【公司治理综述】

1、【公司治理综述】一、背景情况介绍 自建国以来，中国模仿前苏联的模式搞的是计划经济及占绝对统治地位的国家所有制，国有经济涉足并控制着经济建设的各个领域，虽经改革开放20多年的努力，其负面影响及表现仍然十分突出：一是经济结构不合理，二是国有企业效率低下。对于前一个问题，九届全国人大四次会议通过的国民经济和社会发展第十个五年计划纲要中明确提出要对经济结构进行战略性调整，并且“已经进入必须通过结构调整才能促进经济发展的”阶段，主要任务是优化产业结构，全面提高农业、工业、服务业的水平与效益；合理调整生产力布局，促进地区经济协调发展；逐步推进城镇化，努力实现城乡经济良性互动；着力解决基础设施和生态环境，实

2、现可持续发展。而对于第二个问题，即国有企业效力低下的问题，除了十五计划纲要有具体的措施外，中共中央专门出台了关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定，提出了国有经济战略布局和结构的调整，明确指出法人治理结构是现代公司制度的核心，针对当前国有经济分布过宽，整体素质不高，资源配置不尽合理的现状，决定大胆提出了“坚持有进有退，有所为有所不为”的战略方针，界定国有经济需要控制的行业和领域为“三种行业两类企业”，即涉及国家安全的行业，自然垄断的行业，提供重要公共产品和服务的行业，以及支柱产业和高新技术产业中的重要骨干企业。而对于一般竞争性领域，国有资本将逐渐淡出。所有这一切的实现，都离不开一个关键性的措

3、施：建立良好的法人治理结构。二、法人治治理结构构的内容容 许多人人将法人人治理结结构理解解为“治理法法人结构构”，这是是不准确确的，简简单地说说，法人人治理结结构是制制度和规规划，而而治理法法人结构构是方法法和手段段。我们们都知道道，公司司制是现现代企业业制度的的有效组组织形式式，而法法人治理理结构则则是公司司制度的的核心。它它是指明明确划分分股东、董董事会和和经理层层各自的的责任、权权利和利利益并形形成相互互分权制制蘅体系系的一系系列规章章制度安安排的总总称。 在现代代公司制制度下，企企业是这这样形成成并运作作的：首首先由不不同的投投资人按按照合同同的约定定将资产产投入拟拟设立的的企业，拟拟

4、设立的的企业在在得到投投资并办办理手续续后成立立，投资资人失去去了对各各自财产产的直接接支配权权而成为为企业的的股东。接接着，会会成立又又各股东东代表组组成的董董事会（这这里不包包括独立立董事）来来接手管管理股东东的投资资即法人人财产。但但是董事事会又不不可能有有精力操操办企业业的具体体经营业业务，于于是就将将日常经经营管理理权让渡渡给经理理层。这这样，就就形成了了股东、董董事和经经理层三三个厉害害关系主主体，虽虽然都是是为了企企业的发发展与利利益，但但毕竟各各自有所所侧重。对对于股东东来说他他追求的的是投资资回报的的最大化化，对于于董事和和经理来来说他首首先考虑虑的是自自身劳动动报酬的的实现

5、，其其次才是是个人社社会价值值的实现现，当短短期行为为能为他他们带来来最明显显的效益益时，他他们会毫毫不犹豫豫地放弃弃长期的的、有成成长空间间的但短短时期内内难以产产出效益益的项目目或企划划，这样样就与股股东所要要求利润润最大化化发生冲冲突，企企业的发发展也将将因此受受到严重重的影响响。因此此，一套套行之有有效的法法人治理理结构就就是要很很好地解解决这些些冲突和和矛盾，使使各方的的利益都都得到最最大限度度的满足足。三、如何完完善法人人治理结结构 11、确保保出资人人到位是是关键 当国有有股成为为投资主主体时，既既要防止止股权主主体的虚虚位与脱脱位，也也要防止止国有股股权主体体的错位位与越位位。

