中国关联企业的发展及其法律对策

1、中国关联联企业的的发展及及其法律律对策内容容提要：改革开开放以后后，伴随随着经济济体制改改革的深深入进行行关联企企业日益益勃兴。这对现现行法律律提出了了挑战。本文从从法律的的角度深深层次透透视关联联企业这这一经济济现象，对其概概念、特特征、形形成和发发展的方方式等作作了探讨讨，并结结合我国国国情提提出了相相应的立立法建议议。一、 关联联企业概概念及其其表现形形式(一一) 关关联企业业概念透透视在中中国，伴伴随着现现代企业业制度的的推行和和资本市市场的发发展，关关联企业业这种企企业之间间的联合合已成为为现实经经济生活活中的一一种日益益重要的的经济现现象，但但从法学学角度讲讲，它却却是一种种尚未得

2、得到充分分认识和和了解的的法律现现象。事事实上，西方一一些发达达国家，已经在在尝试从从法律角角度对这这一现象象做出规规范。严严格地讲讲，关联联公司并并不是法法律上的的概念，而仅是是经济学学上的概概念，从从各国公公司法规规定的情情况来看看，关联联公司不不是公司司法上的的一种公公司形态态，目前前，只有有极少数数国家，如德国国的股份份公司法法对关联联公司有有明确规规定，大大多数国国家公司司法仍以以单个公公司作为为规范对对象，对对关联公公司问题题，有的的仅是公公司间的的转投资资问题有有所涉及及，但却却没有专专章规定定。例如如，在英英美国家家，最早早出现并并最经常常使用的的是“控控投公司司”(HHold

3、dingg coompaany)和“子子属公司司”(SSubssidiiariies)。然而而，这样样的名称称最多也也不过表表明公司司之间的的等级关关系。而而且，有有关这方方面的法法律也仅仅存在于于判例之之中。目目前在美美国，像像“公司司体系”(Coompaany sysstemms)和和“关联联公司”(afffilliatted commpanniess)这样样的术语语已经开开始使用用了，但但这些概概念还缺缺乏具体体的法律律内容，它仅仅仅表明了了存在于于企业之之间相对对紧密的的联系。在欧洲洲，法国国的法律律文件中中所出现现的“公公司集团团”(GGrouupe dessociietee)，同同

4、样缺乏乏对这种种联合形形式的界界定。所所以这一一概念的的定义仍仍然是模模糊的，只有在在德国，这种商商事企业业的联合合才得到到了法律律的承认认并有了了正式的的法律定定义。其其最重要要的表现现形式就就是康采采恩(KKonzzernn)，即即关联企企业(VVerbbu wwdenne vvnteerneehmnn)-一个表表示对若若干法律律上独立立的企业业进行集集中管理理的术语语。其所所谓关联联企业，是指法法律上独独立企业业相互间间有联合合关系。在日日本法律律中，虽虽然关联联企业没没有出现现在基本本法律中中，但在在其财务务诸表规规则中却却做出了了较为详详细的阐阐述。该该规则第第8条第第4款规规定：一

5、一方公司司实质上上拥有另另一公司司20%以上550%以以下的表表决权，并通过过人事、资金、技术和和交易等等手段严严重影响响该公司司的财务务与经营营方针者者为关联联公司。该财务务表规则则第8条条第5款款规定，当按照照证券交交易所的的规定向向政府及及送财务务报表的的母公司司及其子子公司，关联公公司以及及财务报报表报送送公司是是关联公公司时，与其有有关联的的公司都都叫做“关系公公司”。换言之之，关系系公司是是母公司司和子公公司以及及其所谓谓关联公公司的统统称。我国台台湾地区区接受并并使用了了“关系系企业”这一表表示统称称的概念念，并且且在使用用上与日日本的使使用意义义也是一一致的。学者使使用“关关系

6、企业业”一词词作为具具有母子子关系参参股关系系之企业业联合的的统称。立法也也须以“关系企企业”作作为其关关系企业业法的正正式名称称。关联联企业，在我国国作为一一个法律律术语最最早出现现于19991年年7月11日起施施行的中华人人民共和和国外商商投资企企业和外外国企业业所得税税法。该法的的实施细细则进一一步规定定，关联联企业是是指与企企业有以以下之一一关系的的公司、企业和和其它经经济组织织：1. 在资资金经营营购销等等方面，存在直直接或者者间接的的拥有或或者控制制关系;2. 直接接或间接接地同为为第三者者所拥有有或者控控制;3. 其它它在利益益上相关关联的关关系。综上上所述，关联企企业作为为一种

