司法考试民法精华背诵版

1、- -司法考试民法精华背诵版第一节 法律事实体系 一、法律事实与非法律事实一法律事实与非法律事实的区分图 11.自愿与他人发生性关系的不能主“ 青春缺失费,因欺诈 胁迫发生性关系的可以以“ 性自主打算权受到侵害为由主 损害赔偿；2.关于结婚的彩礼,适用婚姻法说明二第十条的规定,即当事人恳求返仍依据习俗给付的彩礼的,假如查明属于以 下情形,人民法院应当予以支持：一双方未办理结婚登记手续的；二双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；三婚前给付并导致给付人生活困难的；前款第二 、三项的规定,应当以双方离婚为条 件；3.单独以违反婚姻法第四条所规定的“ 夫妻忠实义务起 诉的,不被法院受理,这意味着,以下

2、四种情形下的诉讼请 求不能获得法院的支持：谈恋爱期间以对方违反“ 忠实义务起诉婚姻期间,不主离婚,单独以对方违反“ 忠实义务起- . word.zl- -诉 婚姻期间, 主离婚, 要求对方承当婚姻法 46 条的赔偿 责任,但对方并没有“ 重婚或者“ 有配偶者与他人同居的法定情形 双方都违反忠实义务, 并提起婚姻法 46 条的赔偿恳求 这意味着,假如以对方违反忠实义务提起损害赔偿的,须满意以下三个条件：严峻违反忠实义务满意“ 重婚或者“ 有配偶者与他 人同居的法定情形 无过错方起诉过错方 在提起离婚诉讼的同时提起 4.违反公序良俗的合同无效,如租赁女友,商定分手后 不得再嫁他人等；二好意施惠关系

3、好意施惠关系, 指当事人之间无意设定法律上的权益义务 关系,而由当事人一方基于良 好的道德风气实施的使另一方受恩惠的关系；其旨在增进情 谊的行为；1.请客吃饭为好意施惠,劝酒过度构成侵权；无偿指路为好意施惠, 有偿带路转为合同关系；公交让座为好意施惠,- . word.zl- -因让座发生争执致人损害构成侵权2.共饮者需承当责任的四种情形：1、明知醉酒人不能喝酒； 2、强迫性劝酒；3、酒后驾车、洗澡、猛烈运动未加以 劝阻； 4、未将醉酒者平安送达；3.免费搭车为好意施惠关系,如途中发生交通事故致乘客受伤不能适用合同法,只能主侵权责任,其归责原那么为 过错责任,如事先商定“ 轻过失免责无效；4.

4、在助人为乐中,假如从前行为引发危急,须尽到防平 安的留意义务,否那么,那么有过错；如发生损害,须承当侵权责任；如甲乙二人是楼上楼下的邻居,甲把钥匙落在 家中,因小孩在家无人照看,恳求乙供应帮忙,乙找来一根 粗绳从乙家窗口把甲吊至阳台,未料绳断人亡；二、法律事实体系1.法律事实产生法律关系,法律关系的容为权益,权益 对应着义务,义务的违反产生责任；这是民法初学者必 须把握的一条根本线索；2.法律关系包括权益义务,权益义务是可以被强制的；好意施惠关系不包括权益义务,是不行以被强制的；好意施惠关系的常见类型包括：请客吃饭、无偿领路、免费搭车、公交让座、受托购物；3.民事法律事实简称法律事实,是符合民

5、事规,能够引- . word.zl- -起民事法律关系发生、变更、毁灭的客观现象；依据事实是 否与人的意志有关,将其分为大事和行为两大类；4.行为与大事的区分在于是否受到人的意志的影响与左 右；表意行为与事实行为的区分在于是否含有意思表示权 利意图；这里的权益意图必需是设立、变更和毁灭民事权 利义务的意图主、确认、爱护、宣示、损害民事权益的意 图不构成意思表示 ；5.设立权益从无到有；变更权益从今到彼；消 灭权益从有到无；5.以下不属于表意行为：催告、债权让与通知、要约的 拒绝、承诺迟到通知、先占、创作；以下属于大事 :诞生、死 亡、时效期间的经过、罢工；6.表意行为的特点在于必需包含意思表示