6、也就就是说，国国有股同同样应当当以追求求利益最最大化为为目标，但但必须避避免国有有股权中中的行政政属性对对经营活活动的干干扰。中中共中央央关于国国有企业业改革和和发展若若干重大大问题的的决定明明确指出出：“政府对对国家出出资兴办办和拥有有股份的的企业，通通过出资资人代表表行使所所有者职职能，按按出资额额享有资资产受益益、重大大决策和和选择经经营管理理者等权权利，对对企业的的债务承承担有限限责任，不不干预企企业日常常经营活活动。”“要按按照国家家所有、分分级管理理、授权权经营、分分工监督督的原则则，逐步步建立国国有资产产管理、监监督、营营运体系系和机制制，建立立与健全全严格的的责任制制度。国国务

7、院代代表国家家统一行行使国有有资产所所有权，中中央和地地方政府府分级管管理国有有资产，授授权大型型企业、企企业集团团和控股股公司经经营国有有资产。要要确保出出资人到到位。”国有资资产不再再是侵吞吞、挥霍霍、流失失的对象象，国有有资产必必须要在在经济运运作中实实现保值值和增值值。 22、健全全董事制制度是核核心 董事会会是公司司治理结结构的核核心，它它对经理理层作出出的决定定进行管管理，决决定高层层管理的的水平和和结构，监监督公司司的内部部控制和和财务管管理系统统，决定定公司的的主要战战略和政政策。 董事会会素质的的高低与与企业的的业绩成成长是呈呈对应关关系的，具具有高质质量董事事会的企企业能创

8、创造出最最好的业业绩，而而无效的的董事会会则是内内讧和内内耗的根根源，企企业势必必走向衰衰败，难难逃被兼兼并、收收购或破破产的命命运。当当前，健健全董事事会职能能的关键键是设立立独立董董事制度度，这对对于改变变我国企企业特别别是上市市公司中中“国有股股一枝独独大”、“内部人人控制”的现状状有着积积极的现现实意义义。关于于独立董董事制度度的详细细介绍，请请参见本本版块相相关栏目目。 33、经营营者股权权激励是是重点 任何一一项改革革如果没没有利益益主体的的支撑是是不可能能取得成成功的，企企业的发发展固然然离不开开创新与与技术，但但归根结结底是人人力资源源起着决决定性的的作用。市市场经济济是效益益

9、经济，由由于经营营者和人人力资本本的价值值不一，需需要通过过一种制制度安排排使两者者在相对对公平、兼兼顾效率率的前提提下，充充分体现现经营者者人力资资本的价价值。因因此，着着眼于增增量和未未来，对对经营者者特别是是上市公公司高层层管理人人员、技技术骨干干和有突突出贡献献的员工工实施期期权激励励计划乃乃大中型型企业改改革的当当务之急急，也是是完善法法人治理理结构的的重中之之重。关关于期权权制度的的纤细介介绍，请请参见本本版块相相关栏目目。【公司治理理之股权权改造】一、股份制制改造的的基本概概况 如前所所述，中中国目前前有国有有企业330多万万家，存存量资产产超过88万亿元元，这些些企业分分布在经

10、经济建设设的各行行各业，在在这些庞庞大的国国有企业业和国有有存量资资产中蕴蕴藏着巨巨大的生生产能力力、积淀淀了大量量的经济济资源和和人力资资源。但但是，由由于经济济结构的的不合理理，国有有资产的的能量远远远没能能得到发发挥。如如何盘活活国有资资产、 提高资资产效益益是健全全我国市市场经济济体系的的核心环环节和现现实中亟亟待解决决的重大大课题。企企业重组组的具体体方式有有很多，如如兼并、收收购、破破产、托托管、集集团化、债债务剥离离、融资资、股份份改造等等等，这这里我们们具体探探讨一下下股份改改造的问问题。 西方国国家企业业组织的的主要形形式是股股份公司司，这是是一种通通过发行行股票把把分散的的

11、资本集集中起来来进行经经营的企企业。它它在资本本经济中中起着以以下重要要的作用用：1、作作为资本本新形态态，股份份公司是是对独资资企业的的否定，以以资本联联合所有有资本单单个所有有；2、股股份公司司面对社社会招纳纳人才，有有利于改改进企业业的经营营管理和和提高技技术水平平；3、股股份公司司能够促促进资本本集中；4、股股份公司司以金融融市场为为其生产产和发展展的外部部条件。中中国的股股份制改改造是发发展商品品经济和和产权制制度改革革的产物物，具有有以下几几个显著著特点：1、我我国股份份制企业业的总量量已经具具备了一一定的规规模；22、大多多数股份份制企业业已经初初具现代代企业制制度的雏雏形；33

