秘书法律基础的知识

1、秘书法律基础1一、 法律是社会生活的“游戏规则”二、 法律是成年人的“游戏规则”三、 法律是让人成为好人的“游戏规则”四、 法律是解决纠纷的“游戏规则”非法律专业的学生为何要学法律？2当秘书为什么要学法律？参加秘书资格证考试秘书资格证考试共设四个等级，分别为五级秘书、四级秘书、三级秘书和二级秘书。全国秘书证书考试内容：文书写作、公关礼仪、档案管理、办公自动化、办公室工作、法律与经济管理概论、外语（英、日、俄等）。34第一章 法的基本理论5 法律是什么呢？ 法律是“技艺” 给大家讲个故事，相传，longlongago，一个犹太人带着一头牛和一只鸡去集市，那天发大水，雷雨交加，在他快要被淹死的时候

2、，他祷告说：“如果上帝能救我，我就把卖牛的钱捐给教堂。”上帝听到后把他救了起来。犹太人平安后内心不想再把卖牛的钱捐出来，但是自己作出了承诺必须履行。聪明的犹太人到了集市上把牛以鸡的价格卖掉，同时有一个条件对方必须以一头牛的价格买他的鸡，之后把卖牛的钱捐给了教堂。上帝很恼火，但又无可奈何，因为上帝不懂合同法啊。聪明的犹太人既遵守了自己的承诺，同时又利用规则中的“漏洞”使自己的“损失”减到最小。 故事说明：1、犹太民族确实比较善于经商； 2、法律是一种规则； 3、不要以为法律就是预防自己犯法的知识，其实它是一种工具，一种可以用来实现自己利益最大化，而又不违背规则的一套专门技艺。 6公民法律意识调查

3、案例1：一艘正在海上航行的客轮不幸发生事故正渐渐的沉 到海中，乘客甲落水后幸运的抓到了一块木版，正 在他庆幸之时，傍边的另外一个乘客乙挣扎着游到 甲身边，也想抱住这块木版，但是甲发现，这块木 版仅能承载一个人的重量，如果让乙也抱在这块木 版上，势必两人都将沉到海底，于是甲用力将乙推 开，导致乙体力不支沉入海底死亡。请问在本案中， 甲是否应受到法律的制裁？7案例2：张家有子张三，已过而立之年，但整日游手好闲， 无恶不作，危害乡邻，父母对其亦深恶痛觉，多 次对周围邻里说没有这个儿子，后来其父母在报纸 上发表声明，与张三脱离父子关系，以后张三的一 切行为，均与父母无关。在报纸上发表此声明后， 到当地

4、公证处办理了公证。请问：张三父母以上行 为是否有效？8谁能回答这些问题？1、我国婚姻法规定男女结婚的最低年龄是多少?2、一天夜里你走在一个漆黑的胡同里,突然蹦出一个蒙面人,用匕首卡在你的脖子上,恶狠狠的:“拿出钱来”。你身手敏捷，一脚把他踢翻到地，然后喀嚓一声，他死啦，你对此事负责吗？3、快毕业了,你去找工作,却看到这样的招录广告，其中规定招录对象条件之一为“男性身高168公分，女性身高155公分以上”，而你恰巧因为身高不符合该招聘单位的要求而丧失报名资格。你怎么想?4、 “打折商品一经售出概不负责”,恰巧你买了张电热毯漏电,把你烧伤了,床和被褥也烧坏了,你怎么办?5、你毕业后自己创业，开了个

5、店铺。某公安机关听说你店铺存在食品安全问题而强行吊销了你的营业执照，其行为违法吗？9问题？ 当我们法律上的权利受到侵害时，我们怎么救济？ 我们一般的反应是，通过法院，通过打官司来解决。但是，是不是一旦权利受到侵害，就都可以到法院去，是不是一到法院就什么事都可以得到圆满的解决呢？ 那么，我们权利救济的方式究竟有哪几种呢？10法律的历史类型原始社会奴隶制社会封建社会资本主义社会社会主义社会原始社会以道德和习惯作为规范社会的方式，无法律可言奴隶制社会代表法典：巴比伦王国汉漠拉比法典 罗马帝国国法大全封建社会代表法典：中华唐朝唐律疏议 代表法典：1789年美国宪法 法国民法典德国民法典代表法典：191

6、8年苏联宪法 11 神仙赠送给黄帝一只叫做“廌（至）”的神兽。它长得像鹿的模样，四蹄、独角、常呈坐姿。夏天它喜欢生活在水泽边，冬天它喜欢生活在长着松树和柏树的树林里，它爱吃一种肥美的荐草。法兽獬(xie谢)豸(zhi至) 12 黄帝的大臣皋陶【皋繇】（相当于现在的最高法院院长）处理案件时，有时原告和被告两造争执不休，连英明的皋陶大人也很难断定是非，就常常请獬豸来帮忙。它用它的独角去抵触谁，用口去咬住谁，谁的官司就输了，那个人就被判定为有罪。果然蹲在法院门口啊！13獬豸(xi zh)，是中国神话传说中的神兽，类似麒麟，全身长着浓密黝黑的毛，双目明亮有神，额上通常长一角，俗称独角兽。獬豸拥有很高的

7、智慧，懂人言知人性。它怒目圆睁，能辨是非曲直，能识善恶忠奸，发现不法之人，就用角把他顶倒，然后吃下肚子。它是勇猛、公正的象征，是司法“正大光明” “清平公正”“光明天下”的象征14中国古代“法”与“刑”通用说文解字：“灋，刑也，平之如水，从水；廌所以触不直者去之，从去。”“灋”有三层含义：神明裁判、强制性、公平性。一、法律的词源与含义15结论：法，起源于水 水神裁判是古代神权法裁判的一种重要方式，其思想理论为法官借助水神、河神的力量，以判断人们的是非曲直，具体做法是，在判决案件前，将原被告双方一起绑起来浸泡于水中，根据原被告在水中潜伏的时间长久来认定谁违反了法律的规定，此种裁判方式，在奴隶制社

