建筑工程招标投标的法律约束力(上)

1、建筑工程招标投标的法律约束力（上）建筑合同的订立就是签订建筑合同的过程，并以此确立工程承包合同法律关系。从广义上说，订立建筑合同和订立其它合同的程序一样，须经要约和承诺两个法律阶段，但是，其缔约方式却与一般合同不同.它是通过招标投标这一竞争性缔约方式来实现订立建筑合同目的的。招标投标缔约方式是指由招标人向数个相对人或者不特定人发出邀请，并在请投标人中选择最优者与其订立合同的缔约方式，它具体包括招标、投标、开标、评标、定标和签订合同诸程序。一、建设工程招标的法律约束力建设工程招标是指业主通过发布招标公告或者招标邀请书，邀请有意提供承建某项工程建设服务的承包人就该标的作出报价，从中选择最符合自己条

2、件的投标人订立合同的意思表示。由于建设工程招标只提出招标条件和要求，并不包括合同的全部内容，标底不能公开，因而，从法律性质上看，建设工程招标不具有要约效力，而是要约邀请”。但是，如果招标人在招标公告中或者招标邀请书中明确表示将与投标最优者签订合同，则招标人负有在开标后与投标最优者签订合同的义务，那么，这种招标的意思表示具有要约的法律性质。一般般而言胭胭标人没没有必须须接受投投标人投投标的义义务，因因此，在在建设工工程承包包活动中中，招标标人通常常在招标标文件中中声明不不确保报报价最低低者中标标。但是是，并不不是说招招标对招招标人就就没有法法律约束束力。建建设工程程招标的的法律约约束力是是招标人

3、人在发布布招标公公告或发发送招标标邀请书书后的招招标有效效期限内内。是否否有权修修改招标标文件的的内容或或撤回招招标文件件。19984年年11月月20日日国家计计委、建建设部发发布的建设工工程招标标投标暂暂行规定定第115条规规定：“招标单单位不得得擅自改改变已发发出的招招标文件件，否则则应赔偿偿由此而而给投标标企业造造成的损损失” 。19996年年11月月8日国国家经贸贸委发布布的机机电设备备招标投投标管理理办法第对条条规定：“除因因不可抗抗力情况况外，因因招标机机构的原原因取消消招标，导致招招标活动动终止的的，招标标机构须须将书面面理由报报国家经经贸委备备案，并并向受损损失方交交纳赔偿偿费

4、。”19999年88月300日第九九届全国国人民代代表大会会常务委委员会第第11次次会议通通过的招标投投标法第233条规定定：“招招标人对对已发出出的招标标文件进进行必要要的澄清清或者修修改的，应当在在招标文文件要求求提交投投标文件件截止时时间至少少十五日日前，以以书面形形式通知知所有招招标文件件收受人人。”可见见，依我我国法律律及有关关交易习习惯，建建设工程程招标具具有一定定程度的的法律约约束力，具体体体现在：(一一)招标标人不得得擅自改改变已发发出的招招标文件件。招标标虽属要要约邀请请的性质质，具有有要约邀邀请的一一般特性性，但它它又与一一般的要要约邀请请不同。作为一一种竞争争性签订订合同

5、的的方式，招标有有一套独独自的操操作规程程。从招招标开始始，经投投标、开开标、评评标、定定标诸程程序，至至双方签签订建筑筑合同，各个环环节相互互衔接，不能颠颠倒，前前一环节节的完成成则引起起后一环环节的发发生。招招标人发发布招标标广告或或发送招招标邀请请书是为为了相对对方能在在限定的的有效期期间内作作出相应应的反应应，即进进行投标标，以达达到最后后与投标标人中的的一人签签约合同同的目的的。因此此，为了了保证招招标投标标程序的的顺利完完成，达达到签约约的目的的，首先先就必须须保证招招标工作作中诸环环节的相相对稳定定性。其其次，相相对方了了解到招招标人的的招标意意愿后，为了投投标，须须在招标标文件

6、规规定的期期限内做做好一切切准备工工作，且且投标人人一般只只有一次次投标权权，投标标后不得得再对投投标内容容进行修修改，因因此，如如果允许许招标人人在招标标广告或或招标通通知书发发出后可可以随便便改变招招标文件件，势必必给投标标人造成成不必要要的损失失和不稳稳定感的的心理压压力。再再次，从从招标自自身的性性质来看看，招标标一般适适用于基基本建设设工程、购置成成套设备备等金额额大、涉涉及面广广、费用用较长的的工程或或项目，这就尤尤其需要要保持一一定的稳稳定性，因此，需要对对招标行行为给予予一定的的约束。而事事实上，在许多多招标文文件中均均有这类类规定：“招标标人在签签约前任任何时候候均有权权接受

