合同法形成性考核册

1、合同法形成性考核册第一部分课堂讨论（案例分析，课堂讨论1）第一部分课堂讨论（案例 分析，甲公司与乙公司订立一份合同，约定由乙公司在十天内，向甲公 司提供新鲜蔬菜6000公斤，每公斤蔬菜单价1元。乙公司在规定期间 内，向甲公司提供了小白菜6000公斤，甲公司拒绝接受，认为是 为职 工食堂订购所需求的蔬菜，食堂不可能有那么多人力用于洗小白菜，小 白菜不是合同所要的蔬菜。双方为此发生争议，争议的焦点不 在价格， 也不涉及合同的其它条款，唯有对合同的标的双方各执一词，甲公司认 为自己的食堂从来没有买过小白菜，与乙公司是长期合作关 系，经常向 期购买蔬菜，每次买的不是大白菜就是萝卜等易清洗的蔬 菜，乙公

2、司应 该知道这种情况，可是其依然送来了我公司不需要的小 白菜，这是曲解 了合同标的。乙公司称合同的标的是蔬菜，小白菜也是蔬菜，甲公司并没 有说清楚要什么样的蔬菜，合同的标的规定是新 鲜蔬菜，而小白菜最新 鲜，因此我公司就送了小白菜过去，这没有违 反合同的规定，甲公司称 蔬菜就是大白菜或萝卜的说法太过牵强附 会，既没有合同依据也没有法 律依据，不足为凭。请就下列问题进行讨论：1、什么是合同的标的？ 2、你如何解释该合同的标的？ 3、请用合同法学原理、合同解释的知 识和有关法律规定分析和处理本案？合同的标的是指合同所约定的权利和义务指向的对象，即合同的法律关 系客体，其是任何合同中必不可缺的主要内

3、容。本案的合同标的是指新鲜 蔬菜6000公斤且单价1元。根据合同法概念及其法律特 征、基本原则 等规定，首先认定甲乙双方所签订的合同为有效合同；其次判定甲乙双 方是否做到了全面履行：乙方做到而甲方未做到，因 此说明本合同生效 并在现实中得到履行；第三，根据合同法中的合同解释规则中”按交 易习惯，解释的相关规定，甲公司应接受乙公司的货物，否则承担违约责 任。乙公司对合同做出的解释有点过于按照自己的意思解释合同，可是 严格按照合同的条款看其也无大的过错。可是乙公司的行为与合同法中 规定的诚实信用原则仿佛不太符合，按照诚实信用原则的精神，当事人 对合同条款不清楚之处应当本着协商的精神履行合同，而 不

4、应该自己单 方面解释合同，给对方造成被动。甲公司的主张也缺少法律依据和合同依 据，只是强调自己的炊事员少并不能成为自己单方 面指定合同标的的理 由。可是根据甲公司与乙公司长期合作的事实，乙公司应当考虑到甲公司 的具体情况，在提供蔬菜前征求甲公司的意 见，如果不能达成一致意见 的，就按照合同法规定的解释原则解决双方的争议。在此不能适用合同文 字含义解释，不能适用合同的条款原 则解释，也不能适用合同上下文的 意思解释，只能适用交易习惯原则 解释，按照交易习惯原则，甲公司与 乙公司经常有提供蔬菜的合作关 系，平常时如何供应蔬菜的，在本合同 争议中也应当参照平时的交易习惯确定合同的标的。作业讨论：中央

5、电大作业册第一部分课堂讨论（课堂讨论2）作业讨论： 中央电大作业册第一部分课堂讨论（试从代位权与撤销权的概念、法律特征、法律后果入手，分析两者的区 别？代位权是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在债务人怠于行 使其对第三人的到期债权并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人 为保全自己的债权，能够以自己的名义行使债务人对第三人的债 权的权 利。撤消权是指债权人在债务人放弃对第三人的到期债权，实施无偿处分 财产或非正常低价处分财产的行为而妨害债权实现时，依法享有的请求 法院撤消债务人所实施的上述行为的权利。代位权与撤消权均要求债权 人与债务人之间存在合法有效的合同关系，其区别主要在于：1、代位

6、权之债务人怠于行使其到期债权并妨害了债权人对债权的实现；而撤消 权是指债务人或受益人之恶意，妨害了债权人对 其债权依法享有的权利； 2、代位权对债权人、债务人、债务人的债务人有法定效力，撤消权只 对债务人、受益人、债权人具有效力。第二部分小论文试论物业管理合同与相似民法制度（一）、物业管理合同与委托合同 先看委托合同。按合同法三百九十六条的规定 委托合同是 委托人和 受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。根据该章的其它条款的规 定，我们能够从以下方面明确委托合同的特征。1、合同由委托人和受委 托人签定，此两方当事人为委托合同的主体。2、受委托人的主要义务 是处理委托人的事务。3、受委托人应

7、当按照委托人的指示处理委托事务。 4、委托合同有有偿、无偿之分。5、受委托人在处理委托事务时，因 不可归责于自己的事由受到损失的，能够向委托人要求赔偿损失。6、委 托人和受委托人能够随时解除委托合同。对应物业管理合同的内容和特征, 不难看出二者存在以下主要区别：1、委托合同的目的是以处理委托人事务为目的。所谓委托人的 事 务，一般是指与委托人有利害关系。反观物业管理关系中的管理服务，其 实质是作为管理服务人的物业管理公司所提供的专业化、技术化的有偿 服务，作为业主、业主委员会并不都能够亲自来处理，如果 每一个业主 都事必亲躬，那么住宅区的秩序就无法维持。2、 合同法第三百九 十九条明确规定：”