8、会尤为盛行。 据贵州通志.土民志中说，在贵州苗区,对裁决不服，则驾锅，用油米和水贮锅，置铁斧于内，柴数十担，烧极滚，其人用手捞斧出锅，验其手起泡与否，为决输赢凭天地神明，公断有无冤枉。1617 “法”的初步认识泰美丝（Themis、忒弥斯），古希腊神話中的正義女神。是法律和正义的象征，以头脑清晰见称。 Themis，雙眼蒙著，心存無私。一手持天秤，衡量公平。一手持劍，擁有權力。18 古希腊法哲学思想三豪杰 西方法学思想之源苏格拉底“认识你自己”柏拉图“哲学王统治”亚里士多德“法治优于一人之治”19第一章 法的基本理论20 法的概念 圣奥古斯丁说“时间是什么？没有人问我的时候，我很清楚，但是有人

9、问我，我想说明，便茫然不解了”。 同样，即使是最有经验的法学家，虽然知道很多具体的法，却也难以给法下个适当的定义。那么，法的定义究竟是什么？ 法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级的意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。 21 简单来说：法是由国家制定并保证实施，以规范权利和义务为内容，调整人的行为的社会规范。法能干什么？法是什么？22我们生活在充满规则的世界中大家能说一下你遵循的规则有哪些么？那么，是不是所有的规则都是法律呢？23法的特征一、法的基本特征（一）法是由国家制定或认可的特

10、殊的社会规则（注意同道德的区别）（二）法规定了权利和义务（三）法由国家强制力保障实施（四）法在国家主权范围内普遍有效（普遍性）（五）法具有程序性24 张德军见义勇为案 案情回放：2004年8月14日，胡远辉、罗军抢夺妇女李某佩戴的金项链后驾摩托车逃逸，张德军与现场群众刘某、张某某等人闻讯后，立即乘坐由张德军驾驶的轿车追赶。当轿车与摩托车并行时，由于胡驾摩托车高速蛇形行驶，碰到右侧立交桥护栏，摩托车车翻致胡远辉坠桥身亡，罗军治疗期间左小腿截肢，法医鉴定为二级伤残。 思考： 1、你认为张德军案中行为属于“见义勇为”吗？这种行为是一个法律概念还是一个道德概念？ 2、本案中张德军会承担相应法律责任吗？

11、 3、法律与道德之间存在怎样的关系？25陈梦吉（周星驰饰）：“被判环首之刑，并非被判环首死刑。法律就是法律每个字每个符号都不能更动!法庭最后决议，环首刑罚已经执行，阿欢可以重获自由。26 英国某法院曾审理一件颇为棘手的刑事案。一个名叫乔治的年轻人设法进入某皇家空军机场，坐在机场跑道上观看天上的飞机，被警察带走并于几天后被送上法庭。乔治的辩护律师认为：官方机密条例规定：“不得在禁区附近妨碍皇家军队成员的行动。”虽然军用机场是个“禁区”，乔治也妨碍了皇家军队成员的行动，但是，他不是在“禁区附近”而是在“禁区里”做的事。条例只规定了“在附近”，而没有规定“在里”，所以依据这条规定是不能处罚乔治的。律

12、师还提醒法官注意，英国是个法治国家，法无明文规定不为罪。法官在对此案进行裁决时甚感为难。27 法的作用一、法的作用的概念 法的作用泛指法对社会发生的影响。它是法律对人的行为以及最终对社会关系所产生的影响，是国家权力运行和国家意志实现的表现，是社会经济状况的具体表现，是法的本质的外在表现。法的规范作用法的社会作用28 二、社会主义法律的作用引导人们选择合法的行为、约束非法的行为。授权性规范禁止性规范义务性规范选择的指引。可以或有权做什么 如：可以结婚确定的指引。不得做什么 如：不得杀人确定的指引。应当或必须做什么 如：应该纳税法律的指引作用29 二、社会主义法律的作用法律通过对某种行为做出肯定或

13、否定的判断，使人们能够预见自己行为的性质和后果。2011年5月1日酒驾入刑后酒驾行为下降2009.5.1-2011.4.302011.5.1-2013.4.30查处的酒驾行为同比下降39.3%30 二、社会主义法律的作用法律具有评价行为法律意义的作用。自然人、法人和其他社会组织实施的行为，可以根据法律作出合法与非法、正当与不正当的评价。31 二、社会主义法律的作用 法律的教育作用主要有三种实现方式。法治宣传教育警示教育表彰先进教育法律的教育作用32 二、社会主义法律的作用法律的强制作用主要表现为公民等法律主体必须实施某种行为或者不实施某种行为，以及公民等法律主体实施违法行为后应当受到的惩罚。3

14、334法作用的局限性 法律的局限性是指法律在其创制和实施过程中所表现出来的缺陷和不足。35 泸州遗产继承案 被告蒋某与黄某1963年结婚,但婚后感情不合而分居。1996年,黄某认识了张某,并与之同居。2001年,黄某去世。葬礼时,张某当众拿出黄某生前的遗嘱,称黄某对其财产作出了明确的处理。其中一部分指定由蒋某继承,另一部分总值约6万元的遗产遗赠给她,此遗嘱已由公证机关公证。但遗嘱生效后蒋某控制了全部遗产,拒不给付张某受赠的部分。张某认为,此行为侵害了自己的权益,按继承法规定,她有权获得黄某遗赠的财产。于是,张某遂提起诉讼,请求法庭判令蒋某给付财产6万元,并承担本案诉讼费。一审法院以遗赠违反“公