12、、股份份制企业业经济成成长快速速，成为为国有经经济发展展的生力力军；44、上市市公司尤尤其是境境外上市市公司成成为股份份制企业业的排头头兵；55、法律律、法规规及相关关政策不不断规范范和完善善；6、股股票市场场发展基基本平稳稳，制约约了上市市公司的的不规范范经营行行为；77、国有有资产基基本实现现保值增增值。但但是，无无庸置疑疑，股份份制改造造的过程程中也暴暴露出许许多的问问题和矛矛盾，具具体表现现在：11、政企企不分、外外部干预预的弊病病仍然未未能得到到很好地地解决；2、国国有股投投资主体体不到位位，国有有资产的的保值增增值任重重而道远远；3、国国有股一一枝独大大，内部部人控制制现象突突出；

13、44、法人人治理结结构亟待待完善，分分配薪酬酬体制缺缺乏激励励因素。二、股权改改造的基基本原则则1、国国有资产产适当地地、稳健健地从一一般竞争争性领域域退出，鼓鼓励多种种所有制制形式共共同发展展。2、贯贯彻国家家产业政政策，促促进产业业结构、企企业组织织结构和和产品结结构的调调整。33、坚持持股权平平等，同同股同利利，利益益共享，风风险共担担的原则则。4、坚坚持“加加强领导导、大胆胆实验、稳稳步推进进、严格格规范”的的精神，从从实际情情况出发发，区别别对待、分分类指导导。三、国有企企业改组组的基本本方法11、企业业新建、扩扩建时，可可将投资资主体的的投资份份额转换换成股份份，按照照股份制制企业

14、进进行规范范设立。2、在企业兼并过程中，被兼并企业的资产所有者可将资产作为股份入股到兼并方企业中，将兼并方企业改组为股份制企业；兼并方企业也可通过对其他企业控股实现兼并，将被兼并方企业改组为股份制企业。3、需要新增投资的企业，可通过发行股票筹集资金，并对原有资产评估核股，改造为股份制企业。4、企业集团的核心企业可通过参股、控股，壮大紧密层或发展其余成员企业。5、完全靠贷款建设、负债率较高的企业，可以通过发行股票改变不合理的资本结构。四、国企股股改的基基本程序序 （略略）五、国企股股改的难难点简介介 1、产产权界定定难。表表现为资资产来源源复杂，既既有建国国初期没没收的官官僚资本本，私营营及小业

15、业主的生生产资料料，也有有不同主主管部门门之间的的无偿调调拨及企企业隶属属关系的的变更造造成的权权属关系系混乱。此此外，横横向联营营、服务务公司、关关联交易易造成大大量的资资金、资资产外流流，形成成财务悬悬案。这这些因素素的共同同作用使使得国有有企业的的资本构构成极为为混乱。 2、资产评估操作难。主要是评估工作量大，无形资产评估难。 3、兼顾企业的社会效益难。国有企业、尤其是国有大中型企业在计划经济体制下，普遍采取企业办社会的模式，住房、就学、医疗、交通、购物一应俱全，股份制改造势必将这些与主业无关的非经营性资产剥离、将富余人员剥离，这就难以避免社会问题的出现。 4、企业债务包袱处理难。 5、

16、离退休人员安置难。 6、国有土地使用权处置难。 7、剥离的资产管理难。 8、摆脱行政干预难。 9、内部职工持股难。【公司治理理之收购购兼并】一、公司收收购的理理论基础础 收购是是指一家家公司用用现款、股股票、债债券或其其他资产产购买另另一家公公司的股股票或资资产以获获得对目目标公司司本身或或其资产产实际控控制权的的行为。收收购实际际上是取取得控制制权的代代名词，因因为中国国证监委委规定的的“收购”是指持持有上市市公司发发行在外外的普通通股300%的行行为，可可见，收收购的核核心在于于企业控控制权的的转移。关关于收购购的经济济理论主主要有： 1、市市场力假假说。即即认为收收购可以以提高市市场占有