6、,意思表示是 一种权益意图的外在表达；单方承诺、遗赠、合同、合伙协 议等均为表意行为；7.表意行为又称民事行为,依据法律对其权益意图的评 价区分为合法表意行为 民法法律行为 和非法民事行为 有 瑕疵的民事行为 ,后者详细包括无效、可撤销和效力待定 三种情形；8.表意行为与事实行为区分在于,表意行为包含权益意 图,法律后果取决于法律对该权益意图的评判；事实行为 不 包含权益意图,法律后果取决于法律的直接规定- . word.zl- -9.因暴雨 B 家池塘的鱼进入C 家的池塘而且无法区分产生何种法律关系？答：添附中的混合,产生物权变动与不当得利返仍 C 取得鱼的全部权,同时向B 返仍不当得利 ；

7、假如没有人为因素,例如鱼自己跳过去属于大事；假如有人 为因素比方 C 抓起 B 的鱼扔到自己的鱼塘属于事实行为；其次节、意思表示与表意行为一、意思表示一意思表示的要件之一：容成效意思、权益意图1.意思表示的要件有三：容成效意思、权益意图、表 示明示和默示以及表示意识；2.这里的“ 权益意图详细指设立、变更、毁灭民事权 利义务的意图,不包括主、宣示、确认、损害和爱护权益的 意图3.承诺迟到通知、债权让与通知、催告和拒绝要约不是 意思表示二意思表示的要件之二：形式明示与默示1.明示方式；明示是使用直接语汇实施的表示行为,具 体包括口头、书面和肢体语言如招手打车三种方式,书- . word.zl-

8、-面形式又分一般书面形式和公证、登记等特殊书面形式；2.默示方式；默示是以行为人的某种作为或不作为实施 的表示行为,需要经过推理才能懂得当事人的意思；依据 .民通看法 .第 66 条的规定,不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有商定的情形下,才可以视为意思表示.3.关于作为的意思表示,特殊强调买卖合同司法说明第 四十一条的规定：买卖合同司法说明第四十一条试用买卖的买受人在试用期已经支付一局部价款的,人民法院应当认定买受人同 意购置,但合同另有商定的除外；在试用期,买受人对标的物实施了出卖、出租、设定担 保物权等非试用行为的,人民法院应当认定买受人同意购 置；4.法律规定的不作为的意思表示

9、的包括六种情形,分别 是：限双行为,经催告,法定代理人未作表示视为拒 绝追认 ；无权代理,经催告,被代理人未作表示视为 拒绝追认 ；试用买卖合同,试用期届满,买受人对是否购置标的物未作表示的视为同意购置 租赁期间届满,承租人连续使用租赁物,出租人没有提出异议的租赁合同连续有效 继承开场后,继承人的缄默视为承担继承 ；继承开场后,受遗赠人的缄默视为舍弃受遗赠；- . word.zl- -三意思表示的要件之三：意味着什么；表示意识 知道自己的行为1.表示意识解决的问题是,当事人在没有成效意思的情 况下作出了一个表示行为,但这个行为在别人看来是有法律 意义权益意图、成效意思的；这个时候,我们可以说,

10、当事人欠缺表示意识,无意受到自己意思的拘谨,进而来否 认意思表示的存在,进而免于产生法律后果；2.归纳总结：意思表示的概念概括起来就是,第一,心 有成效意思,期望设立、变更、毁灭民事权益；其次,通过 明示或者默示的表示行为让外部知晓；第三,自己知道自己 的这种表示行为意味着相应的成效意思；四意思表示与行为才能制度图 61.不满十周岁的未成年人和不能识别自己行为的精神病人是无民事行为才能人,十周岁以上的未成年人是限制民事行为才能人,十八周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为才能, 可以独立进展民事活动,是完全民事行为才能人；十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为主 要生活来源的,视

