海商法定义、性质和形式

1、海商法定义、性质和形式 第一章 绪论【本章重点】海商法的定义、性质、形式，注意理解海商法的调整范围。一、海商法的定义海商法（Maritime Law）是调整海上运输活动中船舶及其所有人与其他当事人的各种法律关系的法律规范的总称。二、海商法的特征（一）涉外性（二）技术性（三）特殊性（四）习惯起源性三、海商法的调整对象海商法的调整对象是海事法律规范所作用与调整的社会关系，即特定海上运输关系和船舶关系。包括以下两方面：（一）海上运输关系（二）船舶关系四、海商法的性质广义海商法与狭义海商法民法与商法的特别法国际经济法的分支第二节 海商法的形式一、国内立法1. 法律民法通则、合同法、侵权法海商法海洋环境

2、保护法、海上交通安全法民事诉讼法、海事诉讼特别程序法等2. 行政法规、条例、规定、办法、决议、指示等交通部国内水路货物运输规则、水路货物运输管理规则等3. 司法解释二、国际条约一元论二元论我国：区分具有涉外因素与无涉外因素（民法通则第142条、海商法第268条）三、国际航运惯例1. 经过反复实践逐渐形成2. 不成文而具有法律拘束力3. 不得违背适用国家的法律和公序良俗4. 通行于国际社会或某一地区，具有国际性或区域性四、其他形式1、判例2、学说及法理主张第三节 海商法的历史与发展一、古代海商法萌芽期航运惯例根据史料记载，最早的海运惯例汇编始于公元前三世纪制定的罗得海法。二、中世纪私人编篡海事惯

3、例时期这个时期的特点是“商人制定法”。海运惯例的形成是以商人为主动力，而不是法学家依靠国家权力制定的。地中海、大西洋和北海地区形成了三大海法奥列隆惯例集（Lex Oleron）海事判例集，也称康索拉多法（Lex Consolato）维斯比法（Law of Visby）三、近代国家制定海商法时期1.各国纷纷制定本国的海商法法国1681年海事条例（Ordonnance de la Marine）美国1893年哈特法（Harter Act）英国1894年商船航运法(Merchant Shipping Act)2.不同的海商法系法国法系、德国法系、英美法系、新法系（比利时、荷兰、摩洛哥、前苏联）四、现

4、代海商法国际统一化时期海事委员会（Comite Maritime International-CMI）国际海事组织（IMO）联合国贸易发展委员会（UNCTAD）联合国贸易法律委员会（UNCITRAL）五、当代海商法的发展趋势1. 海事法律冲突的范围逐渐缩小，海商法进一步出现国际统一的趋势2. 船方责任在加重，海商法朝着公平、合理的方向发展3. 海商法中保护性立法在加强，出现公法扩大化的趋势4. 海事立法由以货物为中心向以船舶为中心5. 船员立法由福利型向资格性转变第四节 中国海商法一、立法过程我国海商法的立法大约经过了40年：1 . 1952年开始起草，完全仿照苏联的1926年海商法，1954

5、年完成第一稿，1963年完成第九稿；2 . 1963-1981年，立法工作停止；3 . 1981年恢复起草工作，85年8月11日出来“送审稿”送国务院经济室，1989年对“送审稿”进行修改，同年8月形成“征求意见稿”；4. 1991年3月3日最后形成海商法的修改稿，91年8月8日修改稿变成“草案”; 5 . 1992年6月5日在国务院通过，上报人大常委，先交其人大法工委审核，从288条减到278条;6 . 1992年9月七届人大27次会议上讨论未过（意见是太长，难懂）；7. 同年11月七届人大28次会议上通过。101位常委中98位赞成，2位弃权，1位反对。1993年7月1日正式生效。 二、特色

6、与评价（一）是一部符合航运发展的法律（二）是一部与国际规则相接轨的法律（三）是一部涵盖多种法律规范的法律统一体三、海商法的适用范围（一）空间效力（二）对人效力（三）对事效力（四）对物效力（五）时间效力（一）空间效力：适用哪些水域一国水域可分为远洋、沿海和内河等。 苏联海商法既适用于远洋运输，又适用于沿海运输，但对内河运输另有规定。我国海商法第2条仅适用于国际海上货物运输。包括江海之间、海江之间的直达运输，港、澳运输；沿海、内河运输合同受2001年1月1日起实施的国内水路货物运输规则、合同法的调整。 第五章第117条不适用于沿海运输。其他各章既适用于远洋，又适用于沿海水域，并有条件地适用于与海相

7、通的内河水域，如第165条、第171条。（二）对人效力：受本法约束的海事法律关系主体我国公民、航运企事业单位、机关、团体；居住在我国领域内的外国人、无国籍人、外国航运企事业组织、团体；申请在我国进行海事诉讼或仲裁的外国人、无国籍人、外国航运企事业组织、团体。（三）对事效力：一国海商法中所规定的全部项目。另外，还有些航运行政规定。（四）对物效力：适用于哪些船舶（五） 时间效力：1993年7月1日生效。第二章 船舶【本章重点】船舶的概念、船舶登记制度、船舶优先权。第一节 船舶概述一、船舶的概念广义上船舶是指用人力、风力或者机器推进的水上浮动装置，包括航行于江、河、湖、海的一切船舶。狭义上的船舶是我

