高校电子课件：公司治理原理与案例

1、 公司治理:原理与案例 第1章 公司治理与公司治理理论 了解公司治理问题产生的根本原因，理解企业制度的演变。掌握公司治理的概念，理解公司治理的内容。了解目前公司治理的基本模式，理解各种模式的特点。重点掌握两种观点的公司治理理论，并对这两种理论进行分析比较。理解公司治理的趋同性。 1.1 公司治理问题的产生 公司治理问题自企业制度产生以来一直存在，但是直到20世纪80年代，公司治理引发的问题层出不穷，并且对国家的经济产生了重要的影响，才引起人们对其的广泛关注，公司治理问题是如何产生的？公司治理问题包括哪些内容？良好的公司治理应该是什么样的？公司治理有没有固定的模式？如何解决公司治理问题？ 1.1

2、.1企业制度的演进 公司治理问题是伴随着企业制度的产生而产生并且随着企业制度的演进而发展变化的。企业制度是指构成企业组织、运作和管理的制度的总称，从法律形式上看，企业制度主要包括业主制、合伙制和公司制三种形式。通常把业主制和合伙制称为古典企业制度。 1） 业主制 业主制是指企业由个人独立出资兴办并进行经营管理的一种组织形式，业主制企业的所有者也是企业的经营者，经营权和所有权合二为一，所有者承担无限责任，也即承担其决策所带来的所有收益和风险。 业主制的优缺点优点是形式简单、成立容易、经营灵活，运行效率高，不会产生推诿扯皮现象，缺点是企业全靠自由资本的积累，难以得到银行的贷款，资金限制使其难以从事

3、需要大规模投资的商业活动，因而企业规模小，业务范围狭窄，发展缓慢。同时由于所有者对企业债务负有无限责任，如果经营失败，业主要以自己的全部财产予以赔偿，因此所有者所面临的风险非常大。 2） 合伙制 合伙制是指企业由两个或两个以上的合伙人共同出资，所有合伙人共享所有权利和剩余权利，企业的利润和亏损按合伙人出资比例或合同约定共同分担。 相比业主制，合伙制更容易筹集资本，企业的偿债能力有所提高，规模有所扩大。但是合伙制企业同样有着业主制无法克服的缺陷，即无限责任所带来的问题。由于每个合伙人对企业债务负有连带的无限清偿责任,因此当企业经营破产时，如果某一合伙人无力偿还其所应付债务，其他合伙人就要负连带责

4、任，有义务用自己的财产替他偿还债务，因而合伙人的投资风险非常高。 3） 公司制 相比业主制和合伙制，公司制的主要特点是：一是法人性，即公司在法律上具有法人地位，公司拥有独立人格和独立的公司资产。二是有限责任，股东对公司债务只是以其出资份额为限承担责任,如果公司财产不足以承担债务，股东没有义务用自己的财产予以清偿，从而降低了股东偿付债务的风险。三是股份可以自由转让，股东进出自由，降低了股东的投资风险。 1.1.2 公司治理问题的产生和表现 1）业主制企业的治理问题特征 在个人独资拥有的企业，由于企业的经营权和所有权都归属同一人，此时不存在控制权的转移，因而不存在分权和平衡问题。但这一形式存在的治

5、理问题则表现为作为企业主自身的管理能力和决策能力不足以应对所产生的问题。而这一问题属于广义的公司治理问题。有关这一问题在总裁的认知模型理论中得到论述。 2）合伙制企业的治理问题特征 在合伙制企业中，不管是有限合伙还是无限合伙，并不是所有的合伙人都参与经营，这就在出资合伙人和管理合伙人之间产生了代理问题。这是最早的公司治理问题。 3）公司制企业的治理问题特征 大股东控制和小股东控制的公司治理问题经理人控制问题 债权人利益与有限责任的问题 1.1.3公司治理的意义 良好的公司治理有助于公司的权利平衡和公司组织的稳定 良好的公司治理有助于公司的融资及企业业绩的提高 良好的公司治理有助于资本市场的稳定

6、繁荣及国家经济的良好运行1.2 公司治理的概念及内容 1.2.1公司治理的概念 公司治理的英文是corporate governance ,在我国也译成公司法人治理、公司法人治理结构、公司监管等，本书认为公司治理不止是法人治理和治理结构的内容，“公司治理”可以更有效地涵盖目前所出现的问题，因此本书采用“公司治理”这一译法。尽管学术界、企业界对公司治理问题进行了大量的研究，但是对公司治理的定义各有不同，经济学家、管理学家等都从不同的角度对公司治理进行了定义。 1）经济学：主要是制度学说 柯林梅耶认为 公司治理是“公司赖以代表和服务于它的投资者利益的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行人员激励计

7、划的一切东西公司治理的需求随市场经济中现代股份公司所有权与控制权相分离而产生” 钱颖一的定义钱颖一认为在经济学家看来公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体投资者、经理人、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构包括：如何配置和行使控制权，如何监督和评价董事会、经理人和职工，如何设计和实施激励机制。一般而言，良好的公司治理结构能够利用这些制度安排的互补性质，并选择一种结构来降低代理人的成本。 张维迎的定义张维迎把公司治理结构与企业所有权相联系，他认为“狭义地讲,公司治理结构是指有关公司董事会的功能、结构、股东的权力等方面的制度安排,广义地讲是指有关公