11、为完全民事行为才能人；2.行为才能制度仅仅适用于表意行为,不适用于事实行 为,因此,未成年人可以因创作而取得著作权,因先占取得 全部权,因加工取得全部权,因无因治理取得必要费用恳求- . word.zl- -权；3.完全行为才能人所从事的民事行为有效精确地说,是不因行为才能瑕疵而无效,下同；限制行为才能人所从事的行为才能围之的民事行为有效,限制行为才能人和无行为 才能人所从事的纯获利益的民事行为承担嘉奖、酬劳、赠 与等有效；4.这里的纯获利益指的是法律上而非经济上的纯获利益,亦即不能负担法律上的义务和对价,哪怕这种对价极其微 小；比方,把一套价值上万的邮票以一百元的价格卖给无行 为才能人的合同

12、是无效的；4.在排除纯获利益和行为才能围之的表意行为之后,无行 为才能人所从事的单方行为无效,限制行为才能人所从事的超越才能围的单方行为无效,无行为才能人所从事的合同行为无效, 限制行为才能人所从事的超越才能围的合同行为效 力待定； 无单无效、无双无效、限单无效、限双待定；二、表意行为民事行为1.民事行为即表意行为,民事行为的成立要件有三要素,即主体、意思表示和标的；民事行为依据是否符合生效要件 的要求,可以分为合法的民事行为和非法的民事行为,合法 的民事行为就是民事法律行为；- . word.zl- -2.民事行为的生效要件包括主体有行为才能、意思表示真 实、标的合法满意全部三项要件者,该民

13、事行为生效,当事人在意思表示中所追求的权益意图得到法律的认可；如 上述三项要件有一项或者几项不达标,那么为非法民事行 为,详细包括无效、可撤销和效力待定三种情形；3.单方行为只有一个意思表示,详细包括单方承诺、形 成权的行使、抛弃、代理权的授予等；双方行为为两个意思 表示的对立统一,主要是合同；共同行为那么是两个或者多 个意思表示的完全一样,包括合伙、法人合并、公司章程 4.赠与包括死因赠与为双方行为单务合同,遗嘱 和遗赠为单方行为；5.某演员将其演出收入捐赠给慈善机构的行为；是双方 行为赠与合同 ；捐助设立基金会财团法人的行为那 么为单方行为；6.单方承诺只能给自己创设义务,如假一罚十、设立

14、幸运奖等；依据 悬赏广告属于单方承诺；不能给自己创设权益,2022 年真题答案的观点,7.意思表示,依其是否以向相对人实施为要件,划分为 有相对人的表示与无相对人的表示；前者如要约与承诺、债务免除、合同解除、授予代理权等,后者如遗嘱、抛弃、财 团法人的捐助等；有相对人的意思表示的生效一般适用“ 到 达主义,即该意思表示以到达相对人时生效；无相对人的- . word.zl- -意思表示自完成时生效；双方行为必有相对人,单方行为那 么可能有相对人,可能没有；8.身份行为如监护、收养、婚姻不适用合同法,身份行 为亦不得附条件；9.实践合同包括保管、定金、自然人借贷,使用借贷在学理上也被认为是实践合同

15、赠与合同和质押合同是诺 成合同,无需交付合同即可成立；10.保管合同交付成立, 成立刻生效； 定金合同书面成立,交付生效；自然人借贷合同合意成立,交付生效；11.要式行为包括法定要式和商定要式两种；要式行为如 未完成特定形式,该行为不成立,但法律另有规定的除外；如合同法第 36 条规定, 法律、行政法规规定或者当事人商定采纳书面形式订立合同,当事人末采纳书面形式但一方已经 履行主要义务,对方承担的,该合同成立；12.自然人借贷为双方行为合同,也是单务、不要式、实践合同,附有利息的为有偿单务合同,不附利息的是无偿 单务合同；13.单务合同和单方行为不是同一概念,单务合同为双方行为而非单方行为；反

