基础班98讲全讲义

1、第十二章刑法基本理论五、既遂未既遂的形态完成形态（预备、中止、未遂）未完成形态形态只能存在于“直接故意遂与未遂问题。”中，对于过失和间接故意，只有成立与否问题，而没有预备、中止、既（一）直接故意的完成形态既遂1.结果犯结果犯的“故意既遂，指行为人实施终了刑罪”定的特定行为，并且行为实际造成法定的危害结果。2.犯犯的结果发生的既遂，不仅要求行为人实施完毕刑定的特定行为，而且要求行为足以造成某种危害社会状态，但不要求行为实际发生某种危害结果。“破坏交通工具罪”：破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏，尚未造成严重的，处三年以上十年以下有期。3.行为犯

2、行为犯的既遂，要求行为人实施完毕法定的行为。只要行为人实施完毕法定的既遂。“抗税罪”4.举动犯行为，即使行为没有造成结果发生，甚至没有导致危害结果发生的现实的，也举动犯的既遂，不要求行为发生实际的危害结果或者造成危害结果发生的实际，甚至也不要求实行行为实施完毕，只要行为人一着手实行行为，即告完成并完全符合；举动犯不存在未遂。“国家罪”（二）直接故意的未完成形态【打印版】1.预备是指为了准备工具、制造条件，但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行的停止形态。2.未遂是指已经着手实行，由于行人意志以外的原因而未能得逞所呈现的停止形态。“开始实施行为，就是故意罪的着手”3.中止（1）自动放弃的中止：

3、行为人在预备或实行过程中，自动放弃实施。【举例】甲欲杀乙，埋伏在路旁向乙射击但未打中，枪中尚有中止：行为人实施完毕，但甲担心行为后，后被，遂停止射击。（2）自动有效地防止结果发生的结果出现之前，自动采取措施有效地避免结果发生。【举例】甲为了杀乙而向乙的食物中4.处罚，见乙神态痛苦而反悔，将乙送往医院抢救脱险。（1）对于预备，“可以”比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。对于未遂犯，“可以”比照既遂犯从轻或者减轻处罚。对于中止犯，没有造成损害的，“应当”免除处罚；造成损害的，“应当”减轻处罚。【例题单选题】甲与乙有仇，指使丙寻机。一日，丙知乙一人在家，便携前往。途中被一卡车撞伤，计划失败。丙的行

4、为在刑法上属于（）。（2009 年）A.B.C.D.【预备中止未遂既遂】A】（1）“途中”尚在预备阶段，排除选项 CD；（2）“被一卡车撞伤”行为人意志以外的原因，排除选项 B。（下列行为通常认定为“预备”：准备工具；练习；进行前；排除实行共犯。）的，如把看门的狗毒死；前往现场或诱骗去现场；尾随和守候行为；六、共同（故意）（一）概述1.共同，是指 2 人以上共同“故意”实施的。2.可以由 2 个或 2 个以上的具有刑事责任能力的自然人，也可以由 2 个或 2 个以上的。3.时，直接负责的主管及其他直接责任与该本身，不成立共同。4.不成立共同（1）共同过失的情形；（2）故意行为与过失行为；（3）

5、同时犯（2 人以上同时以各自行为同一对象，但彼此之间无意思联络）；先后故意实施的相关超出共同故意之外的行为，彼此没有；联系的；（6）“事前无通谋”的窝藏、包庇、窝赃、销赃行为。5.共同行为的表现形式包括：实行行为、组织行为、教唆行为和帮助行为。（二）共同的形式1.任意共同必要共同 2.：刑定的 1 人能够单独实施的由 2 人以上共同故意实施。：刑法明文规定必须由 2 人以上共同故意实施的。“聚众斗殴罪”事前通谋的共同：在着手实行之前，各共同人已经形成共同的故意，就实行进行了策划或者商议。事前无通谋的共同3.：在刚着手实行或实行过程中形成的共同故意。简单共同复杂共同 4.一般共同特殊共同：2 人

6、以上共同故意实行。：2 人以上的共同存在实行、组织、教唆、帮助等分工情况。：没有组织的。：3 人以上有组织地实施的共同。组织，是3 人以上为共同实施而组成的较为固定的。“反复多次实施一种或数种行为”（三）共同1.主犯类型组织、在聚众性其他在处罚对组织、人的种类进行活动的首要分子；中起组织、策划、指挥作用的分子；或者一般共同中起决定或主要作用的分子。的首要分子，应当按所犯“全部”罪行处罚；对其他主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部2.从犯处罚。（1）在共同中起次要或者辅助作用的分子。（2）对从犯，“应当”从轻、减轻或者免除处罚。3.胁从犯（1）被胁迫参加共同的分子。（2）对胁从犯，“应当