8、国海商法意义上的船舶。我国海商法第3条规定：“本法所称船舶，是指海船和其他海上移动式装置，但是用于军事的、政府公务的船舶和20总吨以下的小型船舶除外。前款所称船舶，包括船舶属具。”海船、海上移动式装置。除外：用于军事的、政府公务的船舶和20总吨以下的小型船艇。包括属具（ships apparels）：锚、锚链、救生艇、索具等，也包括设备（离开船舶仍能发挥作用）另外，第165条（船舶碰撞）、171条（海难救助）对船舶的范围有扩大。其他法规对船舶的界定船舶登记条例第2条：“下列船舶应当依照本条例规定进行登记： (一)在中华人民共和国境内有住所或者主要营业所的中国公民的船舶。(二)依据中华人民共和国

9、法律设立的主要营业所在中华人民共和国境内的企业法人的船 舶。但是，在该法人的注册资本中有外商出资的，中方投资人的出资额不得低于50%。(三)中华人民共和国政府公务船舶和事业法人的船舶。(四)中华人民共和国港务监督机构认为应当登记的其他船舶。军事船舶、渔业船舶和体育运动船艇的登记依照有关法规的规定办理。”海上交通安全法第2条：“本法适用于在中华人民共和国沿海水域航行、停泊和作业的一切船舶、设施和人员以及船舶、设施的所有人、经营人。”油 轮散货船气体船集装箱船二、船舶的法律性质（一）船舶是不可分物船舶由哪些部分构成？例外，在海上保险中，各部分可以分开保险。（二）船舶兼具动产和不动产的属性不动产性体

10、现在船舶所有权、抵押权 及光船租赁权方面。船舶不动产化的原因？（三）船舶人格化处理我国船舶人格化主要体现在哪方面？英美法的“对物诉讼” （action in rem）理论；我国不承认，因为民事诉讼主体只限于公民、法人和其他组织（民诉法第49条）。第二节 船舶登记制度一、船舶登记制度的重要性？ 什么是船舶登记？船舶登记船舶登记是指对船舶享有某种权利的人，向国家授权的船舶登记机关提出申请并提交相应的文件，经船舶登记机关审查，对符合法定条件的船舶予以注册，并以国家的名义签发相应证书的法律事实。 船舶登记机关是什么？船舶登记机关必须是国家授权的机关。在我国，是各海事局船舶登记机关的所在地为船舶登记港，

11、也即为船籍港。 船舶登记有何意义？取得国籍，悬挂登记国国旗航行的权利。保证船舶权利人对登记船舶的所有权及其他合法权益加强国家对船舶的监督管理、推行国家航运政策，航行安全、沿海航运权确定船舶法律关系的依据 行使管辖权、外交保护权、战时征用二、船舶登记的种类（一）按照登记目的划分取得登记、变更登记和注销登记。（二）按照登记的有效期划分通常登记和临时登记（三）按照登记船舶的权力划分船舶所有权登记船舶抵押权登记光船租赁登记船舶所有权登记1. 是指有权进行船舶登记的国家机关，按照该国相关法律法规，对该国国家、法人、自然人对船舶所有权的取得、转让、消灭予以注册的法律行为。2. 所有权登记有何意义？确权，保

12、护船舶所有人的合法权益保障交易秩序设定其他船舶担保物权的前提3. 船舶所有权登记的种类严格登记 什么登记制度属于严格登记？ 我国船舶登记条例第2条、第7条 对住所和主要营业地、 出资比例、 船员国籍的特殊要求半开放登记 英国开放登记（方便旗） 实行开放登记的国家有哪些？巴拿马索马里利比里亚船舶抵押权登记船舶抵押权登记需要登记哪些项目？海商法第13条共有船舶抵押权的设定有何特殊要求？海商法第16条船舶抵押权登记的效力？未经登记，不得对抗第三人光船租赁登记需要进行光船租赁登记有哪些情况？船舶登记条例第25条规定了三种光船租赁登记的情形：（1）中国籍船舶以光船条件出租给本国企业的；（2）中国企业以光

13、船条件租进外国籍船舶的；（3）中国籍船舶以光船条件出租境外的。光船租赁登记的效力？未经登记，不得对抗第三人三、船舶证书与文件船舶国籍证书取得航行权，航行权证书船舶适航证书船舶吨位证书船舶载重线证书船级证书航海、轮机日志等第三节 船舶所有权一、船舶所有权的定义Ownership of the Vessel大陆法系和英美法系对于船舶所有权都没有明确的定义我国：船舶所有权是指船舶所有人依法对其船舶享有占有、使用、收益和处分的权利。（套用了民通中“财产所有权”的概念、 物权法第39条）对国有船舶，第8条规定：该企业视为船舶所有人，对船舶享有法人财产权。（物权法第55、67、68条）问题：国有企业的船舶

14、是否都为姐妹船？国有企业能否卖船？物权法第55条国家出资的企业，由国务院、地方人民政府依照法律、行政法规规定分别代表国家履行出资人职责，享有出资人权益。第67条国家、集体和私人依法可以出资设立有限责任公司、股份有限公司或者其他企业。国家、集体和私人所有的不动产或者动产，投到企业的，由出资人按照约定或者出资比例享有资产收益、重大决策以及选择经营管理者等权利并履行义务。第68条企业法人对其不动产和动产依照法律、行政法规以及章程享有占有、使用、收益和处分的权利。企业法人以外的法人，对其不动产和动产的权利，适用有关法律、行政法规以及章程的规定。二、船舶所有权的特点1. 以船舶为唯一客体船舶，包括船体、