8、司控制权和剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排,这些安排决定公司的目标,谁在什么状态下实施控制,如何控制,风险和收益如何在不同企业成员之间分配这样一些问题。因此广义的公司治理结构与企业所有权安排几乎是同一个意思,或者更准确地讲,公司治理结构只是企业所有权安排的具体化,企业所有权是公司治理结构的一个抽象概括” 2）管理学：主要是决策学说和组织结构说 奥利弗哈特提出了公司治理决策机制说，他认为“治理结构被看作是一个决策机制，而这些决策在初始合约中没有明确设定，更准确地说，治理结构分配公司非人力资本的剩余控制权，即资产使用权如果在初始合约中没有详尽设定的话，治理结构将决定其如何使用” 李维安

9、的定义南开大学治理中心李维安指出：公司治理是通过一套包括正式或非正式的、内部或外部的制度或机制来协调公司与所有利益相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护各方面的利益的一种制度安排。公司治理的目标不仅是股东利益的最大化，而且还要保证公司决策的科学化，从而保证公司各方面的利益相关者的利益最大化，因此公司治理的核心和目的是保证公司决策科学化，而利益相关者的相互制衡只是保证公司科学决策的方式和途径。 吴敬琏的定义吴敬琏认为,所谓公司治理结构,是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理人员三者组成的一种组织结构。在这种结构中,上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构,所有者将自

10、己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的最高决策机构,拥有对高级经理人员的聘用、奖惩以及解雇权；高级经理人员受雇于董事会,组成在董事会领导下的执行机构,在董事会的授权范围内经营企业。 3）OECD对公司治理的定义 OECD公司治理原则指出：公司治理是一种据以对工商业公司进行管理和控制的体系，应明确规定公司的各个参与者，诸如董事会、经理层、股东和其他利益相关者的责任和权利分布，并清楚地说明决策公司事务时应遵循的规则和程序，使之用以设置公司目标以及提供实现公司目标和监控经营的手段。 1.2.2公司治理的内容一是内部治理，主要是公司权力的分配和制衡，即在股东会、董事会、监事会、管理者之间如何分

11、配权力并进行制衡的组织结构安排以及机制的安排，保证公司内部利益的最大化。 二是外部治理，即如何从外部对公司的决策和经营实施影响，迫使公司选择良好的治理结构安排，主要是从外部相关利益者的角度出发，诸如资本市场、产品市场、劳动力市场、法律制度、声誉和社会舆论等方面。 1.3 公司治理的基本模式 公司治理模式是指对具有相同或类似的公司治理外在表现形式的概括或框架。由于各个国家的政治环境、经济制度、文化传统、法律环境等背景的不同，公司治理模式也不相同。 公司治理模式的分类 依据传统法律体系的不同进行分类。LLSV（四位经济学家La Porta，R.， LopezdeSilanes，F.，Shleife

12、r，A.，VishnyR.W.，合称为LLSV）将全球的公司治理模式分为：盎格鲁撒克逊模式（包括美国、英国及英属殖民地国家或地区），法国模式（包括法国、西班牙、葡萄牙殖民地影响范围），德国模式（包括中欧和日本）和斯堪的纳维亚模式（主要包括北欧国家）。以融资体制为基础进行的分类：市场基础型模式（市场取向型）和银行主导型模式（欧洲大陆模式或信贷基础型模式）。以一国的经济制度为基础进行的分类：规制型与发展型治理模式。按照法律体系以及在实践中的具体表现形式的分类：外部控制主导型的英美公司治理模式、银行内部控制主导的日德治理模式、东南亚的家族治理模式，以及转轨经济国家的治理模式四种。 1.3.1外部控制

13、主导型的英美公司治理模式证券市场主导 背景英美国家是经过了长期的资本主义市场经济发展起来的，证券市场非常发达，企业长期发展所需要的资金主要通过证券市场来筹集。强调个人主义和经济主体的自由，反对金融聚集，特别是1933年，美国通过格拉斯斯蒂格尔法案，规定投资银行和商业银行必须分离。此外，商业银行只能经营7年期以内的中短期贷款，这使得银行对企业的渗透没有日本和德国那样深入。 特点 内部治理结构 “以脚投票”与接管重组形成了外部治理 机构投资者的作用越来越大1.3.2日德公司治理模式：银行的外部主导和双层内部主导的治理模式背景 日德公司治理模式起源于第二次世界大战以后，日德两国是战败国，国内资源短缺

14、，同时面临战后经济的迅速发展。证券市场极不发达，企业融资只能依赖于银行，因此银行在公司治理中起着决定性的作用。德国在历史上曾是空想社会主义和工人运动极为活跃的国家，深受共产主义思想的影响，工人在企业中有着重要的地位；而日本深受儒家文化的影响，强调家族观念、以人为本，因此日德公司治理模式都特别强调员工参与治理。特点 银行对公司治理的实质性参与：德国的全能银行与日本的主银行 德国银行不仅是主要的债权人，而且可以自己持有公司股份，同时银行还保管个人股东所持股票，拥有大量的委托投票权，因此德国银行凭借债权人、股东和代理股东，成为全能银行，对公司的经营决策有着决定性的权力，但是通常在公司运营正常时银行并

15、不干预，当公司出现严重问题时，银行才介入。 日本是主银行制。主银行是指在主办银行制度中，企业与之保持长期关系，按企业融资顺序被列为第一位的银行。 日本的主银行制日本的主银行制是一个多面体，主要包括三个基本层面：银企关系层面，即企业与主银行之间在融资、持股、信息交流和管理等方面结成的关系；银银关系层面，即指银行之间基于企业的联系而形成的关系；政银关系，即指政府管制当局与银行业之间的关系。这三层关系相互交错、相互制约，共同构成一个有机的整体，或称为以银行为中心的、通过企业的相互持股而结成的网络。 德国公司的治理结构德国法律规定，股份公司必须设立双层董事会，包括监事会和董事会，分别行使监督权和业务决