7、广广泛存在在的经济济现象已已经逐渐渐引起了了法律的的关注，但在法法律概念念和法律律界定方方面，关关联企业业仍有进进一步探探讨的必必要。我我们认为为，可以以试图把把关联企企业界定定为：关关联企业业是指企企业之间间为达到到特定经经济目的的通过特特定手段段而形成成的企业业之间的的联合。在这里里，所谓谓的“特特定的经经济目的的”，无无非是指指企业之之间为了了追求更更大的规规模效益益、减少少风险而而形成的的控制关关系或统统一安排排关系;所谓的的“特定定手段”是指通通过股权权参与或或资本渗渗透、合合同机制制或其他他手段如如人事渗渗透、表表决权协协议等方方法;所所谓“企企业之间间的联合合”则是是指具有有独立

8、法法人地位位的公司司企业之之间的联联合。基基于此，我们可可以对关关联企业业这一法法律概念念作以下下法律分分析透视视。1. 企业业是一种种具有独独立法人人人格的的企业之之间的联联合体。首先先，关联联企业中中的成员员企业必必须具有有独立的的法律人人格。这这是构成成关联企企业的一一个不可可或缺的的前提条条件。失失去这一一前提，便无关关联企业业可言。关联企企业是一一种由单单体企业业联合起起来的企企业群体体。这与与传统意意义上的的具有独独立法律律地位的的企业形形态-公公司是有有原则性性区别的的。在法法律上，关联企企业的成成员公司司保持着着各自的的独立的的法人地地位，各各自享有有独立的的法律人人格。也也就

9、是说说，关联联企业是是法律上上各自独独立的成成员企业业所构成成的。它它们之间间的关系系不是什什么“两两级法人人”或“多级法法人”关关系，而而是平等等的企业业法人之之间的联联合关系系。基于于这一前前提，关关联企业业的财产产不表现现为企业业集团作作为一个个整体所所享有的的财产(尽管可可能存在在集团财财务管理理)，而而是表现现为各成成员企业业各自独独立的财财产(尽尽管这种种所谓的的独立的的财产存存在着事事实上的的关联性性和被支支配性-由控制制企业控控制和支支配)。同时时，关联联企业也也没有一一个统一一的意思思机关。虽然有有些企业业集团设设立有“总管理理处”之之类的机机构，但但这类机机构充其其量也只只

10、能发挥挥协调功功能，不不是一种种意思机机关。因因为，关关联企业业本身不不是独立立法人，没有法法律人格格，所以以，不可可能成为为一个享享有权利利能力和和行为能能力的法法律实在在体。因因而，也也就不可可能存在在一个统统一的意意识机关关。至于于关联企企业中存存在的统统一管理理问题，它的意意思来自自于支配配企业。它仍是是属于某某一单体体企业的的决策范范畴，而而非关联联企业的的一种基基于共同同决策而而形成的的统一意意志。对于于关联企企业本身身的非法法人地位位问题，我们认认为虽然然目前在在我国组组建企业业集团过过程中确确实存在在着诸如如足以引引起经济济生活混混乱的“十个集集团九个个空”的的奇怪现现象，但但

11、我们并并不能因因此而赋赋予企业业集团以以法人资资格，这这不仅不不符合经经济现实实，而且且涉及到到一个如如何对待待企业集集团发展展的法律律政策问问题。关联联企业中中各成员员虽然保保持着其其法律上上的独立立性，但但其经济济地位已已经发生生了倾斜斜，关联联企业内内部各成成员公司司之间在在事实上上形成了了不平等等的支配配与从属属的关系系，并引引发出一一系列法法律问题题，如从从属公司司的债务务问题等等。正因因为如此此，才对对关联企企业中成成员公司司的独立立法人地地位予以以特别强强调，它它是我们们关注关关联企业业的起点点和前提提。否则则，无论论一个企企业规模模有多大大，但只只要它是是一个独独立法人人(如一

12、一个企业业拥有若若干分公公司)，而非若若干独立立法人之之联合，它仍然然只是一一个单体体企业，并不发发生对现现实法律律制度的的冲突问问题。其次次，关联联企业是是一种企企业之间间的联合合体。它它是一种种具有多多元化和和多层次次结构的的企业联联合。在在结构关关系上可可归结为为控制企企业和从从属企业业。上述述分析提提示出了了关联企企业是一一个独立立企业之之间的联联合。它它们之间间在法律律上是各各自独立立的，但但在经济济事实上上又是相相互依存存的，并并形成一一种支配配与从属属的关系系。正是是这种支支配与从从属、控控制与被被控制关关系的存存在，才才展现出出其法律律上的特特殊性。这是关关联企业业内部特特质所

