资产管理公司参与企业转机和破产重整的风险控制研究

1、资产管理公司参与企业转机和破产重整的风险控制研究内容摘要:本文分析了资产管理公司在企业转机及破产重整中的优势、业务及相关的风险控制并提出了建议,以期对危机企业的再生有所借鉴。关键词:资产管理公司企业转机破产重整风险控制企业转机与破产重整的内涵(一)企业转机企业转机是企业陷入衰退危机,尚未到达破产原因之前,对其施行危机干预,使其恢复活力和活力。同为企业的再生程序,企业转机不同于破产重整,破产重整是在司法干预下的重整程序。转机中的企业并未到达破产法规定的破产条件,而是在企业进入衰退早期,由企业主动进展的一种自我挽救程序。转机管理的成功有赖于正确制定转机方案并有效施行。成功的企业转机需要转机管理专家

2、,而非单纯的行业专家。转机负责人需扮演指导者和管理者多重角色,需要具有丰富危机处理经历的专业机构和人员、危机企业转机管理人市场才能完成危机企业转机管理。(二)破产重整破产重整又名“司法康复或“更生,是指对已具破产原因但有再生希望的债务人施行的旨在挽救其生存的程序,经利害关系人申请,在司法机关的主持和利害关系人的参与下,对其进展整顿,以使其摆脱困境,重获经营才能。资产管理公司参与企业转机及破产重整的内容(一)提供融资效劳重整融资是重整能否成功的关键,重整融资需要寻求风险偏好型投资者,融资契约当事人之间法律关系比拟复杂,涉及包括公司原债权人、股东、管理层、雇员等在内的多方当事人。重整融资的重要问题

3、是定价,重整公司的风险高于正常经营的公司,而其收益又不确定,重整融资会要求高于市场价格的回报,给予融资人更多的权利保障,并要重整公司负担更多义务。资产管理公司提供重整融资具有优势,一方面,资产管理公司具有不良资产处置的经历与技巧,容易对重整企业估值及风险作出判断,另一方面,资产管理可以通过多种融资手段进展融资。(二)恳求权交易1.重整形式的新开展与恳求权交易。重整是在司法框架下重新组合困境公司的资本构造,使公司摆脱债务负担以恢复营运。重整的根本目的是挽救困境企业,挽救的方式包括法人人格存续和核心业务存续。后者是在恢复公司营运价值的前提下的灵敏的重整形式,包括重整拍卖、重整并购、重整资产出售等。

4、重整资产出售是债务人企业利用重整程序作为一个平台出售公司资产,这是一种司法程序下的吸收合并。重整出售已经成为美国公司重整中广泛应用的一种形式,据统计2002年美国根据破产法第11章施行破产保护的大公司中,过半数采取了资产出售的方式,美国破产法第11章1123条明确规定重整方案中可以规定出售债务人的全部或任何资产。重整出售的重要特点是对重整中的公司的债权或股权等权益进展交易,这种交易被称为恳求权交易,不同恳求权人根据重整方案对这些资产拥有不同层级不同数量的恳求权,美国有着世界上最为先进的重整制度,与其恳求权交易活泼有着亲密关系。美国法一般不会在破产条件下由于恳求权的性质而限制其转让,其判例法形成

5、一个根本原那么:恳求权或利益的收买者拥有和原始恳求权人或股东同样的权利和限制。破产企业本质上就是一个财产集合,权利人对其拥有相应的恳求权。破产法最根本的目的是保护这些恳求权。重整制度的核心在于恢复那些有继续存在价值的企业营运,恳求权交易并不阻碍破产重整的上述价值,而且可以使不愿意参与重整的权利人解脱出来,又为新的投资者提供时机。2.恳求权交易方式与程序。金融资产管理公司擅长投资困境公司,在长期的金融不良资产处置理论中,金融资产管理公司积累了经历和风险识别及管理才能,通过在破产重整框架下的投资活动实现增值。第一,确定收买方案。在确定收买方案前,应理解目的公司的债权人构造和状况,与债权人私下接触,

6、理解债权人的风险偏好,掌握影响重整方案通过的关键表决组债权人的信息,金融资产管理公司还应能运用自己对困境企业的专业才能准确判断目的公司的风险和价值,并能成功说服目的债权人。然后,在此根底上,确定债权收买方案。债权收买方案的主要内容是收买价格以及付款方式。第二,收买会谈。不同恳求权人详细需求不同,有些恳求权人对流动性的需求大于对将来收益的需求,也愿意收到现金退出重整程序,也可以与其协商债权收买,或者进展债转股,交换重整公司新的股权,恳求权清偿的清偿次序越低,收买价格也越低,施行债转股的可能性越高。第三,控制重整公司。金融资产管理公司可以通过收买恳求权控制重整中的公司,进入并控制债权人委员会。金融