16、策权。监事会对董事会具有工作监督的权力，并提出具体意见。董事会负责管理公司的日常经营业务，并代表公司同外界打交道。董事会对监事会负责，定期报告公司经营状况。 日本公司的治理结构日本公司治理结构类似英美的单层制结构，拥有股东会、董事会、经理层，但是却有着实质的不同。在日本，董事会成员通常是从公司雇员经过长期的努力提升上来的，是典型的内部人，他们对公司的经营现状非常了解，因此公司的董事会重点是做出战略性和经营性决定。日本企业的股权结构集中，法人相互持股现象比较普遍，高层管理人员一般从法人大股东中选出，其变动受大股东影响，在董事会中大多数成员都是由公司各事业部长或分厂的领导兼任的，也即董事会更多的是

17、由内部人组成的，这就使得日本的董事会具有双重职能，既是公司的决策机构又是公司的执行机构，决策权和执行权相统一。 日本的交叉持股运动第二次世界大战后，为了防止来自日本之外的经济力量的侵入，也为了稳定经营活动，日本的主要工业公司和银行发起了一场交叉持股运动。通过交叉持股运动，形成了你中有我、我中有你的控制结构。在日本，法律上对法人相互持股没有限制。交叉持股通常是根据企业的战略发展意图安排的，它们大多数是国内的银行和保险公司以及重要的商业伙伴，交叉持股有利于企业法人之间的长期合作，使企业的股权结构更加稳定，有效地防止恶意并购的威胁，同时保证日本经济的持续增长。 1.3.3韩国和东南亚的家族治理模式

18、背景 在东南亚国家，华人家族企业由于受到政府的限制和当地经济的排挤，只能依靠家族成员寻求发展。韩国的家族企业主要源自第二次世界大战结束后，政府把被没收的日本统治时期的公营企业和日本人的私人企业以低价出售给私人等，使家族企业得到发展。 特点 银行对公司的治理微弱。 家族企业拥有对企业的经营决策权。 韩国和东南亚国家深受儒家文化的熏陶，因此在家族企业中非常重视血缘亲缘关系。 1.3.4转轨经济国家的公司治理模式内部人控制 背景 这种模式主要存在于苏联、东欧和中国等转轨经济国家。20世纪90年代这些国家进行了从计划经济向市场经济的转变，在这一过程中，由于转轨国家的经济体制、市场发展、政策、法律制度等

19、极其复杂，导致企业的治理极具特殊性。 特点 内部人控制。 控制权市场弱。 法律制度还不完善，特别是对投资者缺乏保护，导致大股东利用控股地位剥夺小股东利益频频发生。 预算软约束：出于社会的压力，政府对大量的国有企业提供再融资，银行以政策为导向发放贷款，同时银行自身治理问题重重，因此银行对企业的约束是软约束，从而削弱了企业治理结构变革的压力。 1.4 公司治理的理论概述 1.4.1以股东利益为中心的公司治理理论 股东是原始资本的投入者，而正是由于股东的投入，才能购买设备、原材料、雇用工人，进行企业的经营与运转，所以股东是企业风险和收益的最终承担者。因此公司治理的基本理念就是如何实现股东利益的最大化

20、。建立在这一理念基础之上，企业治理机构的设置、治理机制的安排都是围绕保证股东资产的保值和升值，并提升股东的价值。以股东利益为中心的公司治理论以两权分离为基础，主要以代理理论为代表，在实践中主要是以英美的公司治理模式为代表。 两权分离的背景 两权分离即所有权和控制权的分离。现代公司的特征是所有权和控制权的分离。1932年伯利和米恩斯在其现代公司与所有财产一书中公开了对美国公司所有权和控制权结构进行的实证研究的结果。他们以1930年美国最大的200家非金融工业公司作为调查样本，实证结果表明，现代公司中股权越来越分散，企业实际上是把持在职业经理人的手中，而所有者权力实际上越来越是名义上的，由此他们认

21、为，控制着公司主要权力且不受监督的职业经理人可能会以损害股东权益的方式追求他们自己的利益。 代理理论 正是基于两权分离，企业中出现了委托代理的关系。由于股东的分散，股东不直接从事企业的决策管理，而授权给董事会行使决策权，这就形成第一层次的委托代理关系。股东大会为委托人，董事会和董事为代理人。由于专业的分工，董事会将会选择高层管理者进行日常的经营管理，这就形成了第二层次的委托代理关系。董事会为委托人，经理层为代理人。更广义的还有第三层次的委托代理关系，经理层为委托人，员工为代理人。在实践中争论最多的是股东和经理的委托代理关系。 委托代理关系首先，从“经济人”角度，委托代理双方都追求利益最大化，代

22、理人追求自身利益最大化的行为并不一定与股东的利益最大化的目标一致。 其次，委托人与代理人的风险偏好和风险承担能力不同。再次，委托人内部利益不一致，如大股东或机构投资者倾向于长期投资，而一些中小股东更注重公司股票在股市中的表现，从而进行短期的套利行为，这导致一方面代理人在经营过程中很难平衡，另一方面代理人可以利用委托人之间的利益不一致从而选择对自己最有利的行动。因此在这种情况下，委托代理关系更加复杂。 委托代理关系所引发的问题委托代理关系的出现会产生两类问题：第一，如何授权使得决策更加有效率。第二，如何监督和激励使得代理人利益与公司利益或股东利益一致化并且最大化。 产生代理问题的主要原因委托代理