13、在在。2. 关联联企业是是由多种种联系纽纽带连结结而成的的企业群群体前已已述及，关联企企业的成成员是在在法律上上独立的的企业，如何才才能够形形成关联联企业这这样的企企业群体体呢?究究其原因因，形成成关联企企业的联联系纽带带主要有有三种：1) 资产产联系纽纽带资产产联系纽纽带主要要体现为为股权参参与从而而在企业业之间形形成控股股、参股股关系。控股公公司通过过股权参参与并进进而控制制子公司司的业务务活动。西方国国家的一一些大型型公司、巨型公公司均通通过股权权参与的的方式扩扩展其业业务的，从而掌掌握控制制了一大大批从属属公司，形成了了一个个个庞大的的企业集集团帝国国。资产产联系纽纽带所产产生的后后果

14、的典典型表现现形式是是控股公公司(或或母公司司)-子子公司这这种结构构方式。2) 合同同维系方方式企业业之间通通过合同同方式建建立起一一种关联联企业，在立法法上仅见见于德国国。德国国股权权公司法法第三三篇中规规定了关关联企业业，其中中以企业业合同(entterpprisse CConttracct)方方式组建建关联企企业是其其立法的的侧重点点。根据据该法的的规定，企业合合同包括括控制合合同、盈盈余转移移合同，它是指指一股份份公司或或股份两两合公司司将公司司的指挥挥支配的的权力置置于另一一企业成成员之下下负有将将其全部部盈余移移转给另另一个企企业的义义务的合合同。3) 其他他联系手手段形成成关联

15、企企业的第第三种联联系纽带带并非一一种独立立的联系系手段，它派生生于资产产联系纽纽带。其其作用主主要是在在既有的的股权控控制之下下强化其其控制。比如，人事渗渗透(iinteerloockiing dirrecttoraate)，即关关联企业业中的控控股公司司向其他他成员公公司派出出董事，经理人人员顾问问等。其其目的当当然是加加强其控控制力。再如表表决权协协议(vvotiing agrreemmentts)，道理亦亦然。3. 关联联企业的的形成必必定是基基于特定定的经济济目的形成成关联企企业的目目的和动动机是复复杂多样样的。一一般而言言，它是是适应市市场经济济和社会会化大生生产的重重要而进进行的

16、联联合。其其具体的的经济目目的和动动机可能能基于垄垄断市场场考虑，也可能能是基于于避免风风险、降降低成本本，寻求求合作扩扩大规模模、逃避避税务(有些国国家对关关联企业业实行较较为特殊殊的税收收优惠)等方面面的考虑虑;还可可能是基基于加强强竞争能能力的考考虑。若若单纯从从法律的的角度来来看，其其目的则则是一个个企业通通过一定定的手段段以达到到支配控控制其它它企业的的经营管管理的效效果。(二二) 关关联企业业的表现现形式关联联企业这这一概念念不仅在在各国的的称谓有有所不同同，而且且其表现现形式也也极为不不一致。从企业业发展史史上看，曾经出出现过各各种各样样形式的的商事联联合，如如卡特尔尔(caar

17、teel)，辛迪加加(syyndiicatte)，托拉斯斯(trrustt)、康康采恩(Konnzerrn)、企业集集团(GGrouups of entterpprisse)和和跨国公公司(ttrannsnaatioonall coompaaniees)等等等。这这些商事事联合与与我们所所说的关关联企业业有何联联系和区区别呢?从前面面我们对对关联企企业的定定义和特特征的探探究来看看，我们们认为，在所有有这些商商事联合合中，只只有企业业集团和和康采恩恩才能算算是比较较典型的的关联企企业;而而卡特尔尔、辛迪迪加虽也也具有关关联企业业的一些些特征，但却不不具有典典型性。至于托托拉斯，则要区区别对待待

18、。这是是因为托托拉斯有有两种形形式：一一种是以以金融控控制为基基础的托托拉斯;另一种种是以完完全合并并为基础础的托拉拉斯。前前一种托托拉斯的的参加者者仍保持持着其法法律上的的(形式式上的)独立性性。就此此而言，它属于于关联企企业这一一概念范范畴。就就后一种种托拉斯斯而言，由于合合并各方方已丧失失了其法法律上的的独立性性而合并并成为一一个整体体，因而而，也就就失去了了其作为为关联企企业意义义的商事事联合的的法律基基础。至至于跨国国公司这这一概念念，其本本身并不不表明其其属性。这要看看它究竟竟属于哪哪种结构构形式的的商事联联合。不不过，一一般而言言，跨国国公司应应属于关关联企业业这一范范畴。二、