15、船机和船舶属具。2. 以登记为公示方法3. 船舶所有权人具有特殊的法律地位一方面履行较多的法定义务（适航、配备船员等）一方面享有法律赋予的特权4. 客体船舶经常处在非所有人的直接控制之下：如光租；5. 收益权能是所有人意志和利益的集中体现：如何经营船舶，来赚取运费或租金是唯一注重的。二、船舶所有权的取得船舶所有权因一定的法律事实而取得。原始取得和继受取得原始取得不依靠原权利人的意志，如建造和订造船舶继受取得需依靠原权利人的意志，如二手船买卖、接受赠与、保险委付等三、船舶所有权的转让转让其实就是船舶的继受取得主要可分为买卖、赠予、委付三种。其中买卖为有偿转让，赠予为无偿转让、保险委付则是根据保险

16、合同或海上保险法而产生的转让。转让的时间实践中这一问题很重要Case：中国某拆船厂（甲方）与国外某船东（乙方）签订船舶买卖合同，甲已付清了货款，船也到达了交船港大连。甲乙双方约定在交船港办理交接手续，但是甲方没有按时到达交船港办理手续，就在此时船舶发生火灾需要救助，产生了救助报酬。问：谁应负担该报酬？海商法第9条第2款只规定：所有权的转让应当签订书面合同，但对船舶所有权何时转移无规定。民通第72条： 财产所有权的取得，不得违反法律规定。按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。合同中有约定的，依约定；无约定的，一般在合同已签订，价款

17、已付清，办理完交接手续时起，所有权即发生转移。 四、船舶所有权的消灭船舶所有权的消灭是指由于一定的法律事实引起的船舶所有权人丧失船舶所有权或者船舶所有权主体与其主体相分离。船舶所有权主要因下列原因而消灭：1 因船舶所有权主体的消灭而消灭。例如，作为船舶所有人的自然人死亡，法人解散。2. 因船舶所有权客体的灭失而消灭。例如，船舶被拆解、船舶失踪满2个月等。3. 因船舶所有权的转让而消灭。（赠与、出售、保险委付）4. 因船舶所有人抛弃船舶而消灭。5. 因船舶被法院拍卖而消灭。6. 因国家根据法律，为了公共利益，采取强制措施而消灭。例如，船舶所有权因被国家征收、征用、捕获而消灭。五、船舶所有权的公示

18、海商法第9条、船舶登记条例第5条：所有权的取得、转移或消灭，应当登记；未经登记的，不得对抗第三人。以登记为公示方式。 物权法第24条：船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。案例甲与乙签订船舶买卖合同，约定甲将其所有的船舶“奋进号” 卖与乙，乙向甲交付了全部船款，但并未交船，也未办理过户手续。后甲又与丙签订合同，将该船舶又卖与丙，丙付清船款并与甲交接完船，并向船舶登记机关登记。乙得知向法院起诉甲与丙，要求甲履行合同，并要求丙将该船舶交还。问：法院能否支持甲的主张？理由？六、建造中船舶所有权1. 定义处在建造人占有之下的用于和已确定将用于建造某一特定船舶

19、的材料、机器和设备的总称，但以完成建造符合本法第3条规定的船舶为限。2. 船舶建造合同的性质：（1）买卖合同（英、美、法、挪、瑞典）（2）承揽合同（德、日、希、意）（3）买卖与承揽混合合同（台湾） 3. 特点4. 建造中船舶的登记5. 建造中船舶所有权的转移：(1)交船时转移：中、英、德、法、日、加、荷、西(2)合同签定后材料进厂后立即转移：西欧(3)逐步转移：美第四节 船舶抵押权一、船舶抵押权（Mortgage）的概述（一）船舶抵押权的定义我国海商法第11条规定：“船舶抵押权，是指抵押权人对于抵押人提供的作为债务担保的船舶，在抵押人不履行债务时，可以依法拍卖，从卖得的价款中优先受偿的权利。”

20、1993年船舶优先权和船舶抵押权国际公约于2004年9月5日生效。（二）船舶抵押权的特征1. 抵押权的标的物是船舶，为动产，而民法上的抵押物应为不动产。2. 以船舶设定抵押权不转移占有。3. 船舶抵押权具有从属性。4. 船舶抵押权的成立，必须采用书面形式，并且必须在船舶登记机关登记。5. 船舶抵押权具有物上代位性。6. 船舶抵押权具有优先受偿性。二、船舶抵押权的标的船舶抵押权的标的可以是船舶及其属具，运费或租金，附属利益及船舶保险赔偿。我国仅限于当事船舶及其属具，也承认保险赔偿（海商法第15、20条）我国海商法还规定了建造中的船舶。另外，沉没的船舶如果可以打捞的，也可以作为抵押权人的抵押物，抵

21、押权人有权出售沉船。“建造中船舶”抵押的必要性和特殊性？法律允许在“建造中船舶”上设定抵押权是为了船舶融资的需要，对支持本国的航运业和造船业十分必要“建造中船舶”设定抵押权需要对建造该船的原材料、机器、设备进行特定化“建造中船舶”的范围随着建造阶段的不同在不断变化三、船舶抵押权的设定与让与船舶抵押合同一经订立则立即生效，但船舶抵押权的成立必须经过登记才可对抗第三人。船舶抵押权的设定应当采用书面形式。对“第三人”的范围有两种观点：一种认为对抗应以权利性质有平等竞存关系为前提，即仅限于对抵押的船舶享有物权的人；另一种认为是对抗抵押权人与抵押人以外的任何人（即包括债权，也包括物权）。2001年7月1