17、有率，减减少市场场竞争对对手，进进而增加加对市场场的控制制力。不不过许多多国家对对公司收收购可能能形成过过分集中中的现象象有着严严格的限限制，过过于垄断断将受到到反托托拉斯法法的制制裁。 2、效效率理论论。认为为收购活活动会增增加社会会利益的的总合。 3、赋税考虑。对于那些有较多赢余、缺乏成长机会的公司来说，通过收购方式可以使原本的高额的营业税转换为税率较低的契税等以达到一时避税的效果。 4、代理成本说。公司收购事实上提供了控制代理问题的外部机制，当目标公司代理人有代理问题产生时，通过股票收购回代理权替换，可以减少代理问题的产生，降低代理成本。 5、讯息信号假说。即当目标公司被收购时，对资本市

18、场而言，将重新评估此公司的价值。 6、财富重新分配说。二、公司收收购的主主要动因因 （一一）收购购公司购购买的动动机 11、为了了扩大生生产规模模，在横横向收购购时最为为突出，因因为收购购双方主主体均为为同一市市场生产产相同的的产品或或提供相相同的服服务，收收购可以以扩大生生产规模模、拓展展市场占占有份额额。2、增增强生产产经营的的稳定性性。3、优优化产业业结构、产产品结构构、资本本结构。44、企业业融资的的需要。55、获取取差额利利润。66、拓展展企业经经营范围围。7、改改善企业业财务状状况。88、减少少企业税税务负担担。 （二）目目标公司司出售的的动机 1、公公司大股股东或公公司本身身发生

19、资资金上的的困难，致致使公司司股东不不得不部部分出售售所持有有的公司司股权来来渡过难难关。22、目标标公司因因种种原原因致使使获利能能力差，股股价大幅幅度下跌跌，引起起鼓动抛抛售股权权。3、政政策性的的战略调调整、国国有股减减持，原原国有股股股东有有计划、按按比例出出售股票票。4、处处于策略略性投资资组合的的调整而而出售。 （三）成功收购的必备条件 1、收购公司的目的明确。2、慎重地选择收购目标。3、充分地分析比较收购与新建的利弊得失。4、冷静地分析比较收购费用和效益。5、要着重考虑收购后 1+12 的协同效应。6、发挥可信赖的中介组织的作用。三、公司收收购的主主要类型型和方式式 （一一）从收

20、收购公司司与目标标公司的的生产经经营关系系看，可可分为以以下三种种： 11、横向向收购。22、纵向向收购。33、混合合收购。 （二）从买方对收购的态度看，可分为善意收购和恶意收购。 （三）从收购实施的阶段看，可分为意愿收购和强制收购。四、公司收收购的典典型方式式 （一一）公开开收购 它是指指要约人人以高于于某公司司股票的的当前市市价，向向该公司司所有的的股东发发出买入入全部或或一定比比例股票票的要约约，该要要约人可可以是该该公司原原有的股股东，也也可以是是其他公公司法人人（自然然人）。在在公开收收购中，“公开出价”是一个至为关键的因素，对于收购公司来说在其正式公开收购要约后，只能以该要约作为购

21、买该股票的价格，而不得在此要约有效期间内，另在公开市场上或通过私下协商的方式，购买任何其他股票。所以，要约公布之前的保密工作也是至为重要的。 （二）杠杆收购 又称融资收购，是指透过目标公司的大量举债来向股东购买公司股权的收购方式，所谓“杠杆”，是指公司通过借进资本或发行优先股而取得的金融资产。由于债权人并不要求参与日后的经营利润，只要求固定的利息和本金的偿还，且公司支付债务利息又无需计入公司应税收入之中，因此，那些意图通过买卖公司股权来获利的收购者，自然愿意选择举债高的融资方式，以期达到所谓的杠杆效果。其本质上是一种投机活动，它不仅是股权的转移，而且将对目标公司的资本结构产生巨大的影响，使目标

22、公司由一家低负债比率的公司变成一家高负债比率的公司，公司的信用级别也将随之降低。 （三）协议收购 是指投资者在证券市场之外与目标公司的股东就转让股份的数量、价格等达成一致，从而达到控制目标公司的目的的行为。该形式适用于对国家股和法人股的收购，是我国资本市场发育尚不成熟条件下一种独特的收购方式。其优点在于对承受能力有限的二级市场来说，协议收购带来的冲击和影响较小，但其缺点也是显而易见的，由于在信息公开、机会均等、交易公正等方面皆有很大的局限性，不利于国家有关部门的监管、不利于保护中小投资者的利益。五、公司收收购的基基本程序序 1、制制定切实实可行的的收购计计划。22、寻找找合适的的目标企企业。3