19、中国国关联企企业的产产生发展展及其形形成方式式(一一) 中中国关联联企业的的产生和和发展简要要回顾一一下中国国经济发发展的脉脉络，不不难发现现，近代代中国企企业的发发展是畸畸形的。中国的的企业远远未完成成它的现现代历程程。600年代人人们开始始对工业业经济体体制的改改革进行行探讨，并决定定在工业业、交通通部门试试办托拉拉斯。其主要要目的是是把托拉拉斯当作作一种管管理制度度，企图图通过组组建托拉拉斯把一一些相关关企业组组织起来来，在托托拉斯内内部实行行专业化化协作，并对参参加托拉拉斯的企企业实行行专业化化协作，并对参参加托拉拉斯的企企业实行行统一管管理。因因此，它它是一种种联合基基础上的的统一管

20、管理组织织。然而而，这种种托拉斯斯并没有有达到预预期的目目的，个个中原因因，值得得深思。事实实上，中中国关联联企业的的兴起是是中国改改革开放放的结果果，其重重要表现现在于，十一届届三中全全会以后后，伴随随着经济济体制改改革的深深入进行行，企业业集团也也如雨后后春笋般般日益勃勃兴。十一一届三中中全会以以前，由由于受制制于经济济行政管管理体制制的局限限，企业业之间缺缺横向联联系，因因此没有有产生企企业集团团的环境境和土壤壤。十一一届三中中全会以以后，开开始的经经济体制制改革，从发展展横向经经济联合合和扩大大企业自自主权两两个方面面，孕育育了企业业集团的的诞生。中国企企业集团团经过220余年年的孕育

21、育和发展展，不仅仅在数量量上得到到了迅速速发展，而且在在规范化化方面也也在逐渐渐走向成成熟。企企业集团团在股份份制改组组中获得得了重大大进展。在19993年年，我国国选择的的第一批批到境外外上市的的9家企企业中，有企业业集团33家，即即东方电电子集团团、渤海海化工集集团、仪仪征化纤纤集团，在我国国选择的的第二批批到境外外上市的的22家家企业中中，有企企业集团团9家，如武汉汉钢铁集集团、南南方航空空公司、东北电电力集团团等。尽尽管中国国企业集集团的发发展在中中国呈现现出方兴兴未艾之之势，但但要达到到规范化化动作还还有相当当漫长的的路要走走。这主主要表现现在我国国在组建建企业集集团的过过程中存存在

22、着如如下一些些问题：1. 业集集团的组组建主要要是依靠靠行政手手段而非非市场力力量。中中国的企企业历来来都是官官本位的的。19949年年之后，中国的的经济体体制完全全模仿前前苏联的的高度集集权模式式无疑加加强了这这种企业业的官本本位，其其结果就就是大量量行政性性公司的的产生。我国的的企业集集团的形形成主要要就是通通过行政政手段组组建成的的，实行行的是所所谓“人人、财、物、产产、供、销、党党、工、团”九九统一，其中大大多是由由于政府府的意志志，搞“拉郞配配”拼凑凑在一起起的，企企业集团团内部并并没有真真正形成成稳定资资产联合合和法律律机制。其结果果是没有有达到资资源的优优化配置置效果，企业集集团

23、无法法发生规规模经济济的效应应。2. 我国国企业集集团的组组建缺乏乏相应的的法律机机制加以以规范。迄今为为止，我我国尚未未出现一一个正式式的调整整企业集集团这一一经济现现象的法法律规范范。在很很大程度度上，企企业集团团的组建建仍然依依靠的是是政策性性规范，其实质质是一种种行政手手段。由由于缺乏乏相应的的正式的的法律规规范，所所以导致致企业集集团的组组建混乱乱，许多多企业集集团名不不符其实实，把行行政性公公司翻牌牌为企业业集团。名义上上转变职职能，其其实仍然然是按照照目的的的模式运运行。缺缺乏相应应的法律律规定所所产生的的问题，不仅仅仅反映在在企业集集团的形形成过程程中，而而且还发发生在企企业集

24、团团形成之之后，缺缺乏对企企业集团团的运行行中所出出现的问问题的相相应规范范和应对对，典型型的是如如何维护护企业集集团中处处于弱势势地位的的从属公公司的利利益问题题，相应应地表现现为从属属公司少少数股东东和债权权人利益益应给予予如何保保护等等等问题。(二二) 中中国关联联企业的的形成方方式严格格地说，我国的的关联企企业尚处处于发展展与形成成阶段。因此要要考察的的问题主主要不是是研究现现实关联联企业是是如何形形成的(这一点点与西方方发达国国家显有有不同)，而是是要从立立法角度度考察，通过何何种方式式来组建建关联企企业，这这对于目目前的中中国企业业来说显显得尤为为重要。通常认认为，我我国关联联企业