22、9-20日在宁波召开的“全国海事法院院长座谈会纪要”：“二、对设定船舶抵押权但没有依法进行船舶抵押权登记的抵押权人，可以根据与船舶所有人之间设定的船舶抵押权到期债权，请求拍卖该船舶清偿债务； 但是，其提出的针对第三人的抵押权主张或抗辩，法院依法不应支持和保护，即在其他债权人参加对拍卖船舶所得价款清偿时，未经登记的船舶抵押权不能优先于已登记的船舶抵押权和其他海事债权受偿。” 司玉琢教授认为，应当将第三人限定为与船舶有系争关系的第三人。包括：船舶物权取得者、因法定程序而直接取得对船舶支配关系的债权人等对船舶具有支配力的第三人。Case： A将船舶转让与B，未办理过户登记，B将船租给C。C雇佣D在船

23、上工作。船在海上出事，其家属起诉A、B、C求偿。问：法院应如何处理？（一）主债权转让，抵押权能否同时转让？海商法第18条规定，抵押权人将被抵押船舶所担保的债权全部或者部分转让他人的，抵押权随之转移。（二）船舶抵押后船舶所有人能否转让其船舶？第17条： 经抵押权人同意而担保法第49条第1款有不同规定：抵押人通知抵押权人，并告知受让人船舶已抵押的情况。物权法第191条第2款：抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。 四、船舶抵押权的法律效力（一）抵押权随债权的转移而转移（体现了从属性）（二）抵押权限制抵押物的转让（体现了追及性）（三）抵押权及于抵押

24、船舶的全部（体现了不可分性）（四）同一船舶多次抵押，以先设者为优（体现了顺序性）五、船舶抵押权的实现和受偿顺序（一）船舶抵押权实现的方式1. 折价方式2 . 变价方式3 . 拍卖方式，实务中一般采用法院拍卖的方式（二）受偿顺序（海商法第19条）1 . 抵押权登记的，按照登记的先后顺序受偿；同日登记的按同一顺序受偿；2 . 已登记的抵押权优先于未登记的抵押权受偿；3 . 顺序相同的按照债权比例受偿。六、船舶抵押权的消灭1.因担保的债权消灭而消灭。2.因抵押船舶的灭失而消灭，但是由于船舶灭失得到的保险赔偿，抵押人有权优先于其他债权人受偿。3.因为抵押船舶被法院拍卖或者因其他方式行使抵押权而消灭。4

25、.因注销登记而消灭。例如，船舶拆解、沉没、失踪等船籍港船舶登记机关应办理注销登记。第五节 船舶优先权一、船舶优先权的概念Maritime Lien 大多数立法例与国际公约均没有船舶优先权的定义。海商法第21条：“船舶优先权，是指海事请求人依照本法第二十二条的规定，向船舶所有人、光船承租人、船舶经营人提出海事请求，对产生该请求的船舶具有优先受偿的权利。”船舶优先权（1）是海事请求人所享有的一种权利；（2）仅为几种法定的海事请求人所享有；（3）仅以当事船舶为客体；（4）针对船舶所有人、光船承租人或者船舶经营人的海事请求；（5）针对当事船舶优先受偿的权利。船舶优先权有两种规定方法：1. 列明式；2.

26、只规定一些原则，由法官根据这些原则确定个案的受偿顺序：Woguo 我国海商法第22条 下列各项海事请求具有船舶优先权：（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；（二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；（三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求；（四）海难救助的救助款项的给付请求；（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。 载运吨以上的散装货油的船舶，持有有效的证书，证明已经进行油污损害民事责任保险或者具有相应的财务保证的，对其造成的油污损害的赔偿请求，不属于前款第（五）项规

27、定的范围。二、法律特征1、法定性：权利主体的确定性和义务主体的不确定性海商法第22条2、从属性：海商法第27条3、依附性：海商法第26条4、秘密性：无需协议、登记、占有。不过，为了保护买船人的利益，海商法第26条同时规定了公告制度。海诉法规定了ML催告程序。 5、优先性：海商法第21、25条三、船舶优先权的性质实体性权利？程序性权利？物权？债权？担保物权四、船舶优先权的受偿顺位1、船舶优先权担保的债权与无担保的债权2、船舶优先权与其他船舶担保物权法定物权优先于意定物权船舶优先权船舶留置权船舶抵押权3、船舶优先权担保的不同类海事请求（1）保护国家税收原则；（2）保护船员利益原则；（3）为其他债权

28、受偿创造条件的债权优先;（4）侵权之债优先于合同之债（救助合同例外）；（5）人身伤亡之债优先于财产损害之债。4、船舶优先权担保的同类海事请求时间倒序原则（Inverse Priority Rule）/时间在先，权利在后原则（First in time, last in right）：一般适用于海难救助的报酬请求。不分先后，同时受偿；不足受偿的，按照比例受偿。 五、船舶优先权的客体 海商法允许成立船舶优先权的财产，也就船舶优先权人享有优先受偿的财产范围。船舶运费？保险赔偿金？损害赔偿金？船舶优先权的标的主要是当事船舶及其属具。有的还国家包括当航次应收取的运费及附属利益。附属利益（Accessor

29、ies）指航次开始以后附属在船舶、运费上的附属权利，如第三人对船舶的损害赔偿、对运费损失的赔偿、船东应得的救助报酬，共同海损分摊等。但不包括船舶保险赔偿金及国家补贴等。六、船舶优先权担保债权的范围 一般包括诉讼费、为债权人共同利益而发生的费用、港口规费、船长、船员劳动报酬、救助报酬、船方共同海损分摊、清除碍航物、与船舶营运直接有关的人身伤亡、与船舶营运直接有关的财产灭失与损坏、船长垫支等。各国规定不同，英国较少，包括救助报酬、碰撞损害和船员工资；美国1920年联邦优先权法案规定的很多。国际公约规定的也不同。 我国海商法第22条 五项工资人身伤亡税费救助报酬侵权造成的财产损失注意海商法第24条因

