商法(第版)第十三章公司的合并与解散课件

1、商法(第版)第十三章公司的合并与解散商法(第版)第十三章公司的合并与解散公司合并分为吸收合并和新设合并，公司分立分为新设分立和派生分立。合并与分立均与公司、股东、债权人、公司管理人员及职员关系重大，必须依照法定程序进行。各国公司法均确立了多种公司形态，但公司在发展的过程中，往往需要变更其原有形式，因此分立又规定了公司的组织变更制度，使公司无须中断营业和法人人格，通过履行一系列法定程序达到变更公司形式的目的。我国公司法也完全确认了这一为各国公司法普遍采用的制度，使两种公司形态可以相互转换。公司解散分为自愿解散和被迫解散，除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均须经过严格的清算程序。 本章导

2、语2公司合并分为吸收合并和新设合并，公司分立分为新设分立和派生分章节目录第一节 公司的合并与分立第二节 公司的解散与清算3章节目录5第一节公司的合并与分立46一、公司的合并（一）公司合并概述 1.公司合并的概念 公司合并，是指由两个或两个以上的公司依法达成合意，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。 2.公司合并的法定方式 有两种方式：吸收合并和新设合并。 吸收合并即一个公司吸收其他公司为，被吸收的公 司解散。 新设合并即两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。 5一、公司的合并（一）公司合并概述73. 公司合并的特点(1)除在吸收合并中吸收公司存续外，其他公司均归于消灭。(2)

3、合并后消灭的公司的股东自然成为合并后存续公司或新设公司的股东。(3)因合并而消灭的公司的资产及债权债务，一并转移至合并后存在的公司或新设的公司，无须经过清算程序。(4)合并是参与合并的公司之间的契约行为，不是股东之间的契约行为。 63. 公司合并的特点8（二）公司合并的程序签订合并协议编制资产负债表及财产清单办理合并登记通知或公告债权人作出合并决议7（二）公司合并的程序签订合并协议编制资产负债表及财产清单办理（三）公司合并的效力公司的消灭、变更和新设权利义务的概括移转股东资格的当然承继8（三）公司合并的效力10二、公司的分立（一）公司分立概述公司的分立是指一个公司依法定程序分为两个或两个以上公

4、司的法律行为。公司分立分为：新设分立和派生分立。新设分立又称分解分立，是指将一个公司的资产进行分割，然后分别设立两个或两个以上的公司，原公司因此而消灭。派生分立，又称分解分立或分拆分立，是指在不消灭原公司的基础上，将原公司资产分出一部分或若干部分而再成立一个或数个公司的行为。9二、公司的分立（一）公司分立概述11（二）公司分立的程序股东会决议通知和公告债权人编制资产负债表及财产清单申请登记 10（二）公司分立的程序股东会决议通知和公告债权人编制资产负债表（三）公司分立的效力公司分立引起公司的变更、解散和新设。对进行分立的公司本身而言，分立可能导致其解散或资本和股东的变更。对于股东而言，分立引起

5、其与原公司关系及其股权的数量和结构等的变化。对债权人而言，分立引起债务人主体的变化。公司分立涉及到债务的清偿，按照我国公司法第177条的规定，公司分立前债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。11（三）公司分立的效力13三、公司组织的变更（一）公司组织变更概述公司组织变更的概念 是指不中断公司的法人资格而将公司由一种法定形态变为另一种法定形态的行为。 2. 公司组织变更的意义 有利于投资者迅速、经济地改变公司形态，使公司无须中断营业和法人人格，通过履行一系列法定程序达到变更公司形式的目的。12三、公司组织的变更（一）公司组织变更概述14

6、（二）公司组织 变更的程序拟订变更办法通过变更决议编制资产负债表和财产目录向债权人进行通知和公告申请办理登记手续13（二）公司组织拟订变更办法通过变更决议编制资产负债表和财产目（三）公司组织变更的条件变更后的公司应当具备法定条件。变更程序必须按照公司法关于设立有限责任公司和股份有限公司的程序办理。有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。14（三）公司组织变更的条件16第二节公司的解散与清算1517一、公司的解散（一）公司解散概述公司解散的概念 是指

7、公司因法律或章程规定的解散事由出现而停止营业活动并逐渐终止其法人资格的行为，它是公司主体资格消灭的必经程序。 2. 解散后存续公司的性质（1）人格消灭说（2）清算公司说（3）拟制说（4）同一人格说16一、公司的解散（一）公司解散概述18（二）公司解散的原因公司自愿解散的原因（1）公司存续期间届满或章程规定的其他事由发生（2）公司权力机关决定解散（3）因公司合并、分立而解散公司被迫解散的原因（1）法院判决解散（2）主管机关命令解散（3）公司破产17（二）公司解散的原因19（三）公司解散的登记和效力公司解散的登记 公司解散时，除因破产和合并、分立而解散外，应在法定期限内向公司所在地登记机关办理解散