23、关系的存在并不一定就会产生代理问题。如果能够清楚地预测到所有可能发生的事情，并清楚地写入委托代理合同中，就可以解决由此产生的代理问题。信息不对称、不确定性以及有限理性、契约不完备性是产生代理问题的主要原因。1.4.2以利益相关者为中心的公司治理理论随着企业股权结构的变化，以及人力资本在企业经营中地位的提升，特别是股东利益主义导致了对企业外部环境的忽视，近几年来对企业社会责任的要求越来越高，从而引发了人们对股东利益至上主义的怀疑。特别是20世纪80年代，美国兴起了一场公司之间恶意收购的浪潮，在这一过程中股东利益至上理论表现出巨大的缺陷，恶意收购通过短期的套利使股东、员工、经理层乃至债权人的利益受

24、损。 人力资本理论背景 马歇尔认为，在生产过程中以土地和生产者数量和体力构成的要素具有报酬递减的趋势，而以人的知识构成的人力资本要素却具有报酬递增的趋势。 人力资本理论由美国经济学家舒尔茨创立，人力资本是凝聚在人身上的知识和技能，它不能脱离人而存在，人力资本主要包括技术创新者和经理人，因此人力资本是独立于土地劳动力和货币的一种独特的资本。当今企业的竞争力，集中体现在核心技术和管理水平上。传统的由货币资本家独享企业的剩余收益已经不能满足目前企业的发展，这就要求人力资本和货币资本一起参与剩余分配。 利益相关者理论 企业所涉及的当事人包括：股东、债权人、经营者、雇员、供应商、客户、社区、政府。企业不

25、仅要对股东负责，还要对与企业有利益关系的相关者负责。 利益相关者思想利益相关者思想最早起源于1932年，哈佛大学法学院的学者杜德在驳斥伯利发表的一篇论文中指出：公司董事会必须成为真正的受托人，他们不仅要代表股东的利益，而且也要代表其他利益主体的利益。Blair（1995）指出，公司应该兼顾所有相关利益主体的利益。Freeman（1984）认为，利益相关者是“那些能够影响企业目标实现，或者能够被企业实现目标的过程影响的任何人和群体”，这种影响可能是单向的，也可能是双向的。Carrol Buchholtz（2004）认为，利益相关者是与一个组织相互作用的或相互依存的，在组织里有着某种“权益”或既得

26、利益的一些群体或个人，每一个利益相关者群体还可进一步分为更具体的子群。狭义定义则试图指出对企业经营发生直接影响的主要利益相关者。 利益相关者理论受到质疑 经营者很难兼顾多方面利益，并使其都达到最大化，导致经营者无所适从。利益相关者之间可能形成相互制衡的关系从而导致对经营者的监管弱化，经营者权力过大，有可能背离利益相关者的利益。不同利益相关者对经营者进行过度监管，导致经营者不能很好地进行经营管理。1.5 公司治理的最新发展 伴随着全球化和网络经济的迅速发展，公司治理的内容也发生了众多的变化，特别是对公司治理模式的趋同、相机治理和网络治理的研究引起了理论界的更多关注和探讨。 1.5.1全球化的背景

27、 金融市场的全球化 产品市场的全球化 法律制度的趋同 1.5.2 各种公司治理模式的缺陷 英美模式的缺陷 股权高度的分散化和流动性导致了股东的短视行为，在资本市场上股票买卖频繁，导致股票价格波动频繁，资本结构稳定性差，损害了公司的长期发展，同时并购频繁发生，影响了经营者的积极性发挥。 德日模式的缺陷 资本市场发展缓慢，资本流动性差，由于法人的相互持股，容易形成经理人内部控制，同时难以平衡利益相关者之间的利益。融资只限于银行，容易产生泡沫经济。 家族模式的缺陷 权力过于集中于家族成员手中，导致决策效率低下，家族成员的经营管理水平无法适应大规模企业的发展。同时由于家族成员之间容易产生矛盾，导致企业

28、发生内耗。 转轨经济模式的缺陷 内部人控制，特别是国有股“一股独大”导致了国有企业资产流失严重，治理效率低下，中小股东的利益被严重漠视，影响了整个市场的发展和国家经济的健康运行。 1.5.3治理趋同 日德银行治理倾向于证券市场治理 英美市场治理倾向于相关利益者治理 东南亚家族治理倾向于市场治理 转轨经济国家的公司治理两种模式的借鉴 我国的公司治理（一）改善上市公司治理 建立健全相关法律制度，加强执法力度，为我国企业改善公司治理提供一个比较好的治理环境，从而发挥对公司治理的硬约束。 通过国有股减持等措施，规范国有股东行为，进一步促进其改善股权结构，实现国有控股企业股权多元化，改善国有股一股独大的

29、现象，形成规范的法人治理结构，提高国有控股企业的业绩，有助于我国证券市场规范、健康地发展。 我国的公司治理（二）加强对国有商业银行的治理，发挥银行对贷款企业的监督和控制，从而进一步提高公司治理的效率。 建立健全市场竞争机制，完善经理人市场。 发展和完善资本市场，积极培育机构投资者。 1.5.4相机治理 相机治理的理论基础是企业所有权的状态依存性。张维迎运用一个模型分析了企业所有权的状态依存性：令x为企业的总收入，为应该支付工人的合同工资，r为对债权人的合同支付（本金加利息）。假定x在0到之间分布（其中是最大可能的收入），工人的索取权优先于债权人，那么状态依存所有权说的是，如果企业处于“x+r”