30、行使船舶优先权产生的诉讼费用，保存、拍卖船舶和分配船舶价款产生的费用，以及为海事请求人的共同利益而支付的其他费用，应当从船舶拍卖所得价款中先行拨付。七、船舶优先权的取得、转移及消灭1、取得与所担保的海事请求权同时产生2、转移随所担保的海事请求权同时转移3、消灭产生之日一年期满不行使而消灭经法院强制出售船舶灭失因所担保的债权消灭而消灭因法院公告的权利登记期限届满而消灭八、船舶优先权的行使1、定义：是指船舶优先权人为实现船舶优先权的效力按照法律规定的程序所实施的法律行为。2、程序 英美：对物诉讼（Action in Rem） 我国：海事诉讼特别程序法船舶扣押船舶拍卖权利登记价款分配。3、限制因接受

31、其他形式的担保而不能行使因责任人设置责任限制基金而不能行使九、船舶优先权公约1、1926年关于统一船舶优先权及船舶抵押权若干法律规定的国际公约 Maritime Lien &mortgage International Convention for the Unification of Certain Rules of Law Relating to Maritime Liens And Mortgages, 19262、1967年统一船舶优先权和抵押权某些规定的国际公约 Maritime Lien &mortgage International Convention for the Unif

32、ication of Certain Rules of Law Relating to Maritime Liens And Mortgages, 19673、1993年船舶优先权和抵押权国际公约 International Convention on Maritime Liens and Mortgages, 1993案 例“奋进号”船东以该轮为抵押向银行贷款，双方为此办理了船舶抵押权登记手续。该船营运过程中，船东一直拖欠船员的工资。航行过程中，该轮搁浅，2名船员受伤。救助人把“奋进号”成功救起，但多次索要救助费用未果。“奋进号”加油时拖欠油站柴油费若干，“奋进号”在船厂维修时因拖欠修理费被

33、修船厂留置。现“奋进号”被法院扣押拍卖，问各债权人的受偿顺位是什么?第六节 船舶留置权一、船舶留置权的概念Right of Retention in Respect of Vessel海商法第25条第2款规定的船舶留置权，是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同时，可以留置所占有的船舶，以保证造船费用或者修船费用得以偿还的权利。 注意：海商法也规定了其他的以船舶为客体的留置权，如救助人（第188条）、拖航中的承拖人（第161条）及沉船起浮人。但是，这几类与第25条规定的船舶留置权并不是一回事。民法中留置权的特征： 1、其标的是债权人因合同关系占有的债务人的财产；是否要求所有权关系？合同法第31

34、5条：承运人对相应的运输货物享有留置权，但另有约定除外。物权法第230条：债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。2、内容是留置、处分及优先受偿；3、其行使不一定通过法院的协助；4、留置权的发生与留置物有牵连关系（企业之间的留置除外）；5、债权已届清偿期。例外，履行期届满前，债务人丧失履行能力的，债权人合法占有债务人的动产，有权留置该财产。二、船舶留置权的法律特征（一）只为造船人和修船人所享有（二）留置的船舶不必须为债务人所有 （三）有特殊的受偿顺位（四）船舶留置权的完全行使需要法院的协助自行留置拍卖船舶并不能消灭ML和船舶抵押权三、船舶留置权的

35、取得、转让和消灭（一）船舶留置权取得的三个条件：1. 船舶留置权人必须以合法的规定占有船舶2. 船舶留置权人留置的船舶必须是合同之债的标的物，或者与留置物有连带关系3. 船舶的债务人在合同届满时没有履行其应尽的义务（二）船舶留置权可否转移？一般认为，不可以转移（三）消灭的主要原因：1. 船舶灭失2. 债权得到受偿或获得充分担保3. 丧失占有。例外，法院应当事人请求行使ML或抵押权时，留置权人得放弃占有，但其留置权不因此消灭。总结共性：船舶抵押权、船舶留置权、船舶优先权都是担保物权，标的都有当事船舶，都享有申请法院拍卖船舶而优先受偿的权利。区别：1、船舶抵押权是约定的，船舶留置权和船舶优先权是法

36、定的权利；2、船舶抵押权需登记，船舶留置权需要占有，船舶优先权不需登记，也不需要占有；第三章 船员【本章重点】通过学习船员的知识，重点掌握船长的职权与义务。【本章难点】船员的法律保护问题第一节 船员概述一、船员定义关于船员的定义，各国立法有两种类型：广义上船长包括在船员中，如日本、德国等；狭义上把船长、船员分开规定，如英、美等。我国是从广义的角度对船员下定义的，海商法第31条：“船员，是指包括船长在内的船上一切任职人员。” 我国海商法船员的任职条件：（一）中国公民充任（二）具有船员证书的合格船员（三）受船舶所有人聘用或者雇佣。 虽有船员证书但是未受聘用或者 雇佣的人不能成为船员。（四）服务于船

37、上从国际上看，船员的任用有雇佣和聘任制两种。国外以前者为主，且船员一般与船东直接签合同；我国以后者为主，近几年也产生了合同制，由于没有专门的船员法，合同的签订、内容及履行很不规范，也产生很多争议。 一些国家对船员有专门的立法，如韩国就专门制定了船员法，我国还没有专门的船员法，而是存在一个国务院制定的船员条例。渔船船工属不属于船员？船上厨师等属不属于船员？船舶的修理人、代理人属不属于船员？二、船员资格的取得实行考试制度，合格发职务证书，在船上可以担任相应职务。 1978年STCW公约(International Convention on Standards of Training, Certi