16、之,双务合同那么双方行为；14.表意行为不等于意思表示,思表示；但是表意行为必需包括意单方诺成表意行为只需一项意思表示即可成立表意- . word.zl- -行为；此时,意思表示和表意行为的区分没有意义；即在单方诺成表意行为,意思表示即表意行为；在双方或者多方表意行为,必需由两个或多个意思表示才能成立表意行为；它和单方表意行为的最大区分在于,仅当事人一方的意思表示尚缺乏以发以当事人预期的法律 后果；双方表意行为需要两个意思表示的合意；多方意思表 示那么需要多个意思表示的表达要约是一个意思表示,但 不能构成单方表意行为在实践表意行为,能成立表意行为；在要式表意行为,能成立表意行为；于意思表示之外

17、仍须有物之交付方于意思表示之外仍须有法定形式方三、表意行为体系图 81.表意行为的效力瑕疵、爱护对象及法律后果如下：1意思表示瑕疵爱护相对人利益已经生效,可以被撤销2欠缺第三人追认爱护行为才能欠缺者利益或 者第三人利益效力待定3标的爱护国家利益、行为才能欠缺者的利益自始、确定、当然无效- . word.zl- -一无效1.确定无效的含义 2.类型：自始、确定、当然无效1一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利 益；2恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益；3以合法形式掩盖非法目的；4损害社会公共利益公序良俗的判定：5违反法律、行政法规的强制性规定；6无单、限单、无双无效 3.局部无效 合同局

18、部无效,不影响其他局部效力的,其他局部仍旧 有效；1租赁期限不得超过二十年；超过二十年的,超过 局部无效2无效格式条款与不当免责条款合同法 40、53 条3超过 20%的定金不具有定金罚那么的效力4超过银行利率四倍以上的利息无效四倍以有效4.法律后果：不当得利返仍与缔约过失责任合同法 58 条5.难点 效力性强制性规定与取缔性强制性规定治理性之分- . word.zl- -效力性规定：既否认行为本身的效力公法打击,也否认行为的后果私法打击取缔性规定：只否认行为本身的效力公法打击,不否认行为的后果私法爱护以下行为因标的物而无效：毒品买卖、军火买卖、人口买卖、卖淫嫖娼以下行为因标的物流通受限而无效

19、：买卖村民自建房、小产权房、经济适用房、企业之间的资金拆借、划拨土地使用权的转让最终一个可补正3以下行为违反为标的物质量而设的强制性规定而无效无预售许可证明的商品房预售合同 无资质而签订的建立工程合同事后可补正无资质借用他人名义签订的建立工程合同未经招投标程序的建立工程合同无工程规划许可建立的房屋的租赁合同可补正4以下四个市场准入限制对法律行为的标的没有影响,故合同有效：黄牛票贩、无证导游、无证商贩、无证司机5以下四个特殊主体的行为限制对法律行为的标的没有影响,故合同有效：公务员经商、律所两所执业、公司对外担保、证券从业人员证券交易- . word.zl- -6以下四个特殊行为的限制对法律行为

20、的标的没有影响,故合同有效：未备案登记的房屋出租、向关系人发放信用贷款、没有产权证的房屋出卖、违反时间地点限制的经营性行为如军事禁区不得摆摊、KTV 禁止在凌晨两点以后营业7当强制性规定的法律价值高于契约自由时,该合同无效,如：学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人违者合同无效；中国单位或者个人向外国人、外国企业或者外国其他组织转让专利申请权或者专利权的,应当依照有关法律、行政法规的规定办理手续违者合同无效 ；二可撤销、可变更1.前提：两个意思表示 一个意思表示2.概念懂得1欺诈：欺诈的成心 思表示2胁迫：胁迫的成心 实的意思表示既不能是事实行为,也不能是+ 欺诈行为