30、的状态，股东是所有者，如果企业处于“x+r”的状态，债权人是所有者，如果企业处于“x ”状态，工人是所有者。 1.5.5网络治理 网络治理有两种含义：指借用网络进行治理。指网络组织的治理。这里主要是第二种。 网络经济对公司治理的影响 网络经济使公司面临的环境更加复杂和不确定，因此公司治理的内容、方式等都发生了巨大的变化，如公司产权关系虚拟化、治理对象网络化、公司资源网络制式化、治理主体网络化、治理信息网络化、治理决策权分散化、治理技术网络信息化。 网络组织是一种广义的组织间关系制度安排 网络治理研究大致包括三个方面的内容:网络组织之间的决策科学化问题,网络技术条件下的公司治理问题,以及网络组织

31、自身的决策科学化问题。作为一种新的组织形式,网络治理相比于市场治理和层级治理这样的组织交易模式,逐渐形成了自身特有的为经济主体创造价值的路径和机制。 1.6 公司治理学学科研究 1.6.1公司治理学学科的研究对象 公司治理学是以公司治理问题的产生和发展为研究对象，对其现象进行解释并挖掘其基本的原理、运作和方法，并为公司治理实践提供指导方针的科学，主要包括两方面：对公司治理的现象进行研究；对公司治理的实质进行深入研究，用以解决公司治理问题并指导公司治理实践的发展。 1.6.2公司治理学学科的学科性质 公司治理学交叉性很强。涉及经济学、管理学、法学、社会学等诸多学科，因此对公司治理的研究不能孤立地

32、从某一个方面进行，这样难免以偏概全。 公司治理学实践性非常强 。公司治理问题正是伴随着企业的发展而产生的，因为对公司治理实践中产生的问题进行研究，公司治理理论才得以形成和发展。 1.6.3公司治理学的研究方法 公司治理学的研究方法主要是定性研究和定量研究：定性研究主要是对各种公司治理问题的现象进行描述和分析，所使用的方法主要基于政治经济学、法学、管理学的和历史。定量方法则主要是用回归方法进行计量经济学的研究，主要是研究不同的因素对公司治理的影响。 1.6.4公司治理学学科的发展目前公司治理已经从一种理论发展成为一门学科，国外的许多高校在本科、MBA、EMBA、硕士、博士等不同层次开设了公司治理

33、的课程，部分高校开始招收公司治理的博士生。在国内，公司治理课程在许多高校得以开设，对公司治理的深入研究也逐渐开始。但是公司治理学科的发展还刚刚起步，公司治理学目前还不能有效地解释和解决目前公司治理实践中出现的问题。 1.6.5目前对公司治理的研究 对公司治理的理论研究 对公司治理实践的研究 对影响公司治理因素的研究 对公司治理原则的研究对公司治理评价的研究 对公司治理的未来发展的研究 中国工商银行公司治理架构图 股东大会董事会高级管理层战略发展委员会稽核委员会风险政策委员会人事和薪酬委员会关联交易控制委员会监事会业务发展委员会内部控制委员会资产负债管理委员会采购评审委员会资产处置委员会反洗钱工

34、作委员会网络资源(1)中国公司治理网，(2)中国上市公司网，(3)中国证券监督管理委员会，(4)中国证券报，(5)中银网， 第2章 公司治理与公司法学习目标掌握公司的概念、基本特征与基本类型；重点掌握公司法的基本制度，包括公司的设立制度、公司的资本制度等；理解公司法和公司章程对公司治理的作用；掌握公司法和公司章程与公司治理的关系以及公司法和公司章程对公司治理的作用。 2.1 公司概述2.1.1公司的概念与特征 概念 ：公司是以营利为目的而依法设立的，具有民事权利能力和行为能力，以自有资产独立承担民事责任的企业法人。特征 ：合法性 、营利性 、独立性 。 公司定义之含义公司是法人，即公司是以法定

35、条件和法定程序成立的具有权利能力和行为能力的民事组织。公司是社团法人，即公司是两个或两个以上股东共同出资经营的法人组织。公司是营利性的社团法人，即公司股东出资办公司的目的在于以最少的投资获取最大限度的利润。公司应依法成立，即公司成立应依据专门的法律，并且应符合公司法规定的实质要件 。此外公司的成立须遵循公司法规定的程序，履行规定的申请和审批登记手续。 公司独立性的含义公司拥有独立的财产；公司设有独立的组织机构；公司独立承担财产责任。 2.1.2公司的基本类型 法学理论上的分类 ：资合公司和人合公司、一般法上的公司和特别法上的公司、母公司与子公司 、总公司与分公司 、本国公司和外国公司 、封闭式

36、公司和开放式公司 国外公司法中公司的分类 ：大陆法系公司法中公司的基本类型 、英美法系公司法中公司的基本类型 我国公司法中公司的基本类型 ：有限责任公司 、股份有限公司 、外国公司分支机构 母子公司之间法律关系的特点子公司受母公司的实际控制，即母公司对子公司的重大事项的决定权，尤其能够决定子公司董事会的组成。母公司与子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有，而不是直接依靠行政权力控制公司。母公司、子公司都是独立的法人。 总公司与分公司的关系分公司没有独立的法人地位或资格，其名称应反映其与总公司的隶属关系。分公司没有自己的独立财产，其业务、资金、人事均受总公司的统一管辖与安排。分公司的设立无须经