38、fication and Watch keeping for Seafarers,1978) 是专门针对船员培训、发证和值班标准的公约，我国是该公约缔约国。 参照公约，我国于1979年制定了“轮船船员考试发证办法”，恢复了船员考试发证制度，主管机关是港务监督，现改为海事局；1987年制定“海船船员考试发证规则”，规定考试分四大类：主要针对高级船员，海商法第32条对此有要求。 对水手、机匠等一般船员，只需经过专业培训，不需考试。根据海商法第33条，从事国际航线的所有中国籍船员还必须持有海员证。经1995年修正的STCW公约已于1997年2月1日生效，我国也参加了该修正的STCW。为满足新公约要求

39、，交通部于1997年发布了船员考试规则和船员考试质量管理规则，实行新的考试发证办法。该规则于2004年进行了修改，简称 2004年规则，对船员适任的基本条件和特定条件进行了规定。三、船员配备与职务（一）船员配备船员配备是指为保护船舶安全航行，根据船舶种类、大小等要求，按规定和标准配备适当船员的行为。船员的配备主要包括两方面的内容：一是为船舶配备的总的船员数额；二是指船上必须保持的持有适任证书的船员的数额。参附表：海船甲板部、轮机部和客运部最低安全配员表（二）船员的分类和职务我国船员按其级别，分为高级船员和一般船员高级船员指驾驶员（大副、二副、三副），轮机长、轮机员（大管轮、二管轮、三管轮）、G

40、MDSS一级无线电电子员、GMDSS二级无线电电子员和GMDSS通用操作员。一般船员是指已经持有或正在申请能够证明持证人具备满足STCW公约规定的专业技能证书的人员或者正在航海类教育机构接受STCW公约规定的专业技能训练的学员。船员根据分工不同，担任相应的职务也不同：1. 船长2. 驾驶员3. 轮机员4. 电机员5. 管事除以上船员外，还有报务员、 医生和一般船员，如水手、 厨师、服务员、木匠等。第二节 船长一、船长的概念及职权中华人民共和国船员条例第二章第四条规定：“本条例所称船长，是指依照本条例的规定取得船长任职资格，负责管理和指挥船舶的人员。”（一）行政指挥和技术管理职能船长作为船上最高

41、指挥人员，对船上的行政和技术事务所行使的管辖、控制和指导的权利。 （二）司法职能制止违法、防止犯罪、维护船舶安全和秩序职能，也称准司法职能。 （三）公证职能指船长对某种法律行为或者具有法律意义的文书、事实, 证明其真实性与合法性的一种权利。如婴儿出生、人员死亡（四）应变职能 船长在急迫情况下, 为了维护船舶、船上人员及其所载货物的安全而采取的非常措施，以应对突然事件的权利。海商法规定表明船长的应变职能包括如下几个方面的内容：1. 有权作出弃船的决定 2. 对货物或物品的处置权 3. 采取一切措施救助人命 4. 保存证据 5. 事故报告书（五）代理职能船长以船舶所有人或承运人的名义，在法律规定或

42、授权范围内，同第三人发生的民事法律行为，并将产生的民事权利和义务直接归于船舶所有人或承运人承受的一种权能。如代表船方或货方签订合同，紧急修理船舶，补充船舶备品和给养。二、船长的义务（一）船长在船舶航行方面的义务（二）船长在货物处理方面的义务（三）船长在海上旅客运输合同中的义务（四）船长的救助义务（五）组织撤离、最后离船的义务案 例船长不履行职责2012年1月3日晚，意大利一艘豪华邮轮“科斯塔康科迪亚”号在托斯卡纳海岸附近搁浅倾覆。邮轮上共有4200乘客和船员，这次海难共造成11人死亡，24人失踪。船长斯切蒂诺在乘客全部撤离之前便自己先弃船逃生。而且，曝光的通话内容显示，斯凯蒂诺拒绝听从官员命令

43、回船上协助乘客疏散。意大利当局昨已以涉嫌导致船舶沉没、弃船不顾以及多重杀人罪，拘捕船长和大副调查。第三节 船员的法律保护一、国际公约有关船员保护的规定1. 国际劳工组织制定并通过的国际公约和建议书2. 国际海事组织制定并通过的有关船员安全的国际公约1974年国际海上人命安全公约1978年海员培训、发证和值班标准国际公约及修正案2006年海事劳工公约 2006年海事劳工公约公约的制定包含3个根本目标（1）综合原有的海事劳工方面的公约和建议书，规定一套确定的权利和原则；（2）允许成员国在履行这些权利和原则的方式上有相当程度的灵活性；（可以采取等效措施满足强制性规定，强制性措施的表述尽可能原则，以导

44、则B的形式给予建议）（3）以成员国立法、船籍国管辖、港口国检查的形式确保这些权利和原则得以妥善遵守和执行。公约的主要内容1. 海员上船工作的最低要求2. 就业条件3. 起居舱室、娱乐设施、食品和膳食服务4. 健康保护、医疗、福利和社会保障5. 遵守与执行每项规则及守则分为A部分和B部分，A部分具有强制性，B部分为非强制性，但各成员国应充分考虑B部分规定。公约对船员的影响公约的立法宗旨就是“确保海员体面就业的权利”，所以有人说该公约是“海员的权力法案”，公约的实施能够保证海员的就业和社会权力、生活工作环境、待遇、职业安全、社会保障等方面得到持续的改善，能够促进广大海员热爱自己的本职工作，并且吸引