15、序良俗”为由,驳回了张某的诉求。张某不服,继而上诉到庐州市中院。该法院再次以“公序良俗”驳回了张某的诉求。3637 轰动全国的庐州“二奶遗赠案”是一个较为显著的法理与民意冲突的案例。它也反映出法律在调整社会关系中的局限性,即在产生冲突时,民法到底更倾向于主体的意思自治还是公序良俗。 法律理论与民意的冲突作为一种不容忽视的冲突,究其根源是现代法律把人视为独立自由的平等主体,要求尽可能地限制国家权力:但是,作为社会人却不是完全自由的,而会受到社会规范的制约。 于是便会有上述事件的发生。38法的局限性的表现一、法只是许多社会调整方法的一种；二、法的作用范围不是无限的，并非适用所有问题；三、法律与事实

16、之间的对应难题也不是法律所能够完全解决的；四、法律自身存在缺陷。39法律局限性的危害(一)案件公正性降低 法律的局限性会使案件的审结出现明显的不公正现象。法官可能为了达到私人目的进行一些司法交易活动。因此,法官大多要掩盖案件之间的质量差别,采取各种手段使当事人和监督者相信其办案的公正合法。(二)歪曲的纷争解决机制产生 法律的局限性也易使民众丧失法律维护公平正义的信念,对法律产生信任危机,这样他们要解决纠纷就必然会寻找新的解决机制,除了正规的民间调解组织外,还包括其它非正规的方式。因此,法律局限性可能动摇人们对法律的信仰,同时产生一些歪曲的纷争解决机制。40法的效力 就是法的约束力。具体来讲就是

17、一、法 1、在哪里（where）空间效力 2、在什么时间（when）时间效力 3、对哪些人（who）对人效力 有约束力？二、以及法对其生效之前的事件和行为是否有约束力？法的溯及力 41法的空间效力 指法律在哪些地域有效力，适用于哪些地区的问题。 一般来说，一国法律适用于该国主权范围所及的全部领域，包括领土、领水、领空及底土，以及作为领土延伸的本国驻外使馆、在外国船舶及飞机等。 我国法律的空间效力大致分两种情况：421在域内有效 全国人大制定的宪法、全国人大及其常委制定的法律以及国务院制定的行政法规在全国范围内有效。 在香港特别行政区实施的全国性法律仅仅包括：国都、纪年、国歌、国旗的决议、国庆日

18、的决议、国徽的命令、政府关于领海的声明、国籍法、外交特权与豁免条例等 432、在域外有效“长臂管辖权” 刑法第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。” 44法的对人效力 指一个国家的法律对哪些人有效的问题。在一个主权国家范围内，法的对人效力主要涉及的是法律对本国公民、外国人和无国籍人的约束力的问题。 1、属人主义法的效力以国籍为准2、属地主义法的效力以地域为准（基础）3、保护主义以维护本国国家和公民的利益为根据4、折中主义以属地主义为基础，以属人主义为补充，兼及保护主义

19、。451、对中国公民的效力 首先，中国公民在中国领域内的一切活动都适用中国法律。 其次，中国公民在国外的时候，原则上仍应适用中国法律，受中国法的保护并履行中国法的义务，但是当中国法律与所在国的法律发生冲突时，要区别不同的情况，根据相应的国际法及国内法的规定，来确定是适用中国法律还是外国法律。 例如：我国民法通则第143条规定：“中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。” 462、对外国公民和无国籍人的效力 其一，外国公民和无国籍人在中国境内，除法律另有规定外，一律适用中国法律。（属地主义） 其二，对于外国公民和无国籍人在中国境外对中国国家或中国公民实施的犯罪，如果按中

20、国刑法规定其最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用中国刑法，但是按照犯罪地的刑法不构成犯罪的除外。（保护主义）47法的时间效力 法的时间效力，是指法何时开始生效、何时终止效力，以及法律对于其生效前的事件或行为是否具有溯及力的问题。 48法的溯及力1、概念：也叫法的溯及既往的效力，是指法律对其生效以前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，就具有溯及力，如果不适用，就没有溯及力。 大家说，法是溯及既往好，还是不溯及既往好？ 49原则上法律禁止溯及既往主张法律不溯既往的理由主要在于：第一，法律的可预测性说明法律不应溯及既往。第二，法律如果溯及既往则容易被独裁者利用来实行专制统治。 50例外：从轻例外，

21、意味着当新的法律规定对行为人的刑事处罚或行政处罚比行为时的法律所规定的处罚要轻时，新法可以溯及既往。 自治例外，意味着在私法领域当新的法律在符合当事人意思自治原则时可以具有溯及既往的效力。51法律关系 法律关系：是法律规范在调整人们行为（社会关系）的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。52法律关系的特征一、法律关系是由法律调整的社会关系二、法律关系是体现人的意志性的特种社会关系三、法律关系是特定法律关系主体之间的权利和义务关系。53法律关系的三要素法律关系的主体法律关系的内容法律关系的客体54 六块，不能再少了！4元吧？六块就六块，买了！55一、法律关系主体法律关系主体是法律关系的参加者，

22、即在法律关系中，一定权利的享有者和一定义务的承担者。在每一具体的法律关系中，主体的多少各不相同，在大体上都属于相对应的双方：一方是权利的享有者，称为权利人；另一方是义务的承担者，称为义务人 。大多数情况下，权利人也往往是义务人，义务人也往往是权利人。56一、法律关系主体1自然人 包括中国公民，也指居住在中国境内或在境内活动的外国人和无国籍人。 57一、法律关系主体2法人 主要包括：一是各种国家机关；二是各种企事业组织；三是各政党和社会团体。这些机构和组织主体，在法学上可以笼统的成为“法人”。58一、法律关系主体3国家。 在特殊情况下，国家可以作为一个整体成为法律关系主体。例如，国家作为主权者是