7、或或者拒绝绝任何投投标，宣宣布招标标程序无无效，或或者拒绝绝所有投投标，并并对由此此引起的的对投标标人的影影响不承承担任何何责任，也无须须就这样样做的理理由通知知受影响响的投标标人。”显然，这类规规定对投投标人是是极为不不利的，因此，为维护护法律的的公平和和公正，同时，也为了了尊重合合同的意意思自治治原则，世界各各国法院院对诸如如上述规规定都采采取狭义义解释以以维护公公平、限限制过分分的不公公正，并并要求招招标人行行使权利利应以维维护公共共利益、保证平平等竞争争为原则则。(二二)如果果招标人人擅自改改变已发发出的招招标文件件，应赔赔偿由此此而给投投标人造造成的损损失。在在招标的的有效期期间内，

8、可能会会发生原原来意想想不到的的使招标标人无法法继续履履行招标标或无能能力继续续招标的的情况，这时，应允许许招标人人改变(包括澄澄清、补补充、修修改和撤撤回)已已发出的的招标文文件，具具体包括括以下含含义：1.招标人人对已发发出的招招标文件件进行澄澄清或者者修改的的，应当当在招标标文件要要求提交交投标文文件截止止时间至至少十五五日前、以书面面形式通通知所有有招标文文件收受受人;2.招标人人擅自改改变已发发出的招招标文件件，已投投递标书书的投递递人有权权起诉到到法院或或者向仲仲裁机构构申请仲仲裁，要要求招标标人继续续进行招招标;3.招标人人符合法法定的条条件.在在开标前前改变招招标文件件的、应应

9、退还所所有已投投递标书书的投标标人购买买招标文文件的费费用及其其他有关关费用.或允许许已经投投标的人人重新修修改标书书，并支支付因此此而使投投标人多多支出的的费用;4.招标文文件要求求投标人人提交投投标保证证金的(笔者认认为，投投标保证证金的法法律性质质应属定定金)，那么，招标人人在开标标后撤回回招标的的，除应应退还投投标人的的有关费费用外，还应双双倍返还还所有投投标人的的投标保保证金;5.已确定定了中标标人的，双方应应在一定定的时间间内签订订承包合合同，借借故拒绝绝签订合合同的招招标人，应当依依法承担担法律责责任包括括赔偿由由此而给给中标人人造成的的经济损损失;6.开标后后，不论论出现何何种

10、情况况，绝不不允许招招标人再再修改招招标文件件的内容容，否则则，应赔赔偿由此此而给所所有投标标人造成成的经济济损失。但是是，在下下列情形形下，招招标人不不再受招招标行为为的约束束：(11)在招招标的有有效期内内，无任任何人响响应;(2)招招标工作作结束，招标人人已选定定合格的的中标人人并与其其签订了了合同;(3)招标人人终止，如死亡亡、解散散、被撤撤销或者者宣告破破产等。此外外，招标标人不得得擅自否否决所有有的投标标。依我我国招招标投标标法第第42条条规定，否决所所有投标标的决定定应由评评标委员员会依据据招标文文件的规规定作出出，以保保证否决决所有投投标行为为的合法法性、公公正性。招标人人不得

11、干干预评标标委员会会的工作作。根据据我国法法律的到到达主义义原则，招标生生效时间间应从投投标人收收到或者者购买到到招标文文件时起起算。招招标生效效后至投投标截止止日期止止，是招招标的有有效期。这个期期间不得得少于220日。二、建设工工程投标标的法律律约束力力建设设工程投投标是指指投标人人通过招招标人的的资格审审查，取取得投标标资格后后，对招招标文件件进行分分析研究究。进行行适当的的现场调调查和勘勘察，获获取工程程业主和和竞争对对手一定定的信息息后，以以招标文文件为基基础，根根据工程程定额、成本价价格和费费用指标标计算、确定招招标工程程总造价价，制作作投标文文件并在在规定的的时间内内送交招招标人

12、，以订立立合同为为目的的的意思表表示。建建设工程程投标的的法律性性质属要要约。建设设工程投投标的法法律约束束力是指指投标人人投标后后，是否否有权修修改或撤撤回投标标以及是是否有权权对同一一招标作作第二次次或更多多的投标标。实行行招标的的原则是是鼓励竞竞争、防防止垄断断，因此此，从原原则上讲讲，投标标是在不不知道招招标人标标底的情情况下进进行的，各个投投标人相相互之间间展开激激烈竞争争，互不不知道对对方的投投标报价价，且秘秘密报送送标书，如果公公开投标标人的报报价或允允许投标标人作二二次以上上的报价价，就很很难实现现通过竞竞争获取取最优报报价的目目的。因因此，投投标是一一次性的的，同一一投标人人