45、优秀的青年人加入海员队伍。公约对船东的影响公约的实施增加了船东的责任，提高了船东的营运成本。但也为船东提供了公平的竞争平台。从长远来看，吸引优秀人才投身海员队伍，建设一支有数量和素质保证的船员队伍，符合广大船东的根本利益。高素质的海员队伍是船公司安全营运的根本保证，正是认识到这一点，公约才得到广大船东的理解和支持。二、我国有关船员法律制度的现状海商法中没有相关规定我国没有船员法国务院于2007年制定颁布了船员条例，对于船员的职业保障进行了规定。三、国际上船员立法的趋势1. 国际性统一立法趋势。2. 从侧重于义务立法到侧重于权利和义务相统一的立法趋势。四、我国船员立法模式的整体考虑从世界各国的立

46、法模式来看，不外乎是制定独立的船员法，或者是将船员法的内容作为海事海商法内容的一部分而予以规定。应根据我国的现实国情和今后世界船员立法趋势综合考量第四章 海上货物运输合同【本章重点】掌握海上货物运输合同的相关内容，了解提单在货物运输过程中的流程及作用。学会区分三个海上货物运输国际公约的不同规定。【本章难点】结合三个海上货物运输公约来分析当事人的责任问题。第一节 海上货物运输合同概述一、海上货物运输合同的概念 Contract of Carriage of Goods by Sea 我国海商法第41条规定：“海上货物运输合同，是指承运人收取运费，负责将托运的货物经海路由一港运至另一港的合同。”

47、海上货物运输合同的当事人：承运人（可能是船舶所有人、经营人、承租人、无船承运人）托运人（包括发货人）（一）国内海上货物运输合同与国际海上货物运输合同（二）件杂货运输合同与航次租船合同（三）海上货物联运合同与货物多式联运合同（四）海上货物运输总合同 二、海上货物运输合同的种类（一）国内海上货物运输合同与国际海上货物运输合同国内海上货物运输一般来说必须由拥有沿海运输权，也即本国籍的船舶才能从事。国际的是从一国某港运至另一国某港，不过我国内地运至港澳台的也视为国际海上运输。（二）件杂货运输合同与航次租船合同件杂货（General Cargo）运输合同，又称零担运输合同，目前几乎都采用集装箱的运输方式

48、，一般多采用提单（Bill of Lading, B/L）作为运输单证。航次租船合同（Voyage Charterparty, Voy. C/P）又称程租合同，用于不定期租船运输，又分为：单航次租船合同往返航次租船合同连续单航次租船合同连续往返航次租船合同常用航次租船合同:A 统一杂货租船合同（GENCON，简称“金康合同”）B 北美谷物租船合同（NORGRAIN，1973） C 煤炭租船合同（POLCOALVOY，1971） D 铁矿石租船合同（SCANORECON，1962）E 波罗的海木材租船合同（NUBALTWOOD）F 油轮租船合同（EXXONVOY） G 国际独立油轮船东协会油轮租

49、船合同（INTERTANKVOY， 1976）（三）海上货物联运合同与货物多式联运合同海上货物联运合同是指承运人收取全程运费，负责将托运人托运的货物经两段或两段以上的海路，从起运港至目的港的合同。货物多式联运合同是指承运人（多式联运经营人）收取全程运费，负责将托运的货物以包括海运在内的两种或多种运输方式，从接管地点运至交付地点的合同。（四）海上货物运输总合同 （Contract of Affreightment, COA ）又称包运合同或批量合同，是指承运人和托运人约定，由承运人负责将一定数量的货物，在一定期间内，分批经海路由一刚运至另一港的合同。适用于大宗散货的运输，如矿石、粮食等。三、海上

50、货物运输合同的订立 海上货物运输当事人在签订运输合同时，必须经过共同协商，意思表示一致后合同才能成立。海上货物运输合同成立的形式要件，可以采用书面形式，也可采用口头形式。 谨慎处理使船舶适航妥善和谨慎地管理货物船舶不进行不合理绕航在约定的时间内和卸货港交付货物损害赔偿责任的免除或赔偿责任 限制的权利运费、亏舱费、滞期费等的请求货物留置权义务权利承运人四、海上货物运输合同当事人的主要权利和义务谨慎处理使船舶适航 （1）承运人在开航前和开航当时，应谨慎处理（Due Diligence）使船舶适航 （2）承运人应妥善地配备船员、装备船舶和配备供应品 （3）承运人应确保货舱具有适合装货的能力承运人的责

51、任期间海牙规则：钩到钩维斯比规则：钩到钩汉堡规则：港到港鹿特丹规则：门到门海商法：集装箱货港到港 非集装箱货钩到钩火灾船长、船员、引水员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或管理船舶中的过失天灾，海上或者其他可航水域的危险或者意外事故战争或者武装冲突。战争或武装冲突属于国际公法范畴政府或者主管部门的行为、检疫或者司法扣押罢工、停工或者劳动受到限制海上救助或者企图救助人命或者财产托运人、货物所有人或者他们的代理人的行为货物的自然特性或者固有缺陷货物包装不良或者标志欠缺、不清经谨慎处理仍不能发现的船舶潜在缺陷非由于承运人或者承运人的受雇人、代理人的过失造成的其他原因承运人的免责提供约定货物、妥善包装和

52、正确申报货物及时办理货物运输手续妥善托运危险货物支付运费及其他费用要求承运人签发提单或者其他运输单证要求承运人中止运输、返还货物、 变更卸货港或者收货人货物留置权提取货物的权利义务权利托运人五、国际海上货物运输合同的解除（一）单方解除合同 由于承运人或托运人的单方面产生的原因会引起运输合同的解除。（1）由于承运人的责任引起合同解除。（2）由于托运人的责任引起合同解除。（二）特殊原因解除合同1. 合同双方均可解除合同，他们之间互相不负赔偿责任；2. 货物已装船的，托运人应承担装卸费用，除合同另有规定外；3. 运输费用托运人可以不支付，如已经支付的，承运人应当退还；4. 承运人已签发的提单，随合同