7、”按照他的【笔记】在完全丧失行为选择4.教唆犯情节减轻处罚或者免除处罚。的情况下，不是指故意唆使他人产生：意图并实施的分子。具有教唆他人的故意；实施了教唆他人的行为，唆使他人产生意图并实施；教唆的对象达到刑事责任处罚：（1）教唆不满 18 周岁的人。的，应当从重处罚；（2）如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。七、罪数（一）一罪与数罪的概念基于一个基于数个故意（或过失），实施一个危害行为，符合一个故意（或过失），实施数个危害行为，符合数个的为一罪。的为数罪。（二）一罪与数罪的类型1.一罪的类型（1）实质的一罪：外观上有数罪特征，实质上一罪。法定的一罪：符合数个处断的

8、一罪：符合数个按照一罪来处理。2.数罪的类型（1）的数罪，因某种特定理由，由法律直接规定为一罪。，刑法也没有规定为一罪，但因为危害行为之间存在特殊关系，不宜认定为数罪，异种数罪：数个同种数罪：数个（2）行为触犯数个不同罪名行为触犯相同罪名并罚的数罪：按照法律规定应当予以并罚非并罚的数罪：无须并罚，而适用其他处断原则，比如从一重罪处罚。【对数罪的处罚】依法以一罪处、从一重罪处、按一罪加重处，此为“非并罚的数罪”；依法数罪并罚，此为“并罚的数罪”。（3）以前的数罪：在以前实施并被发现刑法执行期间的数罪：刑罚执行期间发现漏罪或者再犯新罪（三）实质的一罪1.想象竞合犯定义实施一个处罚行为同时触犯数个不

9、同罪名的形态。从一重罪处。【举例】甲意图乙，晚上乘乙在文娱室和其他人围看电视之机，向乙扔一颗，结果不但炸死乙，而且重伤丙、丁，炸坏彩色电视机一台。分析：甲基于一个故意，实施一个行为对乙：故意罪在公共场所实爆：对丙、丁：故意罪罪对电视机：故意毁坏财物罪2.结果加重犯（1）定义实施（一个）基本要件的行为，由于发生了法律规定的基本要件以外的加重结果，刑法对其规定了加定刑的形态。行为和所“对基本的（2）处罚的加重结果均有犯意”按一罪加重处。【举例】以、胁迫或者其他方法财物的，处三年以上十年以下有期，并处罚金有下列情形之一的，处十年以上有期、或者，并处罚金或者没收：致人重伤、的3.继续犯（1）定义（一个

10、）行为自着手实行到由于某种原因终止以前，一直处于持续过程中的形态。“行为与状态同时持续”（2）处罚以一罪论处。（四）法定的一罪1.结合犯（1）定义数个原本独立的行为，根据刑法的明文规定，结为另一独立的新罪的形态。“甲罪乙罪丙罪”（2）处罚以一罪论处。2.惯犯以某种为常业，或者以所得为主要生活来源或挥霍来源，或者已成习性，在较长时间内反复实施同一种犯罪行为，刑法明文规定对其以一罪论处的形态。“罪”（五）处断的一罪1.连续犯定义行为人基于数个“同一的处罚按一罪从重处。2.牵连犯（1）定义故意”，连续实施数个性质相同的行为，触犯“同一罪名”的形态。行为人实施某种，而“方法行为或结果行为”又触犯其他罪

11、名的形态。“一个目的2 个以上独立的危害行为危害行为之间具有牵连关系触犯不同罪名”【笔记】（2）处罚与目的、原因与结果一般情况：从一重罪处【举例】虚开处。特殊情形：数罪并罚或者虚开用于骗取出口退税、抵扣，用于逃税、骗取出口退税的行为，从一重罪【举例】以3.吸收犯（1）定义、方法抗拒缉私的，应以罪和阻碍国家机关依法执行职务罪并罚。事实上存在数个不同的行为，其一行为吸收其他行为，仅成立吸收行为一个罪名的（2）处罚按吸收之罪处。形态。“入室：罪吸收侵入住宅罪”【例题 1单选题】根据刑法理论，实施一个行为，同时触犯数个不同罪名的 A.结合犯B.牵连犯C.想象竞合犯 D.吸收犯形态是（）。（2010 年）【】C】（1）抓住“一个行为”实质一罪，根据“继续想结果”，直接选择 C 选项；（2）选项 A 是法定的一罪，选项 BD 是处断的一罪；（3）实质一罪中，“结果加重犯”和“继续犯”均只触犯一个罪名。【例题 2单选题】2006 年 8 月 2 日 19 时许，驾驶出租汽车交通发生交通肇事，将高某撞死。驾驶证被公安机关。在期间，仍然驾驶车辆外出载客，并于同月 18 日 7 时许，将撞死。在这两起事故中，均负主要责任。分析此案，下列说法中，正确的是（）。（2007 年）对对的行为应当以法定的一罪论处的行为应当以数罪论处C.D.【的行为属于实质的一罪的行为