37、过一般公司设立的许多法律程序，只需在当地履行简单登记和管理手续。分公司实际上不是法律意义上的公司，只是总公司的组成部分或业务活动机构。有限责任公司的特征股东人数有限制股东承担有限责任 具有非公开性 设立简便 一人有限公司 一人有限公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司，一人有限公司的注册资本最低限额为人民币10万元，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。对一人公司的风险防范制度对一人公司实行严格的资本确定原则，一人公司的注册资本不得低于10万元而且必须一次缴足；一人公司必须在公司营业执照中载明自然人独资或者法人独资，以予公示；一个自然人只能设立一个一人公司，该一人公司不能

38、再设立新的一人公司；一人公司应当在每年度编制财务会计报告，并经依法设立的会计师事务所审计；在发生债务纠纷时，一人公司的股东有责任证明公司的财产与股东自己的财产是相互独立的，如果股东不能证明公司的财产独立于股东个人的财产，股东即丧失只以其对公司的出资承担有限责任的权利，而必须对公司的债务承担无限的连带清偿责任。 股份有限公司的特征股东人数具有广泛性。 股东的出资具有股份性。 股东责任具有有限性。 股份发行和转让的公开性、自由性。 公司经营状况的公开性。 公司信用基础的资合性。 上市公司的特征 上市公司是股份有限公司的一种，集中体现在其很强的公开性；上市公司的股票上市必须符合法定条件并经有关机关批

39、准；上市公司的股票在证券交易所上市交易。公开交易不等于上市，公开交易有不同的市场范围和交易方式，如证券市场有一级市场、二级市场和场外交易市场。 2.2.1公司法的概念与特征 公司法的概念 公司法是调整公司的设立、变更、消灭和公司经营内外关系的法律规范的总称，公司法有广义和狭义之分。狭义的公司法仅指冠以公司法之名的一部法律。我国现行公司法就是1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过的，根椐2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订的中华人民共和国公司法。广义的公司法包括以公司法为核心的本法和其他有关的法律、法规、行政规章，最高人民法院关于公

40、司法律制度的司法解释，我国参加和承认的国际条约，地方性法规等 公司法的特征 公司法既是组织法，同时又是活动法公司法既是实体法，同时又是程序法 公司法既有强制性规范，也有任意性规范 2.2.2公司法确立的公司设立制度 公司设立的概念 ：公司设立，是指发起人为组建公司并取得法律人格，按照法定条件和程序所进行的一系列行为的总称。公司设立的本质是使一个尚不存在或正在形成中的公司逐渐具备条件从而取得民事（或商事）主体资格。 公司设立与公司成立发生阶段不同 行为性质不同 法律效力不同 解决有关行为争议的依据不同 公司设立的原则 自由设立主义 特许主义 核准主义 准则主义 公司设立的效力 公司设立的效力，是

41、指公司设立活动所产生的法律后果。公司设立最直接的法律后果有二：一是公司经过设立程序，符合法定条件，经核准依法登记，取得法人资格；二是公司经过设立程序，不符合法定条件或违反法律强制性规定，公司不能成立或公司设立无效被撤销。无论是公司成立还是不成立，均存在发起人行为后果由谁承担及发起人的责任等问题，这也是公司设立行为效力的重要内容。 设立中的公司的地位 从发起人设立公司到公司正式成立，需要经过一段时间。这一时期的公司称为设立中的公司或未完成的公司。一般认为，设立中的公司是一种没有权利能力的社团，而发起人则为设立中公司之执行机关。因此，凡关于发起人基于其资格并在其权限内所为的行为而产生的权利义务，应

42、归属于设立中的公司。由于设立中的公司并不以要使发起人之间产生债权债务关系为目的，而是要设立一个有独立财产的法人，因此，设立中的公司与其后成立的公司具有密不可分的联系。 发起人的责任 发起人是公司设立行为的具体实施者。发起人的设立活动对于认股人、因设立活动而成立的公司都有直接的影响，为了增强发起人的责任感，防止滥设公司及以公司名义进行欺诈活动，各国公司立法均对发起人规定了较为严格的民事责任。 公司成立情况下发起人的责任 资本充实责任。 损害赔偿责任。 公司不能成立的场合发起人的责任 对设立行为所产生的费用和债务负连带赔偿责任。 对已收股款负返还责任。 公司设立的条件 有限责任公司设立的条件：股东

43、符合法定人数 、股东出资达到法定资本最低限额 、股东共同制定公司章程 、有公司的名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 、有公司住所 股份有限公司设立的条件 ：发起人符合法定人数 、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额 、股份发行、筹办事项符合法律规定、发起人制定公司章程，采用募集方式设立的须经创立大会通过 、有公司名称、建立符合股份有限公司要求的组织结构 、有公司住所 表21 一些国家最低资本额的比较 国家发起设立股份公司募集股份公司有限公司法国10万法郎50万法郎2万法郎德国10万德国马克5万德国马克意大利2亿里拉5万里拉荷兰35 000荷兰盾比利时125万比利时法郎25万比利时法

44、郎日本1 000万日元200万日元中国500万人民币3万人民币公司设立的方式与程序 公司设立的方式 ：发起设立 、募集设立 公司设立的程序：有限责任公司的设立程序 、股份有限公司的设立程序 公司法确立的公司资本制度 公司资本的概念：公司资产 、注册资本 、发行资本 、实缴(收)资本 、催缴资本 公司资本的原则 ：资本确定原则 、资本维持原则 、资本不变原则 公司资本的构成 货币 实物 知识产权 土地使用权 2.2.4公司法确立的公司变更与终止制度 公司的合并与分立制度 公司的合并、分立是公司的主体资格发生变化，意味着原来股东的财产权利也随之发生变化。 公司合并的概念 公司合并是指由两个或者两个