13、不能能就同一一招标进进行二次次以上的的投标，各投标标人之间间的投标标效力各各自独立立，不相相互代替替，每一一投标人人对自己己的投标标报价负负责，在在投标书书发出后后的招标标有效期期间内，投标人人不得随随意修改改投标内内容或撤撤回投标标，这是是基本原原则。投标标虽是签签订合同同的意思思表示行行为，但但它毕竟竟还不是是合同。在实践践中，也也允许投投标人在在一定条条件下补补充、修修改或撤撤回投标标书。建设工工程招标标投标暂暂行规定定第225条规规定：“确定中中标企业业后，双双方应在在一个月月内签订订承包合合同。借借故拒绝绝签订合合同的招招标或中中标企业业，要赔赔偿由此此而给对对方造成成的经济济损失”

14、。机机电设备备招标管管理办法法第332条、第344条、第第49条条规定：“投标标截止日日期前，招标机机构允许许对已提提交的投投标文件件进行补补充和修修改，但但须由投投标方授授权代表表签字后后方为有有效。投投标截止止时间后后，投标标文件密密封保存存，不得得修改。”“投投标方在在开标后后要求撤撤销投标标，须以以书面形形式提出出理由，并向招招标机构构交纳服服务费。其费用用为投标标设备备总金额额的1%。”“中标厂厂商未按按规定的的时间、地点与与委托方方签订合合同，按按中标设设备金额额的2%支付违违约金，其中115%付付给需方方，0.5%付付给招标标机构。”招招标投标标法第第29条条、第445条、第59

15、9条。第第60条条规定：“投标标人在招招标文件件要求提提交投标标文件的的截止时时间前，可以补补充、修修改或者者撤回已已提交的的投标文文件，并并书面通通知招标标人。补补充、修修改的内内容为投投标文件件的组成成部分。”“才才标通知知书对招招标人和和中标人人具有法法律约束束力。中标标人放弃弃中标项项目的，应当依依法承担担法律责责任。”“招标标人与中中标人不不按照招招标文件件和中标标人的投投标文件件订立合合同的，或者招招标人、中标人人订立背背离合同同实质性性内容的的协议的的，责令令改正;可以处处中标项项目金额额千分之之五以上上千分之之十以内内的罚款款。”“中标人人不履行行与招标标人订立立的合同同的，履

16、履约保证证金不予予退还，给招标标人造成成的损失失超过履履约保证证金数额额的，还还应当对对超过部部分予以以赔偿;没有提提交履约约保证金金的，应应当对招招标人的的损失承承担赔偿偿责任。”可见见，在一一定条件件下，可可以允许许投标人人补充、修改或或撤回投投标，并并承担相相应的法法律责任任。具体体包括以以下含义义：1.补充、修改或或者撤回回投标的的请求应应在投标标截止日日期前向向招标人人提出，开标后后，所有有修改投投标文件件的行为为无效;2.投标内内容的补补充、修修改或撤撤回应以以书面进进行，而而且须经经投标方方授权代代表签字字，否则则无效;3.投标方方在开标标后要求求撤回投投标，必必须提出出充分而而

17、且详细细的书面面理由，例如投投标人确确实无力力承担该该项目、投标人人主体资资格消失失、投标标人宣告告破产、投标人人若中标标履约将将给其带带来巨大大的财产产损失等等。当然然，不能能依据上上述理由由而请求求减轻或或免除其其由于撤撤回投标标应承担担的民事事责任，更不能能据此而而拒绝承承担应负负的民事事责任;4.投标人人中标之之后，不不得借故故拒绝签签订合同同，否则则要依法法承担法法律责任任，主要要是赔偿偿对方的的经济损损失。投标标的法律律约束力力生效时时间取决决于投标标书的送送达时间间。建建设工程程招标投投标暂行行规定第166条规定定：“参参加投标标的企业业，应按按照招标标通知规规定的时时间报送送申请书书”，招标投投标法第288条规定定：“投投标人应应当在招招标文件件要求提提交投标标文件的的截止时时间前，将投标标文件送送达投标标地点”，这里里的送达达时间有有两种情情况，一一种是投投标人派派专人送送达投标标申请书书