8、登记。经核准登记后，还应在公司所在地公告。 解散登记的目的在于使有关利害关系人知悉公司解散的事实，从而免受不可预见的损害，以保护社会交易的安全。 公司解散的效力 首先，公司一经解散，其权利能力便受到限制，除为了清算的必要外，公司不得进行任何业务活动，不得处理公司的财产。 其次，公司原来的代表机关和业务执行机关（董事会、经理等）均丧失其地位和职权，不得代表公司行使职权，其地位由清算组织取代。但是，公司的股东会和监事会仍然存在，必要时，可以行使法律或章程规定的职权。 18（三）公司解散的登记和效力20二、公司的清算（一）公司清算的意义 保护股东和债权人的利益，依法将其资产向股东和债权人进行分配，终

9、结其现存的全部法律关系。 （二）公司清算的种类破产清算和非破产清算任意清算和法定清算普通清算和特别清算19二、公司的清算（一）公司清算的意义21（三）清算中公司的机关公司解散后至办理注销登记之前这段期间，公司虽解散，但在清算目的范围内，法人资格继续存在。公司一经解散，公司董事、经理的地位和职权便随之消灭，改由清算组接管公司的财产和事务。在普通清算时，公司的董事一般担任清算人。清算期间公司股东会和监事会仍然存在，可以行使原有的职权，但以清算事务为限。公司在清算期间开展与清算无关的经营性活动的，由公司登记机关予以警告，没收非法所得。20（三）清算中公司的机关22 （四）清算人清算人的选任 清算人是

10、公司解散后负责处理清算事务之人，一般为自然人，其与解散中公司之间的关系，按照公司法的规定应为公司的负责人，在清算目的范围内代表公司、处理公司事务，依照公司法的规定行使职权，承担相应的义务和责任。 清算人的产生方式主要有三种：一是由法律规定；二是由股东选任；三是由法院指定。2. 清算人的解任 一是股东会解任。二是法院依利害关系人申请将清算人解任。21 （四）清算人233清算人的职权（1）清理公司财产，编制资产负债表和财产清单。（2）通知或者公告债权人。（3）处理与清算有关的公司未了结的业务。（4）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款。（5）清理债权、债务。（6）处理公司清偿债务后的剩余财产。（7

11、）代表公司参与民事诉讼。（8）申请宣告破产。223清算人的职权244.清算人的义务清算人作为清算中公司的机关，其履行职务必须遵守法律、法规和公司章程的规定及股东会的决议。清算人对公司负有忠实和勤勉的义务，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。5.清算人的责任清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。234.清算人的义务25（五）清算程序组织清算组。我国公司法要求在公司解散后15日内成立清算组。公告和通知债权人，催报债权。这是为了保护债权的利益所规定的强制措施。清理公司财产、编制资产负债表和财产

12、清单，然后制定清算方案，并报股东会或者人民法院确认。收取债权，清偿债务。分配剩余财产。公司财产在清偿公司债务后为剩余财产，按照股东的出资比例或持股比例分配给公司股东。清算完结。24（五）清算程序26本章思考题1分析公司合并与分立程序的本质差异及其原因。2试述公司组织变更的条件。3试述清算人的职权。4中万股份有限公司（以下简称中万公司）由于市场情况发生重大变化，经股东大会决议解散公司。股东大会选任公司董事甲、乙、丙、丁、戊五人组成了清算组。清算组组成后10日内将公司解散事项分别通知了公司债权人并在报纸上进行了公告，规定对自公告之日起3个月内未向公司申报债权者，将不负清偿责任。晨光公司是中万公司多

13、年的贸易伙伴，中万公司决定解散而开始清算时，尚欠晨光公司货款58万元，但合同约定的付款期限6个月后才到期。此外，双方还有一份合同未履行完毕。依该合同，中万公司还应向晨光公司提供机械产品10台，该项合同义务已到履行期限，计价款28万元。晨光公司在中万公司通知的期限内向中万公司申报了债权，同时提出解除合同未履行部分，余下10台机械不再发货。理由是中万公司已解散，在法律上已丧失履约主体资格。25本章思考题1分析公司合并与分立程序的本质差异及其原因。27中万公司清算组成员对如何处理与晨光公司的债权债务，发生了分歧。甲、乙主张：10台机械应依约发送给晨光公司，同时要求对方支付价款。至于中万公司所欠58万元货款。虽尚未到期，但由于公司已解散清算，为使晨光公司利益免受损失，也应进行清偿。故所欠58万元扣除10台机械应收款28万元，应向晨光公司清偿债务总额为30万元；丙、丁、戊则主张：晨光公司拒绝我方履行合同，已违约在先，又因欠其货款6个月后才到偿还期，故中万公司无义务提前清偿。根据多数人意见，清算组决定将10台机械装车发货，未到期货款不列入清算方案中清偿。4个月后，中万公司清算终结，办理了公司注销登记，法人终止。晨光公司虽接受了中万公司10台机械，但仍有30万元债权无法得到清偿，遂以清算组全体成员为被告向人民法