23、国际法关系的主体，可以成为外贸关系中的债权人或债务人。在国内法上，国家作为法律关系主体的地位比较特殊，既不同于一般公民，也不同于法人。国家可以直接以自己的名义参与国内的法律关系（如发行国库券），但在多数情况下则由国家机关或授权的组织作为代表参加法律关系。 59二、法律关系的内容 法律关系的内容，即法律关系主体之间的法律权利和法律义务。 60三、法律关系客体 法律关系的客体，是指法律关系主体之间的权利和义务所指向的对象。 客体的名称：客体在法学上相对应地称为权利客体和义务客体。民法上称为标的。 客体的作用：客体是联系主体之间的权利和义务的纽带，没有客体的存在，主体之间的权利和义务就失去了目标，法

24、律关系也就不复存在。61三、法律关系客体1、物 法律上的物是指法律关系的主体可以支配的、具有一定价值的客观物体。 物成为法律关系的客体需要具备的条件：1法律认可的；2为人所控制和支配的；3具有独立性；4具有一定的价值（满足人们的某种需要）。62三、法律关系客体 在我国，绝大多数物都可以成为法律关系的客体，但并不是所有的物都可以成为私法关系的主体，主要有： 1人类公共之物或国家专有之物，如阳光、空气、海洋； 2文物或贵金属； 3军事设施和武器； 4危害人类之物，如毒品、假药、淫秽书籍。63三、法律关系客体2、人身 传统上并不认为人身是法律关系的客体，通常认为“人”只能是法律关系的主体。 法律上的

25、人是由人身、人格、人的活动构成的复合体，是由各个器官组成的生理整体。人身既是人的物质形态，也是人的精神利益的体现。同时，随着医学科学的进步，输血、器官移植、精子和卵子的提取等成为现实，人身在一定的范围内成为法律关系的客体。64三、法律关系客体人身作为法律关系的客体时必须注意：1人的整个身体，不能作为“物”看待，不得继承、买卖、转让；2权利人对自己的人身不得进行违法的或有伤风化的活动，不得滥用人身，不得自践人身或人格；3对人身行使权利时必须严格依法进行，不得超出法律的授权，严禁对他人的人身非法强行行使权利。65三、法律关系客体人的器官能否成为客体？人的器官的法律性质是一个复杂的问题，属于人身还是

26、属于物？我国法律是否允许买卖？第一，未脱离人身整体的器官，属于人身；第二，器官从人身分离后，已经成为独立于人身存在的外界之物，可以看作法律上的物；第三，当器官植入他人身体时，成为他人人身的组成部分。人的尸体呢？66广州中山医院里的卖肾/肝广告67谁的心脏？ 瑞典有一位叫雷佛-斯登堡的企业主，连续几年拒绝纳税，税务部门几经交涉无效，最后只得起诉到法院。在法庭上，斯登堡振振有辞地援引了一条国家法令：“根据法律和司法实践，当一个人的心脏停止跳动后，这个人就会被认定为死亡。死人是不纳税的。”而我的心脏已经停止跳动3年了，我是借助别人的心脏生活的，因此理所当然的不在纳税人的行列。法官们听到后个个瞠目结舌

27、，无言以对。 68三、法律关系客体3、精神产品 是人通过某种载体或大脑记载下来并加以流传的思维成果。我国法律上还称为无体财产或智力成果，在西方国家通常称为“无体（形）物”。 精神产品是由创作人的特定身份而产生的，与人身权紧密联系，因此，我国有时候还采用“与人身密切相关的非物质精神财富”的术语。 精神产品作为法律关系的客体，往往具有时效性和地域性。69凯文-卡特的普利策奖照片70三、法律关系客体4、行为 人的行为产生的结果包括两类，一是产生了物化结果，即义务人的劳动凝结于一定的物体，产生了一定的物化产品或营造物；二是没有产生物化结果，即非物化结果，也就是义务人向权利人提供了劳务，但没有转化为物化

28、实体，仅仅表现为一定的行为过程。这种情形常常表现为权利人在义务人履行义务的过程中得到了精神的或物质的享受，以及知识和能力的增长。71第二章 行政法行政法概述行政许可行政处罚行政复议行政赔偿72案例分析 甲，是一名人民警察，有一天他正在辖区内巡逻，突然发现巷子里有一群人在打架，他仔细一看，发现其中一个是和自己从小玩到大的邻居乙，于是： 1、他想都没想，顺手在旁边西瓜摊上抄了一把水果刀，冲进人堆里就照那个正在跟乙拉扯的小青年丙脖子上一刀，正中颈动脉，丙哼都没哼一声就倒下去没再起来了； 2、他很着急，冲进人堆里想把乙拉出来，结果拉扯中把另外一个小青年丁的衣服给撕破了，事后，丁说他的衣服价值1500元

29、，要甲赔他1000元； 3、他赶忙冲过去说：“我是警察，大家都给我住手”，一片混乱中，甲误伤了戊，把他的手给弄骨折了，后来治疗花了500元。73行政概念的引入问题： 在这三种情况下，甲将分别负怎样的法律责任？ 讨论一下： 74一 、 行政法概述1、概念：就是调整行政主体行使行政职权而产生的特定社会关系的法律规范的总称。 2、特点：（1）没有统一法典 （2）形式多样、数量庞大 （3）实体法规范与程序法规范相互交织 （4）内容的广泛性、确定性、技术性 （5）内容的易变性 （6）具有很强的命令性与服从性形式特点内容特点75二、行政法渊源（一）宪法、法律 宪法：包含对国家行政权的配置以及权力的行使原则

