关、人民政府或者有关主管机关, 可以申请人民法院实行保全措施； ”从我国的民事诉讼法及有关司法说明对财产保全的规定来看,财产保全兼有诉讼暂时救济措施或执行帮助措施的性质,同时兼具独立的程序性质；依照如干问题的说明,行政非诉讼财产保全是一种执行前的财产保全,是一种执行的帮助措施,故应有其独立的行政程序规定；无疑,行政非诉讼案件设立财产保全的规定,为保证详细行政行为得以实现,爱护行政机关依法行政, 提高行政执行效率起了积极的推动作用； 但现行的司法说明未规定行政非诉讼财产保全的详细操作程序和适用条件

3、；虽然如干问题的说明第九十七条规定了“ 人民法院审理行政案件,除依照行政诉讼法和本说明外, 可以参照民事诉讼的有关规定执行；” 但是,由于行政诉讼与民事诉讼有诸多的不同之处,行政案件双方当事人的情形又有很多差别,且司法说明规定的是一种执行前的财产保全；因而在适用行政非诉讼财产保全规定的过程中,各地法院往往因无详细的程序规定和适用条件而难以操资料由 -英雄留步 -收集整理作,即使参照民事诉讼的有关规定执行,做一些摸索；其做法也不尽一样, 笔者拟就行政非诉讼财产保全的问题对行政机关提出保全申请时间的困惑行政机关申请人民法院强制执行其详细行政行为,是为了其详细行政行为得以实现,以更好地实现其行政治理

4、的目的； 因而在向人民法院申请执行前提出财产保全；但由于行政执行案件的特别性和不同于民事诉讼程序的特点,对于行政机关提出财产保全的时间,办案人员往往依据自己的理解进行操作,作出不同的处理；从如干问题的说明第九十二条的规定来看,行政机关提出财产保全的时间在行政机关申请强制执行前；但申请强制执行前, 包括详细行政行为作出前、 详细行政行为作出后、详细行政行为的复议期、详细行政行为的起诉期等不同的阶段；与此相应,对行政机关提出保全申请的时间,有以下四种分歧看法和做法： 一 认为行政机关提出财产保全申请的时间性在详细行政行为作出之前,详细行政行为作出后,行政机关只能依法申请人民法院强制执行；持这种观点

5、的理由是, 可防止行政相对人在详细行政行为作出前毁灭证据,转移、隐匿涉案的财产；且有的部门法早有相关的规定,如中华人民共 和国行政监察法其次十一条规定：“ 监察机关在调查贪污、贿赂、挪用公款等违反行政纪律的行 为时,可以提请人民法院实行保全措施,依法冻结涉嫌人员在银行或者其他金融机构的存款” ； 二 认为行政机关提出财产保全申请的时间是在行政机关作出详细行政行为并已向行政相对人送达了据以执行的行政法律文书之后；理由是行政行为一经作出, 即具有执行力, 虽然行政法律文书送达后不能即时申请人民法院强制执行,但此时申请财产保全完全符合行政机关对详细行政行为不停止执行的规定和财产保全的有关规定；此时申

6、请财产保全, 是一种申请人民法院强制执行前资料由 -英雄留步 -收集整理的保全 ; 同时有行政法律文书为依据,可更好地确定保全的范畴、财产价值 ; 此外符合准时性原就,可有效地防止被执行人转移、隐匿财产； 三 认为行政机关提出财产保全申请的时间是行政相对人收到行政法律文书后,在行政机关规定的期间内未履行行政法律文书确定的具有给付内容义务的情形下,提出财产保全的申请； 理由是在申请复议和提起诉讼的法定期限内,详细行政行为尚处于不确定状态,但行政相对人可能在规定的履行期限内自动履行行政机关的惩罚打算或处理打算；在行政机关确定的履行期限过后,行政机关虽然不能申请人民法院强制执行,但此时提请财产保全,

7、 可削减审判和执行资源的铺张,提高行政执行效益； 四 认为行政机关提出财产保全申请的时间应始于详细行政行为发生法律效力的时间,至行政机关申请执行前, 财产保全的申请与强制执行的申请同时提出的,也应当视为在申请强制执行前提出；理由是,此时的详细行政行为是已超过复议期限和诉讼期限的详细行政行为,是已经发生法律效力的详细行政行为,可认为行政相对人舍弃了行政救济和司法救济,是对详细行政行为的认同；在此时申请财产保全, 给被执行人造成缺失的风险更小,有利于爱护财产保全被执行人的利益,减少由于涉及保全错误引起的国家赔偿或民事赔偿； 以上四种观点和做法都有肯定道理；目前,从我国的民事诉讼法对财产保全的规定来看,仅适用民事诉讼起诉前和起诉后,是一种独立的民事程序, 而行政诉讼与民事诉讼有不同的特点；行政执行又与诉讼有不同的区分； 民事案件