23、3、初步步谈判（通通常以签签定收购购意向书书的标志志）。44、审查查与决策策，这是是整个收收购过程程中最为为关键的的步骤，它它关系到到收购的的成败和和收购后后企业的的成长。55、确定定收购价价格并签签定协议议。6、融融资（有有内部融融资、外外部融资资、卖方方融资三三种主要要途径）。77、交割割并披露露。8、企企业重整整。9、有有关对上上市公司司的收购购，应遵遵循国家家法法规规和规章章的规定定。【公司治理理之独立立董事制制度】一、独立董董事的概概念及特特点 独立董董事是指指不在公公司担任任除董事事外的其其他职务务，并与与其所受受聘的上上市公司司及其主主要股东东不存在在可能妨妨碍其进进行独立立客观

24、判判断的关关系的董董事，根根据关关于在上上市公司司建立独独立董事事制度的的指导意意见的的规定，在在二二年六六月三十十日前,上市公公司董事事会成员员中应当当至少包包括2名名独立董董事；在在二三年六六月三十十日前，上上市公司司董事会会成员中中应当至至少包括括三分之之一独立立董事。其其最根本本的特征征是独立立性和专专业性。 所谓“独立性”，是指独立董事必须在人格、经济利益、产生程序、行权等方面独立，不受控股股东和公司管理层的限制。1、资格上的独立性。2、产生程序上的独立性。目前，上市公司中绝大部分都是国有企业，其法人治理结构本身就存在很大的问题，如所有者代表缺位、内部人控制问题、大股东操纵股东会等，

25、很难确保独立董事的独立性，而且现在许多独立董事是由公司的领导或管理层拉来或请来的“人情董事”，权力不清，职责不明。3、经济上的独立性。经济的独立性不能仅仅从表面上去理解，独立董事只要工作认真、尽职尽责，并就其过错承担相应的法律责任，就应该获得与其承担的义务和责任相应的报酬，应该建立一套合理的激励约束机制。4、行权上的独立性。在我国上市公司中独立董事的作用并没有得到充分发挥，主要原因：一是独立董事在上市公司的董事会中的比例太低，二是上市公司的法人治理结构中没有设立相应的行权机构。 所谓“专业性”是指是指独立董事必须具备一定的专业素质和能力，能够凭自己的专业知识和经验对公司的董事和经理以及有关问题

26、独立地做出判断和发表有价值的意见。目前，我国企业的独立董事一般是社会名流，而且身兼数职，一年只有十几天的时间花在上市公司身上，他们对上市公司很难有时间全面了解，并在此基础上发表有价值的意见，而社会名流未必真正懂得经营和管理，更缺乏必要的法律和财务专业知识。二、独立董董事的职职责概述述 独立董董事对上上市公司司及全体体股东负负有诚信信与勤勉勉义务。独独立董事事应当按按照相关关法律法法规、关关于在上上市公司司建立独独立董事事制度的的指导意意见和和公司章章程的要要求，认认真履行行职责，维维护公司司整体利利益，尤尤其要关关注中小小股东的的合法权权益不受受损害。独独立董事事应当独独立履行行职责，不不受上

27、市市公司主主要股东东、实际际控制人人、或者者其他与与上市公公司存在在利害关关系的单单位或个个人的影影响。独独立董事事原则上上最多在在5家上上市公司司兼任独独立董事事，并确确保有足足够的时时间和精精力有效效地履行行独立董董事的职职责。三、独立董董事的任任职资格格 担任独独立董事事应当符符合下列列基本条条件：（一一）根据据法律、行行政法规规及其他他有关规规定，具具备担任任上市公公司董事事的资格格；（二二）具有有指导导意见所所要求的的独立性性；（三三）具备备上市公公司运作作的基本本知识，熟熟悉相关关法律、行行政法规规、规章章及规则则；（四四）具有有五年以以上法律律、经济济或者其其他履行行独立董董事职