30、等内容。 法律：专指我国最高立法机关制定的规范性文件。（二）行政法规和地方性法规 是指国务院、地方人大制定的规范性文件。（三）部门规章和地方性政府规章 前者指国务院各部、各委员会、国务院直属机构所制定的规章，后者指省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所在地的市人民政府，经济特区和经国务院批准的较大的市的人民政府所制定的规章。（四）自治条例和单行条例 是指民族自治地方人大依照当地民族的政治、经济和文化特点制定的规范性条例。（五）国际条约和协定76三、 行政法的基本原则二、行政法的基本原则（一）合法性原则 又称依法行政原则，是指行政主体实施行政行为必须具有法定的依据，符合法定的要求，不得

31、违法行政。 （二）合理性原则 是指行政主体在合法行使职权的基础上，正确行使行政自由裁量权，做到客观、公正、适度、合乎理性。（基于自由裁量权的产生）77合法性原则基本要求行政主体合法行政权限合法行政行为符合法定程序职权与职责的统一78合理性原则基本要求正当性平衡性 情理性 79案例分析 李某系从事饮食业的个体工商户，出售自制的蛋糕，李某蛋糕未经有关部门进行检验。这一行为被某工商所查获。根据个体饮食业监督管理办法（试行）的规定，对此类违法行为，应予以警告、没收违禁区食品和违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下罚款；没有违法所得的，处以1万元以下罚款；情节严重的，可责令停业整顿或者吊销其营业执照。

32、在工商所查获前李某出售蛋糕共获利590元。根据上述有关规定，工商所没收了李某尚未出售的蛋糕，没收其违法所得590元，并且工商所认为李某曾因伤害罪而被判刑3年，一年前刚出狱，因此要重罚，又处以李某1500元的罚款。问题 工商所对李某的违法行为进行的行政处罚是否合法适当？是否符合行政法的基本原则？80分析结论 工商所的行政处罚行为是合法的，但不合理，违背了行政合理性的原则。主要表现在对李某的罚款行为上。本案中，根据法定的罚款幅度的规定，工商所对李某处以1500元的罚款属于法定的幅度内，其行为没有超越法律，不与法律相抵触，是合法的。但工商所在法定幅度内的自由裁量权行使的不恰当，对李某进行1500元的

33、罚款，除以其违法事实情节等为依据外，出于一种不正当的考虑而作出的行政处罚行为，违背了行政合理性原则的要求，属不合理的行为。81案例分析 2015年8月，某市公安局依据举报到该市甲印刷厂查封了一批未经“新飞集团”合法授权而印制的近30万个“新飞”牌空调的商标标识，同时，查封了有关的印刷设备和厂房，并对该厂和厂长李某分别作出了罚款20万元和6万元的行政处罚决定。 请从行政法基本原则视角分析某市公安局的行为。82分析结论 行政法基本原则包括行政合法性原则和行政合理性原则。甲市公安局的行为违反了行政合法性原则，因为依据行政合法性原则的要求，行政机关必须在法律规定的权限内行使行政管理权，不能超越法定权限

34、。而依据法律规定，查处制造假冒商标行为的权力属于国家工商行政管理机关，而不是公安行政机关。8384四、行政许可1、概念：是指行政主体根据行政相对方的申请，通过颁发许可证、执照等形式，依法赋予特定行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利和资格的具体行政行为。2、特征： （1）是依申请的行政行为。 （2）内容是国家一般禁止的活动。 （3）是行政赋权行为 （4）是一种要式行政行为 举例：颁发营业执照、驾驶证、律师资格证、商标专利许可等。8586五、行政处罚1、概念：是指行政主体依法对行政相对人违反行政法律规范，尚未构成犯罪的行为，给予人身、财产、名誉及其他形式的法律制裁的具体行政行为。2、特征：（

35、1）是国家行政机关行使惩罚权的活动；（2）是对相对人违法的一种处理行为；（3）惩罚的行为尚未构成犯罪。873、行政处罚的种类（一）人身罚（自由罚） 行政拘留（治安拘留）。 （二）行为罚（能力罚） 责令停产、停业；暂扣或者吊销许可证和营业执照。 （三）财产罚 罚款；没收财物(没收违法所得、没收非法财物等)。 （四）申诫罚（精神罚、声誉罚 ） 警告；通报批评 884、行政处罚的原则（1）一事不再罚（2）行政处罚折抵刑罚（3）时效原则89案例分析 2007年4月9日早晨6时许，刘驾驶轻型厢式货车在运输途中因载物超过定载质量，被江苏省沭阳县公安局交通巡逻警察大队处罚200元；上午10时因驾驶安全设施不

36、全的机动车，被江苏省宝应县公安局交通巡逻警察大队处罚200元；同日下午14时许，刘从扬州住镇江方向行驶至扬溧高速57公里处，遇镇江市公安局交通巡逻警察支队沪宁高速公路大队的执勤民警例行检查，再次因超载被罚款2000元。刘不服，认为镇江市公安局交通巡逻警察沪宁高速公路大队的行政处罚违反了“一事不再罚”原则，遂向江苏省镇江市润州区人民法院提起行政诉讼，要求撤销镇江市公安交通巡逻警察支队沪宁高速公路大队作出的对其罚款2000元的行政处罚决定。90 法院裁判：江苏省镇江市润州区法院审理后认为，刘因违法超载被沭阳县公安局交通巡逻警察大队处罚后，继续超载行驶，直至被镇江市公安局交通巡逻警察支队沪宁高速公路