21、 + 上当的结果错误意+ 胁迫行为 + 被迫的结果不真如何与正常的交易区分？虽有要挟但相对人的意思 表示是真实的- . word.zl- -如何与欺诈区分？欺诈使人自愿上当,胁迫让人被迫做出不真实的意思表示如何与乘人之危区分？胁迫的危难是胁迫人造成的,乘人之危的危难是客观产生的3乘人之危：客观危难+ 不法利益 + 主动迫使4重大误会仅限于容错误：行为人因对行为的性质. 对方当事人 . 标的物的品种 . 质量 . 规格和数量等的错误熟悉 ,使行为的后果与自己的意思相悖 的,可以认定为重大误会 .,并造成较大缺失5显失公正：客观要件违反公正+ 主观要件优 势、经受3.撤销权四个要点1先生效然后被撤

22、销2留意起诉主体的区分：欺诈、胁迫和乘人之危的撤销权人为受损害方；重大误会和显失公正的撤销权人为合同双方当事人； 留意：当事人恳求变更的,人民法院或者 仲裁机构不得撤销 ；3 权益行使方式起诉、仲裁4除斥期间 1 年 合同法 55：自知道或者应当知道撤销事由之日起一年,另,具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为舍弃撤销权的,撤销权消 灭- . word.zl- -三效力待定“ 狭义无权代理和“ 限制行为才能人超越才能围的合 同行为中的四项权益：1被代理人或者法定代理人有追认权与拒绝追认权追认的意思表示自到达相对人时生效,合同自订立时起生 效；2“ 相对人在对方追认之前有催告权

23、和撤销权；相对人可以催告对方在1 个月予以追认对方未作答复的,视为否认；善意相对人可以在对方追认之前以“ 通知方式 行使撤销权；第三节、法律关系体系 1.民事主体包括自然人、法人和其他组织,其他组织包括个人合伙无法人资格、合伙企业无法人资格、个人独资企业无法人资格 、中外合资经营企业 有法人资格 、中外合作经营企业满意中国法人条件者有法人资格和外 商独资企业满意中国法人条件者有法人资格；2.自然人享有完整的人身权和身份权,法人享有财产权 和有限的人格权名誉权、荣誉权和名称权,法人不享有 身份权；3.民事法律关系的客体包括物、行为、聪明成果和人身利益；物权的客体原那么上是物,例外的情形, 仍包括

24、自然力、权益和虚拟财产；债权的客体是行为,包括作为和不作为；- . word.zl- -4.以权益作为物权客体的物权类型包括：权益质权和在 土地使用权建立用地使用权和四荒土地承包经营权上设 立的抵押权和地役权等；5.一本正式出版的作品上可以包括四项权益：作者的著 作权、的专有出、读者的全部权和作者的债权人的权益质押 权以著作财产权出质6.自然人的权益才能始于诞生,最终死亡,人人公平,人人完全,不得抛弃,不得转让；7.行为才能与权益才能的取得并非同步,而是有其特有 的判定标准,详细包括两项,即年龄标准和精神状况标准；权益才能只有在死亡时才丢失,而行为才能那么可能随着自 然人精神状况的变化而变化；

25、8.法人的权益才能：始于设立登记,最终注销登记；同 一个法人的权益才能和行为才能完全一样；不同的法人,行 为才能不同 9 公司股东以出资额为限对公司债务承当有限责任；公 司那么以其全部财产对公司债务承当无限责任；个人独资企 业的出资人以个人财产对个人独资企业债务承当无限责任；合伙企业的合伙人那么以个人财产对合伙企业的债务承当 无限连带责任；10. 公司法修正案的六个变化和四个不变；这六个变化是 注册资本不再要求最低限额- . word.zl- -不再要求出资期限不再法定验资不再要求货币出资 比例股东出资额不再要求登记营业执照不再记载实收 资本；这四个不变是：注册资本照旧存在；自然人的、劳务、商

26、誉照旧不行出资；一人公司照旧“ 一子绝58 条；募集设立仍旧要收资本因而例外地有验资要求11.货币在物权法上的特殊之处为占有即全部,在债权法 上的特殊之处为,货币之债只 发生履行迟延,不发生履行不能；有价证券主要类型包括：票据本票、汇票和支票、债券、股票、仓单、提单；凭证证券无价证券那么包括：借条、收据、火车票、电影 票；12.除斥期间的客体是形成权；诉讼时效的客体是债权请求权；除斥期间届满,实体权益毁灭；诉讼时效届满,债务 人产生时效抗辩权,但债权人的实体债权并不毁灭；除斥期 间是不变期间,期间经过不能中断、中止、延长；诉讼时效 是可变期间,期间可因中止、中断或延长而得延展；第四节：权益分类