28、责责所必需需的工作作经验；（五）公公司章程程规定的的其他条条件。以以上只是是指导导意见的的原则性性规定，我我们一般般建议应应当聘请请注册会会计师和和律师担担任，当当然具有有丰富企企业管理理经验的的权威人人士也是是适当的的人选，独独立董事事及拟担担任独立立董事的的人士应应当按照照中国证证监会的的要求，参参加中国国证监会会及其授授权机构构所组织织的培训训，中国国证监会会将对独独立董事事的任职职资格和和独立性性进行审审核并有有最终决决定权。 此外，下列人士不得担任独立董事：（一）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳

29、父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（二）直接或间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；（三）在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；（四）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；（五）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；（六）公司章程规定的其他人员；（七）中国证监会认定的其他人员。四、独立董董事的特特别职权权 1、重重大关联联交易（指指上市公公司拟与与关联人人达成的的总额高高于3000万元元或高于于上市公公司最近近经审计计净资产产值的55的关关联交

30、易易）应由由独立董董事认可可后，提提交董事事会讨论论；独立立董事作作出判断断前，可可以聘请请中介机机构出具具独立财财务顾问问报告，作作为其判判断的依依据。22、向董董事会提提议聘用用或解聘聘会计师师事务所所；3、向向董事会会提请召召开临时时股东大大会；44、提议议召开董董事会；5、独独立聘请请外部审审计机构构和咨询询机构；6、可可以在股股东大会会召开前前公开向向股东征征集投票票权。五、独立董董事的其其他独立立意见 1、提提名、任任免董事事；2、聘聘任或解解聘高级级管理人人员；33、公司司董事、高高级管理理人员的的薪酬；4、上上市公司司的股东东、实际际控制人人及其关关联企业业对上市市公司现现有或

31、新新发生的的总额高高于3000万元元或高于于上市公公司最近近经审计计净资产产值的55的借借款或其其他资金金往来，以以及公司司是否采采取有效效措施回回收欠款款；5、独独立董事事认为可可能损害害中小股股东权益益的事项项；6、公公司章程程规定的的其他事事项。六、公司对对独立董董事的承承诺 （一）上上市公司司应当保保证独立立董事享享有与其其他董事事同等的的知情权权。凡须须经董事事会决策策的事项项，上市市公司必必须按法法定的时时间提前前通知独独立董事事并同时时提供足足够的资资料，独独立董事事认为资资料不充充分的，可可以要求求补充。当当2名或或2名以以上独立立董事认认为资料料不充分分或论证证不明确确时，可

32、可联名书书面向董董事会提提出延期期召开董董事会会会议或延延期审议议该事项项，董事事会应予予以采纳纳。上市公公司向独独立董事事提供的的资料，上上市公司司及独立立董事本本人应当当至少保保存5年年。（二）上上市公司司应提供供独立董董事履行行职责所所必需的的工作条条件。上上市公司司董事会会秘书应应积极为为独立董董事履行行职责提提供协助助，如介介绍情况况、提供供材料等等。独立立董事发发表的独独立意见见、提案案及书面面说明应应当公告告的，董董事会秘秘书应及及时到证证券交易易所办理理公告事事宜。（三三）独立立董事行行使职权权时，上上市公司司有关人人员应当当积极配配合，不不得拒绝绝、阻碍碍或隐瞒瞒，不得得干预

33、其其独立行行使职权权。（四）独独立董事事聘请中中介机构构的费用用及其他他行使职职权时所所需的费费用由上上市公司司承担。（五）上市公司应当给予独立董事适当的津贴。津贴的标准应当由董事会制订预案，股东大会审议通过，并在公司年报中进行披露。除上述津贴外，独立董事不应从该上市公司及其主要股东或有利害关系的机构和人员取得额外的、未予披露的其他利益。（六）上市公司可以建立必要的独立董事责任保险制度，以降低独立董事正常履行职责可能引致的风险。【公司治理理之期权权法律制制度】一、期权的的概念 期权有有广义和和狭义之之分，广广泛意义义上的期期权是包包括股票票期权在在内的 一系列列激励措措施的总总称，包包括职工工