37、大队执勤民警查处，属于在不同的时间、不同的行为地实施的违法超载行为，视为其又实施了新的违法行为。镇江市公安局交通巡逻警察支队沪宁高速公路大队对其上述新的违法超载行为进行处罚，不属于对同一违法行为给予再次罚款的行政处罚。据此，一审法院判决：维持镇江市公安局交通巡逻警察支队沪宁高速公路大队对刘作出罚款2000元的公安行政处罚决定。91评析 本案争议的焦点主要在于江苏省镇江市公安局交通巡逻警察支队沪宁高速公路大队对刘违法超载行为的再次罚款是否违反了“一事不再罚”原则。要正确处理本案，关键在于准确理解和界定“一事不再罚”原则的内涵与外延。 注意：同一个违法行为是指一个独立的违法行为而非一类违法行为92

38、5、行政处罚的程序93六、行政复议一、行政复议法概述 行政复议是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向该行政机关的上级行政机关或者法律、法规规定的特定行政机关提出复议申请，由受理机关根据法定程序对引起争议的具体行政行为的合法性和适当性进行审查并做出相应决定的活动。 1、什么事项可以申请行政复议？2、向谁申请行政复议？3、复议原则？4、谁是复议申请人？5、复议程序94行政复议的功能1、保护公民、法人和其他组织的合法权益，体现它的救济性；2、保障和监督行政机关依法行使职权，体现它的监督性。 95一级复议原则 是指公民、法人或者其他组织对行政机关作出的具体行政行为不

39、服，可以向该行政机关的上一级行政机关或者法律、法规规定的行政机关申请复议。对复议决定不服，只能依法向人民法院提起行政诉讼，不得再向复议机关的上一级行政机关申请复议。96不调解原则 是指行政复议机关不能采用调节方式审理复议案件，也不能以调解方式结案，对行政机关所作的具体行政行为的合法性和适当性，只能作出肯定或否定的判断。97合法性和适当性审查原则 是指行政复议机关在审查具体行政行为时，不仅要对其行使权限、依据、内容和程序等方面的合法性进行审查，还要对其合理性进行审查。98案例袁某因乘车，与售票员王某发生争执，并发生扭打。经医院诊断：双方都有轻伤。某区派出所依据治安管理处罚条例第22条的规定，给予

40、袁某和王某各罚款人民币100元的处罚。王某不服，遂提出复议申请。市公安局受理了该复议申请，召集作出原具体行政行为的某区公安派出所以及王某、袁某进行调解，在此基础上作出复议裁决，撤销原处罚决定，改为各处罚40元。问题：请问此案中有什么问题？99行政复议受案范围 行政复议受案范围是指行政复议机关依照行政复议法律规范的规定可以受理的行政争议案件的范围。100可申请复议的具体行政行为 1、对行政机关作出的行政处罚决定不服的；2、对行政机关作出的行政强制措施决定不服的；3、对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的；4、对行政机关作出的关于确认不动产的所有权或者使

41、用权的决定不服的；5、认为行政机关侵犯合法经营自主权的；101可申请复议的具体行政行为 6、认为行政机关变更或者废止农业承包合同，侵犯其合法权益的；7、认为行政机关违法要求履行义务的；8、认为行政机关不依法办理行政许可等事项的；9、认为行政机关不履行保护人身权、财产权、受教育权法定职责的；10、认为行政机关不依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费的；11、认为行政机关其他具体行政行为侵犯其合法权益的。102可申请附带复议的抽象行政行为 行政复议法第7条规定，行政相对人认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查

42、申请：1、国务院部门的规定；2、县级以上地方人民政府及其工作部门的规定；3、乡、镇人民政府的规定。 103不可申请复议的事项 1、行政法规和规章；2、内部行政行为；3、居间行为。4、国防行为、外交行为。 104案例 桃园镇派出所民警许某在下班时，因买菜与张某发生口角，最终扭打在一起。张某回家后，经医院诊断，其大腿内侧软组织挫伤，花去治疗费300元。张某打听到许某是桃园镇派出所民警，便到该派出所去要求处理，派出所不予理睬。张某便找到县公安局要求处理。县公安局经调查，认为双方各有过错，作出如下处罚决定：对许某的行为予以罚款200元，并责令其赔偿张某的医疗费用300元。同时，认为许某的行为有损公安机

43、关形象，给予许某内部记过的行政处分，对张某予以警告并罚款50元的处罚。许某不服，能否提起行政复议？105行政复议管辖从便民原则出发，确定行政复议管辖权106不服地方各级人民政府具体行政行为的复议申请管辖 （1）对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方政府申请行政复议；（2）对省、自治区政府派出机关（即地区行政公署）所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议；（3）对省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向该人民政府申请行政复议；对复议决定不服的，既可以向法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请终局裁决（即行政相对人可以选择，但如果选择向国务院申请裁决

44、的，国务院作出裁决后就不能再向法院提起行政诉讼）。 107不服县级以上各级人民政府工作部门具体行政行为的复议申请管辖 （1）对县级以上地方各级政府工作部门的具体行政行为不服的，既可以向本级政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议；（2）但对海关、金融、国税、外汇管理等机关和国家安全机关（这些机关属垂直领导体制）的具体行政行为不服的，只能向上一级主管部门申请行政复议；（3）对国务院各部门的具体行政行为不服的，向该部门申请行政复议；对复议决定不服的，既可以向法院提起行政诉讼，也可以向国务院申请终局裁决。 108不服派出机关、派出机构具体行政行为的复议申请管辖 （1）对县级以上地方政府派