53、解除而失效。（三）法定原因解除合同 海上运输合同成立以后，由于发生下列原因会使合同终止：（1）海上货物运输合同届满而自然终止；（2）海上运输的货物因不可抗力原因而灭失；（3）船舶的灭失，使合同终止。六、海上货物运输合同的法律适用 调整海上货物运输合同的法律主要有国际公约和各国的海商法。案例 某轮途中遇上恶劣天气，为稳定船舶，需打入大量的压舱水，但由于船员的疏忽没有关紧阀门，使压载舱积水过多溢出流入货舱内。本来流入舱内的水不多可以马上随舱内污水沟排走，且不会对货物有太大影响，但由于货舱内的污水沟堵塞无法把积水排走，船员又没有及时把积水排掉，使积水浸坏货物，问对于该货损，承运人是否应当承担责任？

54、一、提单的概念与法律性质 提单（Bill of Lading, B/L）是指用以证明海上货物运输合同和货物已由承运人接管或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。提单具有以下三方面的法律性质：（一）提单是承运人与托运人之间的国际海上货物运输合同的证明（二）提单是承运人接收货物或者将货物装船的证明（三）提单是承运人保证据以交货的物权凭证第二节 提单提单样本分 类名 称英 译 按装船与否 已装船提单 Shipped on Board B/L 收货待运提单 Received for shipping B/L 按运费支付与否 运费预付提单 Freight prepaid B/L 运费到付提单 Fre

55、ight to Collect B/L 按收货人栏的记载 记名提单 Straight B/L 指示提单 Order B/L 不记名提单 Blank B/L 按背面条款简繁 全式提单 Long form B/L 简式提单 Short form B/L 按运输方式 班轮提单 Liner B/L 租约提单 Charterparty B/L 多式联运提单 Multimodal Transport B/L 按是否有批注 清洁提单 Clean B/L 不清洁提单 Foul B/L二、提单的种类分 类名 称英 译 按是否转运/换单 直达提单 Direct B/L 联运/转船提单 Through or Tra

56、nsshipment B/L 分提单 Separate B/L 并提单 Omnibus B/L or Combined B/L 交换提单 Switch B/L 交接提单 Memo B/L 按签发人 海运提单 Sea or Ocean B/L 货代提单 House B/L 无船承运人提单 NVOCC B/L 按签发时间 预借提单 Advanced B/L 倒签提单 Ante-dated B/L 顺签提单 Post-dated B/L 其他提单 舱面货提单 On deck B/L 包裹提单 Parcel B/L 最低运费提单 Minimum B/L 过期提单 Stale B/L已装船提单（on b

57、oard B/L）货物装船后签发的提单通常载明装货船名和装货日期 除集装箱提单外，绝大多数提单为已装船提单对收货人按时收到货物比较有保障 收货待运提单（Received for Shipment B/L）承运人在收到托运人交运的货物，但尚未将货物装船之前签发的一种提单 说明货物已在承运人保管和控制之下 收货人何时能收到货物不得而知 买方一般不愿意接受此种提单 运费预付提单（Freight Prepaid B/L）托运人在装货港交运货物时向承运人交付运费的提单 即使货物灭失，运费亦不退回shall be deemed earned by Carrier 162运费到付提单（Collection

58、B/L） 收货人在目的港提取货物时向承运人交付运费的提单到付运费 承运人在将货物运抵目的港后 收货人提取货物前有权收取的运费特点 承运人收取运费的风险较大记名提单（Straight B/L） 由托运人在提单收货人一栏中明确具体收货人的提单托运人指定收货人收货的提单 主要用于运送贵重物品、援助物资、展览品、样品等记名提单的性质无物权凭证功能 不可转让指示提单（Order B/L）按照记名人的指示或不记名人的指示交货的提单法律性质 “凭指示”（to order） 无须背书即可转让 “凭某某指示”（to order of ） 须经指示人背书后才可转让特点 流通性强，使用最为普遍 空白指示提单记名指示

59、提单不记名提单（Blank B/L, Bearer B/L）“持票人提单”: 托运人在提单收货人栏内填写交与持票人，而不填写收货人的具体名称 法律性质 无须背书 即可转让 好处：手续简便，流通性强弊端 ：风险太大全式提单（Long Form B/L） 背面列有关于承运人与托运人及收货人之间的权利义务等详细条款的提单 简式提单（Short Form B/L） 提单背面没有关于承运人与托运人及收货人之间的权利义务等详细条款的提单 正面印有“简式”（Short Form）字样 167清洁提单（Clean B/L）承运人未对货物的表面状况或其他方面加以批注的提单 收货人可凭清洁提单向承运人提取表面状况

60、良好的货物 如货物有表面受损，是承运人的责任所致的，可以要求赔偿 承运人可因下列原因享受免责： 海难、货物固有缺陷168不清洁提单（Foul B/L）承运人在提单上加注货物表面状况非良好的提单 并非所有附有批注的提单都是不清洁提单 凡无关或未提及货物及/或包装状况有缺陷的条款或批注的提单，都不属于不清洁提单，如“重量、尺码、数量、状态不详”、“据称”等。保函保函换发清洁提单已成为一种商业习惯 因为买方拒绝接受不清洁提单，银行对此种提单也拒绝付款 承运人风险很大 承运人不能凭保函对收货人拒赔保函不能约束收货人指示提单（Order B/L）空白指示提单 通常按托运人的指示交付货物记名指示提单 通常