34、持股计计划、虚虚拟股票票、股票票增值权权、期股股、绩效效股、延延期支付付计划等等，它可可适用于于各种类类型的企企业；狭狭义的期期权专指指股票期期权，在在我国它它仅适用用于上市市公司。一一般认为为，所谓谓股票期期权，是是指由企企业所有有者赠予予的、规规定特定定的人员员在约定定的期限限内，享享有以某某一预先先确定的的价格购购买一定定数量本本企业股股票的权权利。从从期权制制度的实实质来看看，它是是一种长长期的激激励约束束机制，一一方面调调动促进进股票期期权持有有人的积积极性和和创造性性；另一一方面也也是企业业挽留杰杰出管理理人才及及优秀技技术人员员的有效效手段，重重在突出出、强化化特定的的人才资资源

35、与企企业发展展业绩之之间的内内在经济济联系，即即知识、才才能、创创造性等等人力资资源不仅仅要作为为生产要要素参与与生产而而且要参参与分配配。二、期权制制度的发发展 期权制制度起源源于19952年年一家叫叫菲泽尔尔的公司司，不过过当时的的动机却却是为了了逃避高高额的所所得税。至至上世纪纪80年年代，随随着美国国股票市市场的异异常活跃跃这种分分配制度度才显示示出巨大大效应，在在期权制制度下创创造了一一个又一一个亿万万富翁的的神话，至至20000年33月以高高新科技技为代表表的NAASDAAQ股市市步入全全面暴跌跌以前，有有资料显显示，截截止19998年年美国3350家家最大公公司中有有近300%实

36、施施了员工工普遍持持有股票票期权计计划，用用于员工工激励计计划的股股票平均均占股票票总数的的近8%，在计计算机公公司，这这一比例例高达116%。相相应地，期期权对公公司业绩绩的成长长也带来来巨大的的推动作作用，此此间一项项针对美美国388个大型型公司期期权实行行的情况况的调查查表明，资资本回报报率三年年平均增增长率由由2上上升到66，每每股收益益三年平平均增长长率由99上升升至144，人人均创造造利润三三年平均均增长率率由6上升到到10。三、期权的的一般设设计方案案 一项完完整的期期权制度度包括但但不限于于以下这这些内容容：赠予予对象、股股票来源源、赠予予条件、赠赠予数量量、行权权时间、行行权

37、价格格、考核核监督办办法、补补救措施施等。 1、赠赠予对象象。一般般而言，股股票期权权应赠予予那些对对公司资资源有主主要支配配权或对对公司业业绩有主主要影响响力经营营管理层层、科技技人员和和有突出出贡献的的企业职职工。具具体可以以是：公司董董事、监监事、高高级管理理人员；公司司全职员员工且满满一定的的工作年年限；由董事事会认定定的重要要管理人人员、技技术骨干干和对公公司发展展作出重重大贡献献的员工工。 22、股票票来源。（11）回购购股份作作为股票票来源；（2）发发行新股股作为股股票来源源；（33）赠予予红股作作为股票票来源；（4）大大股东转转让部分分股票作作为来源源；（55）申请请定向发发行

38、额度度；（66）以其其他方的的名义回回购；（77）采用用股票增增值权模模式。目目前在我我国由于于法律的的限制，一一般上市市公司采采取的是是增发新新股的方方式，也也有采取取成立职职工持股股会向二二级市场场购买的的方式，还还有的采采取统一一开立个个人帐户户回购的的方式。 3、赠予数量。期权赠予数量直接关系到经营者的未来收益，直接体现期权激励效果，但数量过多或过少均对企业不利。激励机制使人才得到的收益达到或超过其期望值时，就可以发挥激励效用。这种有效值一般表现为人力资本市场上的人才价格，可采取分次赠与的方法，企业可以根据激励效果、股市走势、竞争企业赠予情况等灵活采取应变对策。不同对象的赠予数量应有所不同，否则会形成高层大锅饭。一般规模应控制在本企业总流通股本的20或总股本的10%以内。 4、行权时间。期权制度的期限至少在1年以上，一般不超过10年，且采取分批、逐步行权的方式。进入行权期后，也只能在规定的“窗口期”内行权，通常企业每年会开设两个行权窗口期，第一个窗口期从企业年度股东大会公告披露之后的第X个工作日开启，第二个窗口期从每年的月日后的第X个工作日开启。但是，公司重大事件公告之前个工作日，不得开启行权窗口，公司不得受理行权申请。 5、行权价格。行权价格是整个期权计划的核心，对于上市公司来说，一般规定为公司股票在期权授予当日的收盘价或者公司股票在期权授予当日前数个营业日的平