45、出机关（即地区行政公署、区公所、街道办事处）的具体行政行为不服的，向设立该派出机关的政府申请行政复议；（2）对政府工作部门派出机构以自己名义作出的具体行政行为不服的，既可以向设立该派出机构的部门申请行政复议，也可以向该部门的本级地方政府申请行政复议。109 对法律法规授权的组织的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的地方政府、地方政府工作部门或者国务院部门申请行政复议。不服授权组织具体行政行为的复议申请管辖 110其他情况 （1）对两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议。 （2）对被撤销的行政机关在撤销前作出的具体行政行为不服的，向继续行使其

46、职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。 (3)公安机关办理行政复议案件程序规定第11条规定：“对县级以上地方各级人民政府公安机关内设的公安交通管理机构作出的具体行政行为不服的，向该公安机关申请行政复议。对公安交通管理机构下设的公安交通警察支队、大队（队）作出的具体行政行为不服的，可以向其上一级交通管理机构申请行政复议。”111案例 某市某区人民政府决定将区建材工业局管理的国有小砖厂出售。小砖厂的承包人以侵犯其经营自主权为由提出行政复议申请。 问题：本案的行政复议机关应当是市国有资产管理局、市经济贸易局、市人民政府以及区人民政府中的哪一个？112 分析要点行政复议法第十三条规定：“对地方各

47、级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请行政复议。对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的，向该派出机关申请行政复议。”据此，本题中区人民政府的具体行政行为应以其上一级人民政府即市人民政府为复议机关。113 【案例】：银海医疗器械有限责任公司为提高知名度，扩大产品销路，于1999年开展了“与消费者面对面”活动，凡是参加活动的人在购买了一台理疗仪后即可获得一定现金奖励。如介绍他人购买的，也按数量予以奖励。此活动开展后，银海公司的销售额直线上升，一个月内达数千万元。其后，国家某部委派人到银海公司所在地检查工作，得知银海公司的活动后，认为其活动

48、为非法传销，决定没收其违法所得，并处以罚款20万元。银海公司不服，决定提起行政复议。 法律问题：谁对该案有行政复议管辖权？114分析行政复议法第14条规定，公民、法人或其他组织对国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。这样规定的主要原因：一是国务院是国家最高行政机关，主管全国的行政事务，其主要职责应在于制定方针政策，不宜于、也难以处理大量的具体行政事务；二是如不服国务院部门和省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为直接由国务院复议，则根据不服行政复议可提起行政诉讼的一般原则，国务院就可能成为行政诉讼的

49、被告，这是国务院所不能接受的；三是国务院部门和省、自治区、直辖市人民政府行政层级较高，其工作人员素质也相应较高，由其自己进行复议，也具一定的可行性。115 由国务院部门和省、自治区、直辖市人民政府管辖不服其自身具体行政行为的复议工作，有“自己当自己的法官”之嫌，违背了基本的公正原则，也违背了层级监督的性质和由上一级行政机关进行复议的原则，不利于国务院加强对所属部门和省、自治区、直辖市人民政府的监督。因此，行政复议法又规定，对此类行政复议决定不服的，除可提起行政诉讼外，也可向国务院申请行政复议，不过国务院作出的行政复议决定是最终裁决，不得再提起行政诉讼。 本案中，某部委对银海公司作出了具体行政行

50、为。银海公司对该具体行政行为不服，依法不能向该部委的本级人民政府即国务院提起行政复议，而只能向该部委提起行政复议。如对行政复议决定不服，可向人民法院提起行政诉讼，也可向国务院申请裁决，但国务院的裁决是终局的，不能再提起行政诉讼。116【案例】：南某是A市（县级市）市区某街道居民，2001年3月，南某经街道办事处同意，在自家院子内建造了一处面积为55平方米的平房。2001年9月29日，市土地管理局在检查中发现南正龙建平房未经土地管理局批准，即下达了处理决定书：限南某在1个月内拆除所建平房，并予以罚款2000元。2001年10月，A市进行了机构改革，市土地管理局与其他有关部门合并成立国土资源局。南

51、某不服市土地管理局的处理决定，于11月初决定提起行政复议。法律问题：南某应向哪个机关提起行政复议？117分析行政复议法第15条第1款第（5）项规定，行政机关被撤销后，对其在被撤销前作出的具体行政行为不服的，向继续先例其行政职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。一个行政机关被撤销后，哪个机关是“继续行使其职权的机关”，行政复议向该机关的上一级行政机关申请；二是被撤销的行政机关的行政职权分别由两家以上行政机关继续行使的，行使被撤销行政机关作出具体行政行为职权的行政机关是“继续行使其职权的机关”，行政复议申请应向该机关的上一级行政机关提出。本案中，A市土地管理局在机构改革中被撤销。其职能并入了

52、新成立的国土资源局，其上一级行政机关为A市政府和B市国土资源管理局。根据行政复议法的规定，南某可向A市政府提起行政复议，也可向B市国土资源管理局提起行政复议。 118行政复议程序 行政复议程序，是指通过行政复议活动解决行政争议所遵循的步骤、方式、顺序和时限的总和。119行政复议的申请（1）申请时效为自知道具体行政行为之日起60日。不过，法律规定申请期限超过60日的除外。（2）申请的法定条件。（3）申请形式：书面或口头申请。120行政复议的受理 根据行政复议法第17条、第20条的规定，复议机关在收到复议申请后，依法应当在收到之日起5日内，对申请书进行审查并作出处理。121行政复议的审理 审理期限

53、：行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定；法律规定的行政复议期限少于60日的除外。 122行政复议的决定（1）维持决定；（2）履行决定；（3）撤销、变更和确认违法决定；（4）赔偿决定；（5）对抽象行政行为的处理决定。123行政复议的执行 根据行政复议法第32条的规定，被申请人应当履行行政复议决定。被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的，行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。 124七、行政赔偿 行政机关及其工作人员违法行使职权，侵犯公民、法人或其他组织的合法权益并造成损害，由国家承担责任对受害人予以赔偿的制度。125佘祥林案 1994年1月2日，佘妻

