《劳动合同法》解读(一)

1、劳动合同法解读(一) 1前 言 劳动合同法共有8章98条。主要内容由“五个部分”构成。其中，劳动合同订立、履行与变更、解除与终止（第2章至第4章共44条）这部分应该是大家了解和掌握劳动合同法的重点内容。而劳动合同的订立又是这部分的基础，是本法中篇幅最长的一章（共22条）。 2目录一、劳动合同的订立二、劳动合同的履行三、劳动合同的变更3一、劳动合同的订立（一）明确建立劳动关系的具体标准（第7条） 1、用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，解决了事实劳动关系问题。（明确引起劳动关系产生的基本法律事实是用工，而不是订立劳动合同）4 2、建立职工名册备查，便于确认劳动关系。这是法律赋予用人单位的

2、义务，有利于加强用工监管。（第75条规定，“有权查阅与劳动合同、集体合同有关的材料。”相对劳动法而言，这是对用人单位规定的一项新义务） 其作用在于：证明劳动关系在一定时间内存在的作用；证明劳动者工作经历的作用；督促用人单位规范劳动用工的作用。 职工名册应当具备劳动者姓名、身份证号码、用工日期、劳动合同期限等内容。5（二）规定订立劳动合同的附随义务 1、如实告之义务（第8条）。 2、禁止扣押证件、担保或收取财物（第9条）。 “其他证件”是指学历证明、技能证书、资格证等与劳动者就业相关的各类证明。 “担保”既指物的担保，也指人的担保。主要有保证、抵押、质押、留置和定金等方式。 “以其他名义向劳动者

3、收取财物”是指与建立劳动关系有关的财物，如：服装费、风险金、保证金等。 3、劳动合同文本双方各持一份（第16条）。 6（三）强化书面劳动合同的法律地位（第10条） 1、书面劳动合同是全日制用工的唯一合法形式（非全日制用工可以订立口头协议，第69条）。有利于监督检查，有利于劳动争议处理举证。 2、充分考虑用人单位签订劳动合同的可操作性。有三种情形：已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，用工之日起1个月内订立（第10条）；用工前订立的，劳动关系自用工之日起建立（第10条）；用工之日建立劳动关系（第7条）。 由本法上述规定可以看出，劳动关系建立的时间与劳动合同生效的时间未必一致。这与劳动法的规定

4、不同。 7 3、订立书面劳动合同是用人单位和劳动者的法定义务。 4、未订立书面劳动合同，劳动报酬不明确的处理原则（第11条）。（四）加强对签订无固定期限劳动合同的规制 1、劳动合同的期限（第12条）。继承了劳动法的规定。 2、无固定期限劳动合同的性质（第14条）8 3、规定四种应订立无固定期限劳动合同的情形 第一种情形是“满十年”，包括十年； 第二种情形是用人单位初次实行劳动合同制度或者国企改制重新订立劳动合同时，劳动者在该单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； 第三种情形是订立第二次固定期限劳动合同，续订劳动合同的； 第四种情形是本法实施以后用人单位满一年未与劳动者订立书面劳动合同的

5、。 9 4、明确用人单位应订未订无固定期限劳动合同的法律责任 （第82条规定用人单位“自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”） （五）完善劳动合同的内容（第17条） 1、增加6项内容：用人单位和劳动者的有关情况、工作地点、工作时间和休息休假、社会保险、职业危害防护、法律、行政法规规定的其他应纳入事项。 取消3项内容：劳动纪律（相关内容已纳入第4条）、劳动合同终止条件（避免劳动合同短期化；取消了劳动合同的约定终止，只能法定终止）、违反劳动合同的责任（防止用人单位滥用违约责任）10 2、劳动合同对劳动报酬、劳动条件约定不明确的处理标准（第18条）（六）细化试用期的具体规范