7、资产管理公司要到达上述目的,重整方案表决通过是重整中的重要环节,一般情况下,重整方案会把各利益主体分为假设干组别对方案进展表决,恳求权交易会使每个类别组的人数都可能减少,从而易于通过重整方案。投资人提出并通过自己的重整方案,或者阻挠通过对自己不利的重整方案,都可通过收买恳求权获得投票权的方式实现。按照一般的重整法律规定,每一个类别组恳求权人中只要代表二分之一以上参加投票的恳求权人数,且其持有恳求权数额超过参加投票的恳求权数额的三分之二的恳求权人同意重整方案,就视为该类别组同意重整方案。收买关键组别,金额可以到达控制的目的。(三)提供专业效劳资产管理公司在资产处置和管理理论中,以债务重组、资产重

8、组和企业重组为工具,强化投资银行业务才能,逐步在金融体系中形成并确立了特色业务优势。资产管理公司在不良资产营运管理方面具有丰富的经历,积累了大量的资源。企业转机管理、重整与不良资产经营管理业务在市场环境、法律背景、定价机制、业务才能等方面具有非常亲密的联络。资产管理公司在企业转机及破产重整中可以提供多元化的效劳。1.经营管理效劳。对于企业转机而言,需要对企业所处的危机进展准确诊断,整个过程可能涉及稳定危机、获取利益相关方的支持、战略调整、组织变革、优化关键流程及财务重组,转机管理人要得到利益相关方的信任和支持,完成转机管理,需要具有较高的危机处理才能及经营管理才能。资产管理公司在破产重整中同样

9、可以提供经营管理效劳。债权人和股东在重整中会争夺破产控制权,债权人控制论从剩余所有权及企业价值最大化观点出发,认为重整企业中债权人才是真正的剩余所有权人,主张债权人拥有剩余控制权,并控制重整过程中公司的经营活动。重整制度改变了以往的契约式公司治理规那么,代之以债权人参与及司法监视下的治理方式。管理层既向股东负信托义务,也向债权人负信托义务。股东控制论认为,重整中的公司其剩余所有权人是模糊的。股东和债权人都可能是剩余所有权人,其利益又是互相冲突的。剩余所有权理论不适用重整中的公司治理。重整制度是把不同的恳求权人约束在同一个目的之下,实现重整中的公司价值最大化,立法出于对效率和公平的考虑,重整公司

10、治理目的常常是公司价值最大化,为了降低代理本钱和解决信息匮乏问题,确定了债务人企业主导的重整方式。但这种形式存在问题,因为管理层有拖延重整程序的鼓励,管理层不能从清算中受益,却能从重整程序中得到控制权收益。现行重整法律一般给管理层提供了过多的控制重整权利,造成滥用重整程序。解决dip重整形式的方案是破产管理人形式,即由管理人主导重整程序。这需要破产管理人具有专业的经营管理才能,或者在经理人市场聘请专业管理人员。根据我国破产法规定,律师事务所、会计师事务所和破产清算事务所以及个人可以担任管理人,实际上这些机构和个人难以胜任上述工作,而具有丰富“问题企业拯救经历的资产管理公司是一个不错的选择。2.

11、提供投资效劳。破产重整是一个综合性的程序,涉及财务、管理、法律、金融等内容,债务人企业要进展融资,发行债券及施行债转股等活动,除了作为投资者之外,资产管理公司可以发挥在资产管理及重组等方面的优势,为投资者提供投资效劳。3.担任管理人。在企业转机和破产重整中,管理人的作用至关重要。企业转机管理并非一个司法程序,转机管理可以由危机企业自行施行,也可以由危机企业专业处理机构来施行,但一般由后者来完成。资产管理公司可以通过与危机企业会谈确定的转机方案来担任管理人。而在破产重整中,破产法规定了破产管理人制度,破产管理人的选任可以由债权人会议确定或由法院指定。我国破产法采取由法院在管理人名册中指定管理人的