54、张在玉因患精神病走失失踪，张的家人怀疑张在玉被丈夫杀害。同年4月28日，佘祥林因涉嫌杀人被批捕，后被原荆州地区中级人民法院一审被判处死刑，剥夺政治权利终身。后因行政区划变更，佘祥林一案移送京山县公安局，经京山县人民法院和荆门市中级人民法院审理。1998年9月22日，佘祥林被判处15年有期徒刑。2005年3月28日，佘妻张在玉突然从山东回到京山。4月13日，京山县人民法院经重新开庭审理，宣判佘祥林无罪。2005年9月2日佘祥林领取70余万元国家赔偿。126孙志刚案127孙志刚墓志铭全文：逝者已逝，众恶徒已正法，然天下居庙堂者与处江湖者，当以此为鉴，牢记生命之重，人权之重，民生之重，法治之重，无使

55、天下善良百姓，徒为鱼肉人之死，有轻于鸿毛者，亦有重于泰山者，志刚君生前亦有大志，不想竟以生命之代价，换取恶法之终结，其死虽难言为舍生取义，然于国于民于法，均可比重于泰山。一九七六年七月二十九日：出生于湖北黄冈；二零零一年：武汉科技学院染美本科毕业；二零零三年二月：就职于广州，任美术平面设计师；同年三月十七日：因无暂住证被非法收容；同年三月二十日：死亡，终年二十七岁；同年四月十八日：经法医鉴定其系遭毒打致死；同年四月二十五日：南方都市报发表被收容者孙志刚之死；同年四至六月：孙志刚的悲剧引起全国各地乃至海外各界人士的强烈反响，通过互联网及报刊杂志各媒体，民众呼吁严惩凶手要求违宪审查；同年六月五日：

56、广州当地法院开庭审理孙志刚案；同年六月二十日：城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法公布；同年八月一日：一九八二年城市流浪乞讨人员收容遣送办法废止。以生命为代价推动中国法治进程，值得纪念的人孙志刚。128“陕西麻旦旦案”129 2001年元月8日晚，陕西泾阳县蒋路乡派出所干警王海涛与派出所聘用司机胡安定将一家美容美发店的19岁少女麻旦旦带回派出所轮流单独讯问，要求麻旦旦承认与某男有过不正当性行为。麻旦旦不承认，遭到王、胡的威胁、恫吓、殴打并被铐在篮球杆上。麻旦旦被非法讯问了23小时后，元月9日，泾阳县公安局出具了一份治安管理处罚裁决书，该裁决书以“嫖娼”为由，决定对麻旦旦拘留15天。麻旦旦做了

57、处女检查，证明自己是处女。2月9日，咸阳市公安局法制处处长康柳毅等人带麻旦旦再次做了处检，证明麻旦旦仍是处女之身后，咸阳市公安局撤销了泾阳县公安局的错误裁决。130 此后麻旦旦将泾阳县、咸阳市两级公安局起诉到法院，要求赔偿精神损害费 500万元。 5月19日咸阳市秦都区法庭一审判决，麻旦旦仅获赔7466元。 麻旦旦不服，坚持上诉。 7月18日，该案二审开庭，12月11日，咸阳市中级人民法院作出终审判决，麻旦旦500万元精神损害赔偿请求未获支持。131 案例：刘某因违反计划生育政策，被某镇人民政府非法拘禁。在拘禁其间，刘某因对镇政府的行为不满，遂从拘禁的楼上跳下逃跑，因楼层太高，刘某跳下后被摔成

58、重伤，虽经治疗痊愈，但已形成七级伤残，花去医疗费42977元。132行政赔偿的归责原则 归责原则是确定和判断行为人侵权责任的根据和标准，这种根据和标准体现了法律的价值判断，是确定和判断侵权人承担责任的理论基础。133违法责任原则 违法责任原则是指行政机关及其工作人员违法行使职权侵犯了受害人的合法权益造成损害时，国家应当承担赔偿责任。 违法归责原则中的“法”是指现行有效的一切法律规范和法律的基本原则。既包括实体法，也包括程序法，既包括法律、法规和其他具有普遍约束力的规范性文件，也包括法的基本原则和精神134如何理解“违法”？ 甲因违法被处以劳动教养的制裁。劳动教养管理机构经过核实，确认甲为精神病

59、人，故决定予以释放。劳动教养管理机构释放甲时，未通知甲的家人前来认领。数月后，甲的家人前往劳动教养管理机构查问甲的情况，才发现甲已失踪。甲的家人提起行政诉讼，并附带提出行政赔偿请求。法院以劳动教养管理机构不存在违法情形为由，驳回了当事人的赔偿请求。经查，相关的管理规则都未明确规定在此情形下劳动教养管理机构应当履行的程序。 在违法归责原则框架之下，有没有可能确认劳动教养管理机构对甲的释放存在违法情形？最广义解释“违法”将会包括“合理注意义务”在内。135 行政赔偿的范围1、侵犯公民人身权*违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的*非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的*以殴打等

60、暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的*违法使用武器、警械造成造成公民身体伤害或者死亡的*造成公民身体伤害或者死忙的其他违法行为136反思：用扁担袭警被击毙 2012年4月25日，广东怀集男子董某从3楼向下掷石头、砖块砸坏邻居房屋。邻居报警。警方到达现场后，董某向警察掷砖头，后又开门拿扁担追打警察。警方称处警的冼副所长生命安全受到严重威胁，被迫开枪自卫。董某后因抢救无效死亡。1372、侵犯公民、法人和其他组织财产权*违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的*违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的*违法征收、征用财产、摊派费用的*造成财产