6、（第19条） 试用期在法律性质上与计划经济时期的劳动政策中规定的熟练期、学徒期、转正期、实习期、适应期、见习期的性质均不相同，在实践中不能以其取代试用期的作用。 见习期与试用期、学徒期与试用期是可以同时并用的，只是应各自执行各自的规定。11 1、试用期期限限制 2、试用次数的限制 3、不得约定试用期的规定 4、试用期中用人单位不得解除劳动合同（第21条） 5、违法试用期的责任（第83条） 责令改正；支付赔偿金。 6、试用期的生效要件 一是订立了书面劳动合同；二是书面劳动合同合法有效；三是书面劳动合同约定有试用期；四是试用期的长短和次数符合本法的规定。12（七）规范约定劳动者违约金的行为 1、服

7、务期及违约责任（第22条） 劳动法没有关于服务期的约定。在法律层面，本法是第一次规定了服务期。 服务期不同于劳动合同期限。二者未必一致。当服务期长于劳动合同期限时，应当优先适用服务期约定，因为服务期是劳动合同双方当事人之间的特别约定，应当优先于劳动合同期限这一一般规定 赋予用人单位提供专项经费进行专业技术培训，约定服务期的权力；同时限制违约金的数额。 “专项培训费用”是指用人单位为劳动者提供了超出企业年平均工资2倍的费用经费。13 2、保守商业秘密及竞业限制（第23条)竞业限制的人员，其中“高级管理人员”是指公司法规定的公司经理、副经理、财物负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

8、 3、禁止用人单位与劳动者约定由劳动者承担其他违约金（第25条） 对于约定由用人单位承担的违约金，本法没有作出禁止性规定。14（八）进一步明确劳动合同无效的规定 1、无效的3种情形（第26条第一款） 2、确认无效的机构（第26条第二款） 3、确认无效的劳动合同，劳动者的劳动报酬如何确定（第28条）15二、劳动合同的履行 1、全面履行（第29条） 2、合法履行 及时足额支付劳动报酬；支付令（第30条） 支付令，即督促程序，是指人民法院根据债权人的给付金钱和有价证劵的申请，以支付令的形式，催促债务人限期履行义务的一种特殊法律程序。 劳动定额；加班；加大对劳动者休息休假权的保护（第31条）16 劳动

9、定额，是指在一定的生产和技术条件下，生产单位产品或完成一定工作量应该消耗的劳动量标准或在单位时间内生产产品或完成工作量的标准。 在工时制度上，实行计件工作的劳动者的工作时间也叫计件工作日。计件工资日的合理劳动定额一般为：按现有技术水平能够在8小时内完成计件劳动定额，则该定额被认为是合理的也是符合劳动法要求的合法定额。反之，可以视为违法定额。17 劳动者能否获得最低工资保障，要看其是否提供了正常劳动，而不是看其是否完成了所谓的“工作任务或劳动定额”等。 加大对劳动者生命安全和身体健康的保护（第32条） 3、继续履行（第3334条） 其中第34条中用人单位变更投资人的规定，涉及到国有企业改制分类处

10、理劳动关系政策要调整，不能只解除劳动合同，要按规定继续履行劳动合同。18 4、劳动合同中止履行劳动者应征入伍或者离职履行国家规定的其他义务的；劳动者因被依法限制人身自由而不能履行劳动合同约定义务的； 劳动合同中止履行的法律后果：双方暂停履行劳动合同的有关义务；中止履行劳动合同期间，不计入劳动者在用人单位的连续工作时间。19三、劳动合同的变更 1、劳动合同变更的三种情形 协商一致变更（第35条），协商不成继续履行原劳动合同。 客观情况发生重大变化协商变更，协商不成的，用人单位可以解除劳动合同（第40条第三项）。 用人单位在劳动者不胜任工作和患病或非因工负伤 医疗期满后，可以变更工作岗位（第40条第一项）。（第一项和第三项也隐含先协商变更，协商不成可以解除劳动合同。） 20 根据第33、34条规定，用人单位与劳动者应当从形式上变更劳动合同，但