8、受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。”这实 质上是规定了受托人的忠实义务。但物业管理的管理服务并不是完全按照 业主、业主委员会的指示处理 的，在物业管理公司开展的物业管理服务 的经营活动中，业主、业主委员会只有监督权，而没有干涉和指挥权。3、委托合同中受托人在委托合同范围内所获得的法律后果，归属于委托 人，因此委托合同由委托人承担责任。而物业管理则不同，无论是侵权责 任还是违约责任一般都要由物业管理合同的双方当事 人各自分别承担自 己的责任。4、委托合同是诺成合同、非要式合同。委托合同的成立只 须双 方当事人达成意思一致即可，无须以一定物的交付或一定行为的完 成 为要件，订立合同也无须遵循

9、固定的形式；而物业管理合同则是要式 合同、格式合同，必须依照物业管理法律、法规所规定的招标投标的方 式来确定物业管理公司，签署物业管理合同。5、委托合同与物业管理合 同在合同存续期限上有较大差异，被委托人处理的事务往往比较单一， 时间比较短；而物业管理则不同，物业管理公司所提供的是系统的、专 业化的服务，这个服务是长期的、连续不断的、重复进行的。另外，出 于物业管理关系的特殊性，物业 管理一方当事人不得象委托合同当事人 那样能够随时解除合同6、 委托合同一般是基于委托人对受托人的特别 信任为前提条件 建立的；而物业管理合同则是经过招标投标之后获得的， 物业管理人一般皆需要获得一定的资格认定证书

10、方能够成为物业管理合 同的招 标对象。7、委托合同能够为有偿合同，也能够为无偿合同，而 物业管理 合同一般皆为有偿合同。从以上的诸多方面，能够明显看出物 业管理合同与委托合同存有 若干重大差异，物业管理合同远非委托合同 之一种，现在实践和理论 中以委托合同为物业管理合同定性的做法曲解 了物业管理合同的本 质特征，混淆了基本的法律关系。（二）物业管理 合同与代理权授予行为代理，指代理人于代理权限内，以本人（被代理 人）名义向第三 人所为意思表示或由第三人受意思表示，而对本人直接 发生效力的行为。代理为一项民法上扩张和补充民事主体行为能力的重要 制度。在代理的分类中，基于被代理人的委托授权而发生的

11、代理，即委托 代理（意定代理），是最常见、最广泛适用的一种代理形式。实践中有 些人认物业管理合同为代理的委托合同，也有人认为物业管理合同为代 理 权设定行为之一种，并得出物业管理行为为代理行为的结论，这其 实也 是一种比较典型的对物业管理合同性质的误解，以下从物业管理 合同的 性质和物业管理行为的具体内容两个方面予以澄清。首先，一般情形下, 委托合同是产生委托代理授权的原因和基础，其二，理论通说皆认委托 合同并不必然地产生代理权，只有在委托人 作出授权的单方行为后，代 理权方才发生。因此物业管理合同与代理 权授予行为自当不同。其次，在 物业管理活动中，物业管理公司一般都是没有代理权的。物业管理

12、活动中 虽然有涉及到法律行为，但一般都不需要物业管理公 司来代理，而且物 业管理活动中的大量活动是根本就不涉及法律行 为，根本就没有必要进 行代理。因此，代理行为与物业管理活动不存在因果关系，不能用代理的 概念来解释物业管理活动。最后，在物业管理关系中，物业管理公司与业 主或业主委员会 签定物业管理合同后，物业管理公司从事的物业管理活 动是以自己的独立意志为前提的，在具体事项的管理操作中并不需要依 照业主或业主委员会的意思行事，这一点也与代理存在重大差异。合同法形成性考核册答案（第三部分）合同法形成性考核册答案 （第三部分）一、单选题1、 A,技术转让合同涉及到比较复杂的标的 的让渡，应该以文

13、字形 式来确定，以便于合同的履行以及一旦产生争议， 解决争议有明确的 依据，对此法律作了明确的规定此类合同须以书面形 式订立。2、 B，第34条 承诺生效的地点为合同成立的地点。3、 A， 有效成立4、 B，第55条有下列情形之一的，撤销权消灭：（一）具 有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使 撤销 权；5、 C，合同法第八十条：债权人转让权利的，应当通知债务人。未 经通知，该转让对债务人不发生效力。6、 D，合同法第一百四十一条: 出卖人应当按照约定的地点交付标的物。7、 B当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第 六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（

14、一）标的物需要运输 的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；具有救 灾、扶贫等社会公益、道义义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合 同，不适用前款规定。8、A，9、 B，合同法第二百四十四条：租赁物 不符合约定或者不符合使用目 的的，出租人不承担责任，但承租人依赖 出租人的技能确定租赁物或 者出租人干预选择租赁物的除外。10、 C， 寄存人未按照约定支付保管费以及其它费用，保管人对保管物有留置权, 将保管物拍卖后所得的价款扣除保管费用与其它费用的剩余部分应返还 寄存人。二、多选题1、AB,中国合同法规定要约能够撤回。要约撤回 的条件是撤回的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约

15、同时到达 受要约人。2、ABCDE 3: ABCE 4、ABD,出租人应当按照约定将租赁物 交付承租人占有，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途；承租人应 当按照约定的方法使用租赁 物；在租赁期间因占有、使用租赁物获得的 收益，归承租人所有，但当事人另有约定的除外。承租人并不具有对租赁物的所有权，当然无权处 分租赁物，转让是处分的一种，自然不被允许。5、ABCDE,从中国合 同法第424条的规定可知居间合同的特征。三、填空1、表意、事 实2、希望和她人订立合同3、给付、附随4、一、知道或应当知道 撤销事由5、投标、开标和验际6、标的物7、主要8、委托、合 作9、委托人、自己四、名词解释1、 合同法基本原则：合同法的 基本原则，是贯穿于合同法规范的指导思想和根本准则