27、体系一依容而划分图 161.胎儿没有权益才能, 但胎儿的继承利益受到法律爱护；死者没有权益才能,但死者的人格利益、肖像、荣誉、名 誉、隐私受到法律爱护；占有不是权益,但是占有这一事- . word.zl- -实受法律爱护；2.亲权、亲属权和配偶权在五个方面的容一样,但顺位 有先后,亲权和配偶权为第一顺位,亲属权居于其次顺位；这五个方面是：法定抚养义务、监护人资格、精神损害赔偿 的提起、遗产继承和宣告死亡的资格；3.一般人格权,指自然人享有的概括人格公平、人格独 立、人格自由、人格尊严全部容的一般人格利益,并由此产 生和规定详细人格权的根本权益；一般人格权专属于自然 人,法人、其他组织不享有一般

28、人格权；一般人格权受到侵 害,可以主精神损害赔偿；4.名誉权是一种社会评判,可好可坏,人兼有之；荣誉 权是一种组织评判,肯定正面,人或有之；5.说真话当事人不情愿被公开的事实侵害隐私权,说假话羞辱诽谤侵害名誉权；6.用益物权原那么上是主权益,唯独的例外是地役权,地役权是从权益,附属于供役地的土地使用权；全部的担保 物权都是从权益,附属于其所担保的主债权；7.我国现行四种用益物权的客体均为不动产土地；抵 押权的客体包括动产和不动产,质权的客体限于动产,此外 仍有权益质押；留置权的客体那么仅仅限于动产；8.除地役权之外,其他的用益物权需要占有标的物；除 抵押权外,其他的担保物权也需要占有标的物；-

29、 . word.zl- -二以作用方式而划分图 151.恳求权和支配权的关键区分在于,恳求权需要通过借助他人意志来实现自己的权益,而支配权那么仅仅依靠权益人自己的意志就可以实现支配权所包含的利益；2.恳求权包括物权恳求权、债权恳求权、占有爱护恳求 权、人身权上恳求权和学问产权恳求权五种；支配权那么包 括物权、学问产权和人身权；债权恳求权适用诉讼时效,形 成权适用除斥期间,物权恳求权原那么上没有时间限制例 外的情形将在系统强化阶段讲解3.支配权仅仅对应不作为义务；也包括不作为义务恳求权既包括作为义务,4.债权和恳求权不是同一概念,二者的交集为债权恳求 权；并非全部的恳求权都是基于根底权益受侵害而

30、发生如 合同履行恳求权 ；5. 抗辩权是能够阻挡恳求权效力的权益,包括合同履行抗辩权适用于同一双务合同、诉讼时效抗辩权适用于债权恳求权、先诉抗辩权适用于一般保证；其中,诉讼 时效抗辩权为永久性抗辩权,其他二者为一时性抗辩权；6.形成权仅以表意行为行使；支配权既可以以事实行为 行使,也可以以表意行为行使；7.抗辩权民法上的抗辩权与事实抗辩诉讼法上的抗 辩之区分：前者是在主一个主观的权益,以抗辩权对抗一- . word.zl- -个有效的恳求权,例如诉讼时效抗辩；后者那么是主一个客观的事实,以该事实否认对方的恳求权,如权益不发生的抗辩或者权益毁灭的抗辩；8. 常见的从权益包括担保物权、地役权、 保证债权、 利息债权、 违约金债权, 主权益不转让, 从权益不得单独转让；9. 并非全部的人身权都是专属性的权益,例如企业名称 权为法人人格权,但可以转让；并非全部的财产权都是非专 属性的权益,例如专属于债务人的债权或者专属于国家的财 产全部权；10.物权恳求权与侵权损害赔偿