《合同的订立程序》教学课件

1、国际商法专题讲座第 五 讲 合同的订立程序 一、合同订立的程序 国际商事合同的订立，通常要经历要约（即发盘）和承诺（即接受）两个步骤。 （一）要约 1要约的概念 所谓要约，是指订立合同的当事人一方就合同的主要条款向另一方发出的缔结合同的提议。（本页不显示） 2要约的构成要件 一项有效的要约必须同时具备以下三个要件： (1) 要约必须是由具有订约能力的特定人所为的意思表示。 依据我国合同法第9条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。无民事行为能力人和依法不能独立实施某种行为的限制民事行为能力人发出的要约，不能产生行为人预期的效果。同时，要约人还必须是特定的，因为只有要约

2、人是特定的，受要约人收到要约以后，才能对之做出承诺，进而产生合意。（本页不显示）（2）要约必须具有缔结合同的意图 根据我国合同法第14条的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约中必须表明要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示拘束。（本页不显示）（3）要约的内容必须具体确定 我国合同法第14条规定，要约的内容必须具体确定。所谓“具体”是指必须具有足以使合同成立的主要条款，如标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、地点和方式等，一经受要约人承诺，合同即可成立。所谓“确定”是指要约的内容必须明确，不能含糊不清，要让受要约人理解要约人的真实含义，否则，受要约人无法作出承诺。（本页不显示）

3、我国进出口业务中有关要约条件的规定 一项要约（实盘）必须符合四点要求： （1）内容必须十分清楚，不能有模棱两可的词句； （2）主要交易条件必须完整； （3）发盘中未附任何保留条件； （4）必须规定有效期。 （二）要约邀请 1要约邀请的概念 要约邀请又称为要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。它是一种内容不肯定，交易条件不完善、不明确或附有保留条件的发盘。（本页不显示） 2要约与要约邀请的区别： （1）包含的内容不同 要约包含主要的交易条件，而要约邀请则不包含主要的交易条件。（本页不显示）（2）引出的结果不同 要约引出承诺，导致合同成立；而要约邀请则引出要约，不导致合同成立。上述区别，通

4、常会表现在文句上，如属要约，则应明确规定有效期限或者在文句上明确表示愿意接受其内容之约束，如属要约邀请，则一般应加上“以我方最后确认为准”或“以我货未售出为准”或其它保留条件。（本页不显示）（3）根据法律的规定作出区分比如，我国合同法第15条规定：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。（本页不显示） 案例分析 请判断下列哪些属于要约邀请，哪些属于要约，并简要分析说。 1、某国司机驾驶着带有“空车”字样的出租车在街上缓慢行使。 2、路人向题1中的出租车司机招手。 3、家乐福商场在其进出口处安置了几台自动售货机。 4、某国银行在

5、大学校园里安置了几台自动取款机。 5、超市将其货物明码标价后放置在货架上。 6、某世界名牌专卖店将一些最新款式的西服放置在其店前的商品展示橱窗内，供行人欣赏。 7、某公司在电视上播放该公司最新开发的绿色环保节能空调的广告。 （三）要约的生效时间 我国合同法规定，要约到达受要约人时生效。这也是国际上通行的原则。 我国合同法第16条第1款和公约第15条第1款均确定了要约到达生效原则。（本页不显示） （四）要约的撤回 要约撤回是指要约在发出后、生效前，要约人使要约不发生法律效力的意思表示。 撤回要约的通知应当先于要约或与要约同时到达受要约人。 我国合同法关于要约撤回的规定。与公约完全相同。（本页不显

6、示）案例分析 我国甲公司于某年10月5日向乙公司发出一要约，内容是向乙公司供应500吨聚乙烯，要求对方在同年10月20日前答复。甲公司发出要约后，因国内市场的聚乙烯价格有上涨趋势而不愿出售该货。 于是，甲公司于同年10月7日发出撤回要约的通知，该通知与要约均于10月13日到达乙公司。但乙公司依然作出承诺，该承诺于10月19日到达甲公司。问： 1.甲公司能否撤回要约？ 2.该合同是否成立？ （五）要约的撤销 要约撤销是指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。我国合同法关于要约撤销的规定也与公约的规定基本一致，即撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

7、（本页不显示）两种不得撤销要约的情形: (1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； (2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作，则要约不可撤销。 （六）要约失效 要约失效是指要约丧失法律效力。 有下列情形之一的，要约失效： （1）要约被拒绝。即拒绝要约的通知到达要约人； （2）要约人依法撤销要约； （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺的； （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更的。 有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任以及争议的解决方法的变更，均可视为要约内容的实质性变更。（本页不显示） （二）承诺 承诺是

8、受要约人同意要约内容的意思表示。 1.承诺的构成要件 一项有效的承诺必须具备以下构成要件： 1.承诺必须由受要约人向要约人作出。 由于要约是向受要约人作出的，因此受要约人就是承诺人。受要约人承诺的目的在于同要约人订立合同，因此，如果不是向要约人作出的同意的意思表示，则不构成承诺。（本页不显示）2.承诺的内容应当与要约的内容一致。 原则上，承诺须是无条件的，受要约人必须表明其愿意按照要约的全部内容与要约人订立合同。如果受要约人对要约的内容进行实质性扩张、限制或者变更，应视为对要约的拒绝，构成新要约。但这也并不是说承诺的内容不得对要约有任何修改。因为随着交易的发展，要求承诺的内容与要约的内容绝对一

9、致，是不利于鼓励交易的。 我们认为承诺的内容与要约的内容一致是指不得对要约的内容作出实质性变更。公约规定，“有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更要约的条件”。（本页不显示） 3.承诺必须在要约的有效期限内到达要约人。 一般来说，承诺的期限通常都是在要约中予以规定，如果要约规定了有效期，则必须在该期限内承诺；如果要约未规定有效期，则必须在“依照通常情形可期待得到承诺的期间内”(大陆法系)或在“合理的时间内”(英美法系)承诺。（本页不显示）4.承诺的方式必须符合要约的规定 要约人在要约中对承诺方式提出具体要求的，承诺必须按要求的方式作出，否则，承诺不发生法律效力。一般来说，承诺应当用明示方式，单纯的沉默或者不作为本身不构成承诺。（本页不显示）（二）承诺的生效 对此，公约和两大法系存在着截然不同的规定。英美法系采取发出主义原则，即如果承诺的意思是以邮件、电报发出的，除非另有约定，承诺人将信件投入邮筒或电报交发时起该承诺就发生法律效力。公约和大陆法系则采取到达主义原则，即承诺于到达要约人控制的范围内时生效。公约第18条第2款规定：“承诺通知到达要约人时生效”。从我国合同法第26条的规定看，我国对承诺的生效采用的是和公约一致的到