45、以上的公司合并成为一家公司，原来公司的债权债务关系由合并后的公司全面承受，合并各方的债权、债务由存续的公司或者新设的公司继承。 公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式：一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。采用何种形式合并主要根据合并公司的财政实力和将来市场运作的需要而定。 公司合并与公司并购的区别 公司并购是指一切涉及公司控制权转移与合并的行为，包括资产收购（营业转让）、股权收购和公司合并等方式。所谓“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所谓“购”，即购买股权或资产。公司合并与其他并购形式如资产收购、股权收购是存在差异的

46、。 公司分立的概念 公司分立是指一个公司根据股东会或者法律的规定分立成两个或者数个公司，原来公司的财产、债权和债务由分立后的公司承担连带责任。公司分立的形式主要有两种形式：（1）派生分立。 （2）新设分立。 公司分立与相近概念的区别 公司分立与营业转让（资产转让或资产剥离）的区别：（1）内容不同。营业转让的资产总额不变，资产项目变化，公司分立资产总额减少。（2）对股东地位的影响不同。（3）法律性质不同。营业转让是买卖合同，公司分立是人格变化。公司派生分立与转投资不同。 公司合并的法律程序 签订合并协议，编制资产负债表及财产清单。股东会做出合并决议。通知或公告债权人（公司债权人保护程序）。实施合

47、并。资本融合：资本合并，财产转移。股份有限公司将资产划分为等额股份；有限责任公司要进行资产评估，确定资本比例。召集股东会，报告合并情况，通过公司章程。办理公司合并登记：变更登记、注销登记、设立登记。 分立程序股东会做出分立决议。编制资产负债表及财产清单、履行债权人保护程序。订立分立协议，内容包括：各方名称、住所；分立后公司名称、住所；各方资产状况和处理办法；各方债权、债务处理方法；分立后公司的资本数额；其他事项。实施分立。资本融合：资本分立，财产转移。股份有限公司将资产划分为等额股份；有限责任公司要进行资产评估，确定资本比例。召集股东会，报告分立情况，通过公司章程。办理公司分立登记：变更登记、

48、注销登记、设立登记。 公司合并、分立的法律后果 合并各方的债权债务由合并后的公司继承，债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清偿义务。公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。债权人在时效内的债权可以向分立之后的公司主张。公司分立没有按照公司法规定的条件和程序通知和公告的，或者公司在分立前没有与债权人就债务清偿达成协议的，公司分立之前的债权债务由分立后的各公司承担连带清偿责任。 公司的解散公司解散的目的和结果是公司将要永久性停止存在并消灭法人资格和市场经营主体资格。股东会或有关机关在做出公司解散决定后，公司并未立即终止，其法人资格仍然存在，

49、一直到公司清算完毕并注销后才消灭其主体资格。公司解散必须经过法定清算程序。 任意解散任意解散，也称自愿解散，是指依公司章程或股东决议而解散。其具体原因包括：公司章程规定的营业期限届满，公司未形成延长营业期限的决议。公司章程规定的其他解散事由出现。股东会形成公司解散的决议。公司合并或分立。 强制解散 是指非由公司自己决定而是因政府有关机关决定或法院判决而发生的解散。具体分为：行政解散。我国公司法规定，公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散。这种解散属于行政处罚方式。在公司经营严重违反了工商、税收、劳动、市场 、环境保护等对公司行为进行规制的法律、法规和规章时，主管机关可做出决定以终止该

50、公司主体资格。司法解散。当公司出现股东无力解决的不得已事由或公司董事的行为危及公司存亡，或当公司业务遇到显著困难，公司财产和股东的权利可能遭受严重损失时，持有一定比例股份的股东有权请求法院强制解散公司。 公司清算的法律意义 在进入清算程序后，公司便进入终止前的特殊阶段，其权利能力和行为能力均出现重大变化。其法律意义为： A.清算期间，公司仍具有法人资格；B. 清算期间，公司的代表机构为清算组织；C. 清算期间，公司的权利能力行为能力有所限制；D. 清算期间，公司财产在未按法定程序清偿前，不得分配给股东；E.公司清算的最终结果是导致公司法人资格消灭，公司终止。 公司清算的分类 A.任意清算与法定

51、清算。我国公司法只规定了有限公司和股份公司，因此，我国只规定了法定清算程序。B.破产清算与非破产清算。 C.普通清算和特别清算。普通清算是指公司在解散后自行组织清算机构进行清算，特别清算是指公司因某些特殊事由解散后，或被宣告破产后，或在普通清算发生显著障碍无法继续时，由政府有关部门或法院介入而进行的清算。 清算程序 组成清算组 债权申报 公司清算 股东权益 清算终结 2.3 公司章程 2.3.1 公司章程概述 公司章程的概念和性质 公司章程是由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。它是关于公司组织和行为的基本规范，规定

52、其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。公司章程不仅是公司的自治法规，而且是国家管理公司的重要依据。关于公司章程的法律性质，目前比较流行的主要有三种学说，即“契约说”（或称“合同说”）、“自治法说”、“宪章说”。下面就对这三种学说分别展开叙述和分析。 公司章程契约说 该说认为，公司章程是股东之间在平等协商基础上就设立和管理公司的权利义务达成的文件，是股东自由意志的体现。公司章程契约说由英美法系的大部分学者所主张，其最初来源于经济学家提出的有关“合同”公司的理论。该理论把公司看作是一种体现着个人之间契约关系网的法律机制，公司因此本质上是合同性的。而公司章程是由公司设立相关者通过