25、的的形成要要符合市市场经济济的规律律，充分分依靠市市场的力力量来组组建我国国的关联联企业，而不能能再沿用用原来的的那种行行政手段段来组建建企业集集团。这这是我国国的现实实国情决决定的，就关联联企业的的形成而而言，应应该主要要通过资资本参与与，合同同维系以以及由资资本参与与衍生出出来的控控制权的的出售、表决权权协议，人事连连锁等方方式而联联系起来来。三、 关联联企业对对现行法法律的挑挑战及其其法律对对策(一一) 关关联企业业对现行行法律的的挑战关联联企业的的出现和和篷勃发发展对现现行法律律的影响响日益明明显，并并产生了了许多新新的问题题。1. 公司司法上的的问题由于于关联企企业中支支配与控控制因

26、素素的存在在，在公公司法上上出现两两大问题题：其一一是如何何保护从从属公司司债权人人利益问问题?其其二是如如何保护护从属公公司及其其少数股股东的利利益的问问题。第一一、从属属公司债债权人利利益保护护问题。在控制制公司指指挥控制制之下，从属公公司虽然然在法律律上是独独立的主主体，但但在经济济上却部部分或全全部地丧丧失了其其自主性性。因此此，从属属公司的的经营往往往不是是为了其其自身利利益，而而是为了了控制企企业或关关联企业业整体利利益，从从属公司司的营业业计划也也常常是是整体关关联企业业营业计计划中的的一部分分或者一一个环节节而已。从属公公司的人人力、财财力、物物力常常常被利用用来作为为追求整整

27、体关联联企业或或控制企企业的利利益的资资源和工工具，在在特定情情况下，从属公公司的设设立往往往只是为为了增进进另一家家“模范范公司”经营或或营业利利润而已已。然而而，从属属公司本本身又是是法律上上独立的的民事主主体，可可以与第第三人进进行交易易而承担担相应的的民事责责任。因因而，从从属公司司资产的的减少势势必影响响从属公公司债权权人的利利益。如如果公司司或某一一关联企企业成员员公司为为了要逃逃避债务务而把资资产转移移到另外外一家成成员公司司，则从从属公司司债权人人的利益益将受到到不利的的影响。第二二、从属属公司及及其少数数股东的的利益保保护问题题。从属属公司常常常是为为控制企企业利益益而经营营

28、和服务务的，从从属公司司的利益益因此受受到损害害就不可可避免，从属公公司的少少数股东东的利益益亦因之之受到损损害。理理论上，控制股股东的利利益也必必将受到到损害，但实际际上，控控制公司司在从属属公司中中所受到到的损害害，可以以从其他他成员企企业直接接获得的的利益中中获得补补偿。因因此，从从属公司司股东中中最后受受到不利利影响的的必然只只是少数数股东。2. 证券券法的问问题与关关联企业业有关的的关联企企业问题题是内部部人交易易问题。控制公公司通常常可以利利用它对对从属公公司持有有的表决决权取得得董事会会、监事事会和经经理人的的地位，因而，控制公公司可以以左右从从属公司司的经营营决策，并有机机会获

29、得得从属公公司内部部的消息息，如果果控制公公司利用用这些内内部消息息从事买买卖从属属公司的的股票或或从事其其他(也也有损于于从属公公司的利利益的行行为，则则控制公公司可能能获得利利益，但但却损害害了从属属公司的的利益。因此，从证券券法的观观点来看看，就产产生了如如何规范范内部人人交易，从而保保护少数数股东的的权益的的问题)。3. 税法法上的问问题税法法上所出出现的问问题主要要是“非非常规交交易”，由于控控制因素素的存在在，在控控制公司司和从属属公司进进行交易易的时候候，或者者在关联联企业内内部成员员公司之之间进行行交易的的时候，控股公公司可以以操纵交交易的条条件进而而调整从从属公司司与控制制公司之之间、关关联企业业内部成成员之间间利益或或亏损以以达到逃逃税的目目的。因因此，税税法上即即产生如如何规范范关联企企业之间间的“非非常规交交易”，以防规规避税务务法律政政策。4. 反垄垄断法上上的问题题关联联企业的的重大特特点在于于统一管管理经营营，它们们相互之之间对产产量价格格与人事事调动等等事项往往往存在在着某种种程度的的协议。因此，在关联联企业内内部之间间常常不不存在实实质性的的竞争。这种对对于自由由竞争的的限制产产生了垄垄断的法法律问