12、方式,资产管理公司可以成为破产管理人。资产管理公司参与风险控制(一)重整融资风险控制重整融资的风险主要在于重整结果的不确定性,对融资的风险控制主要通过对融资的监视和进步收益率以及立法和司法保护。对融资的监视可以通过在融资协议中设定相应条款的方式。1.规定限制性条件。如规定在限定的日期出售公司资产或者重整方案得到法院批准;要求公司必须到达一定的现金流标准,规定资金使用范围和用处,只有债务人特定的营运费用和经营活动才能使用重整融资。通过循环贷款的形式控制债务人的经营活动。借款间隔一段时间到期一次。每一次到期时融资人对债务人进展评估,假如认为债务人符合贷款条件,贷款会继续循环一次。2.参与重整公司治

13、理。可建议债务人管理层聘请首席重组官作为专业人士指导债务人重整。首席重组官协助管理层制定重整方案。资产管理公司有权提出首席重组官候选名单,或参与对首席重组官选任和解聘,甚至要求撤换债务人管理层。大部分国家的破产立法并未明确规定融资人参与重整中的公司治理的法定权利。美国破产法第364条仅规定重整融资人可以享受到清偿优先权,并没有规定融资人可以行使撤换管理层或者参与经营决策等公司治理权。我国?企业破产法?对融资人的权利未详细规定,?企业破产法?第七十三条规定,在重整期间,经债务人申请,人民法院批准,债务人可以在管理人的监视下自行管理财产和营业事务。?企业破产法?第七十四条规定,管理人负责管理财产和

14、营业事务的,可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。?企业破产法?第八十九条规定,重整方案由债务人负责执行。可见?企业破产法?也没有赋予融资人参与重整中的公司治理的法定权利。但理论中重整融资人通过融资协议参与公司治理却在不断扩展,重整融资人利用重整融资协议控制重整中的公司的经营活动也是重整形式向市场化开展的结果,是对债务人及其管理层过度操纵重整程序的纠正。为控制风险,融资人应注意将融资协议作为重整方案的一部分通过法院批准而获得强迫效力,重整融资条款就具有了强迫力。融资人还可充分利用立法对重整融资的特别保护。3.完善法律制度和规那么。降低重整融资风险吸引投资者,需要明确的法律规那么。美国破产法

15、给破产融资进展了详细的规定,集中表达在第364条,该条(a)款规定,假如债务人企业在正常的业务经营过程中获得无担保信贷和承当无担保债务,那么该融资可作为管理费用,享受第一优先受偿权;(b)款规定,对非属于正常业务范围,在法院批准的前提下,债权人同样可享受上述优先权;()款规定,假如债务人企业不能得到无担保贷款,法院可以批准融资人获得“超级优先管理费用恳求权,或者批准融资人获得针对没有担保负担的财产的担保权益,假如财产有担保负担,那么获得附属性担保权益,即该担保权益的地位附属于既有的担保权;(d)款规定,假如债务人企业无法通过其他方式获得贷款,法院可以受权重整融资人获得担保利益,这种担保利益优于

16、或等同于现有的担保利益,但必须给予原来的担保债权人以充分的保护。发行证券是重整融资的重要方式。由于重整企业是困境企业,不符合证券法规定的发行条件,需要特别进展规定,美国破产法规定了重整中公司发行证券的豁免制度。美国破产法第1145(a)(1)条规定,为交换对债务人的恳求权或债务人破产申请前的股票而发行证券,债务人可根据重整方案发行证券而不必根据1933年证券法的规定申请注册陈述。“与债务人结合制定重整方案的联营公司或者“根据重整方案继承债务人的公司发行证券也适用上述豁免程序。第1145(a)(3)条为投资人在公开证券市场交易恳求权提供了立法支持。该款规定:根据本条(a)款(1)项指定的方式向本

17、条(1)款规定的市场主体以外的市场主体要约出售或出售任何证券,该市场主体都不构成1933年证券法2(11)条意义上的承销商。此外,重整中的公司的一些非证券性质恳求权也可以通过非证券市场进展交易。因此,我国破产法也应做出相应安排。(二)恳求权交易风险控制企业破产重整需要一个良好的恳求权交易环境与机制。比方,在三鹿破产案中,河北国信资产运营公司以20%价格收买普通债权人债权成为国内首例破产债权收买,这是一例不成功的非完全市场行为的收买,收买过程凸现了我国相关法律规那么的缺位。立法应为恳求权交易创造宽松的条件,在此根底上进展明确的规定。恳求权交易更多属于市场行为,因此,破产法不应制止该交易行为,并且不应过多限制受让人的权利,而是为交易创造条件。比方,有限责任公司股权转让是受公司法限制的,以维护其人合性,但在重整状态下,这种限制不再具有法律效力,因为破产重整是公司一系列契约的再安排。破产法立法应关注继受者的权利问题,恳求权或利益的收买者拥有和原始恳求权人或股