53、面对面的谈判逐一达成的，如有限责任公司章程订立；对股份有限公司而言，公司章程是一个相当于具备格式条款的合同，想加入公司股东行列的当事人只有在“接受”与“不接受”之间做出承诺。 公司章程自治法说 该说认为，公司章程是公司股东为规范公司组织形式和行为准则而订立的书面法律文件，是公司股东为了经营和管理公司而给自己制定的法律。公司章程自治法说由大陆法系的大部分法律学者所主张，其来源与大陆法系的“契约自定法”观念直接相关，即“当事人依法订立的协议在当事人之间产生相当于法律的效力”的观念。该种理论实际上是“公司章程契约说”的自动延伸，但又弥补了契约自定法的一些不足和缺陷。 公司章程宪章说 该说认为，公司章

54、程实际上是公司的设立者为实现公司设立的目的而为公司的内部组织和管理活动所制定的根本性或纲领性制度。公司章程宪章说实际上是借鉴国家治理行为中“民主宪政”理论的一种类比性的说法。该说将公司类比成一个国家，将公司内部的管理组织部门或结构设置比喻成国家不同的机关或职能部门，将保障公司正常运行的制度比喻成国家的法律。这样，公司章程的地位对公司而言就相当于宪法对于一个国家，公司章程对公司的作用就相当于宪法对于一个国家的作用。 公司章程的主要法律特征 公司章程的法定性 公司章程的自治性 公司章程的公开性 公司章程的作用 公司章程是公司设立的最主要条件和最重要的文件。 公司章程是确定公司权利、义务关系的基本法

55、律文件。 公司章程是公司对外进行经营交往的基本法律依据。 2.3.2 公司章程的制定 公司法规定股份有限公司章程由发起人制定，经出席创立大会的认股人所持表决权的半数以上通过；修改公司章程，必须经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。 公司章程中应载明的主要事项 公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数，每股金额和注册资本；发起人和姓名或者名称、认购的股份数；股东的权利和义务；董事会的组成、职权、任期和议事规则；公司的法定代表人；监事会的组成、职权、任期和议事规则；公司利润分配方法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法；股东大会认为需要规定的其他事项。 2.3

56、.3 公司章程的记载事项 绝对必要记载事项 相对必要记载事项 任意记载事项 2.3.4公司章程的变更修改公司章程的权限专属于公司的权力机构 修改公司章程须以特别决议为之 网络资源法律教育网， 第3章 公司治理与股东权制度 学习目标理解股东的概念并掌握股东权利的分类内容，掌握中国股东权利制度相关规定；理解股东会的概念并掌握股东会决议等相关内容；了解股东投票方式，重点掌握几种常用投票制度；了解中国公司治理中小股东现状，并掌握中小股东权益保护救济制度。 3.1 股东与股东权利 3.1.1 股东 股东的概念 股东是指公司投资或基于其他的合法原因而持有公司资本的一定份额并享有股东权利的权利的主体。投资者

57、通过认购公司的出资或股份而获得股东资格，主要包括发起人的认购、发起人以外的认购人的认购、公司成立后投资人对公司新增资本的认购。 股东资格的确认 股东姓名或名称应当记载在公司章程中 股东名册记载。 股东出资须具备合法验资机构的验资证明 。公司工商注册登记中载明股东或发起人的姓名或名称、认缴或实缴的出资额、出资时间、出资方式，对善意第三人宣示股东资格 。股东特征 资合性是指股东间因共同对公司投资而拥有公司的股票或股权，以此发生的公司法上的关系。平等性是指股东具备股东资格后，公司与股东以及股东之间发生的法律关系中，股东依照所持有股份的性质、内容和数额而享有平等的待遇。股东的平等性不仅体现在法律地位上

58、的平等，而且体现在股东从公司获取利益的平等等方面。股东责任的有限性是指股东依其出资额的多少对公司承担责任，股东责任的有限性鼓励了投资者的投资，也加快了公司治理中所有权和经营权的分离，同时也促进了公司规模的扩大。 股东分类 发起人股东与非发起人股东 自然人股东与法人股东 公司设立时股东与设立后股东 公司设立时的股东与公司设立后的股东则分别指认购公司首次发行股份或原始出资的股东，包括参加公司设立活动的有限责任公司首批股东（设立人股东）、股份有限公司的发起人股东，也包括认购公司首次发行股份的股份有限公司非发起人股东。 公司设立后的股东包括设立后通过继受方式取得公司股份的继受股东和公司设立后因公司增资

59、而认购新股的股东。 控股股东与少数股东 控股股东与少数股东与前面分类股东多有重合，单独将此作为股东的一种分类，是因为一些公司治理的问题常涉及它，如控股股东控制股东会，少数股东利益受到侵害等问题。控股股东，也称为大股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足50%，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 控股股东必须具备的条件 此人单独或者与他人一致行动时，可以选出半数以上的董事；此人单独或者与他人一致行动时，可以行使公司30%以上的表决权或者可以控制

60、公司30%以上表决权的行使；此人单独或者与他人一致行动时，持有公司30%以上的股份；此人或者与他人一致行动时，可以以其他方式在事实上控制公司。3.1.2 股东权利股东权利的概念 ：股东权利是指股东因为出资而享有的对公司的权利。股东权利经典界定为：出售股票的权利；选举代理人的权利；如果公司的董事和管理层没能尽到义务，提起诉讼的权利；从公司获取一定信息的权利；公司破产时，在债权人和其他提出要求者获得偿付后对某些剩余的索取权或根据公司法提出重组的权利。 股东权利内容分类 就我国新公司法以及相关法律、法规对股东权利的规定，可将股东权利划分为四大类：财产权、管理权、知情权和救济权。（1）股利分配权 股利