中国关联企业的发展及其法律对策

1、中国关联企业的发展及其法律对策内容提要：改革开放以后，伴随着经济体制改革的深入进行关联企业日益勃兴。这对现行法律提出了挑战。本文从法律的角度深层次透视关联企业这一经济现象，对其概念、特征、形成和发展的方式等作了探讨，并结合我国国情提出了相应的立法建议。一、 关联企业概念及其表现形式(一) 关联联企业概概念透视视在中国国，伴随随着现代代企业制制度的推推行和资资本市场场的发展展，关联联企业这这种企业业之间的的联合已已成为现现实经济济生活中中的一种种日益重重要的经经济现象象，但从从法学角角度讲，它它却是一一种尚未未得到充充分认识识和了解解的法律律现象。事事实上，西西方一些些发达国国家，已已经在尝尝试

2、从法法律角度度对这一一现象做做出规范范。严格格地讲，关关联公司司并不是是法律上上的概念念，而仅仅是经济济学上的的概念，从从各国公公司法规规定的情情况来看看，关联联公司不不是公司司法上的的一种公公司形态态，目前前，只有有极少数数国家，如如德国的的股份公公司法对对关联公公司有明明确规定定，大多多数国家家公司法法仍以单单个公司司作为规规范对象象，对关关联公司司问题，有有的仅是是公司间间的转投投资问题题有所涉涉及，但但却没有有专章规规定。例例如，在在英美国国家，最最早出现现并最经经常使用用的是“控控投公司司”(HHolddingg coompaany)和“子子属公司司”(SSubssidiiariie

3、s)。然而而，这样样的名称称最多也也不过表表明公司司之间的的等级关关系。而而且，有有关这方方面的法法律也仅仅存在于于判例之之中。目目前在美美国，像像“公司司体系”(Commpanny ssysttemss)和“关关联公司司”(aaffiiliaatedd coompaaniees)这这样的术术语已经经开始使使用了，但但这些概概念还缺缺乏具体体的法律律内容，它它仅仅表表明了存存在于企企业之间间相对紧紧密的联联系。在在欧洲，法法国的法法律文件件中所出出现的“公公司集团团”(GGrouupe dessociietee)，同同样缺乏乏对这种种联合形形式的界界定。所所以这一一概念的的定义仍仍然是模模糊的

4、，只只有在德德国，这这种商事事企业的的联合才才得到了了法律的的承认并并有了正正式的法法律定义义。其最最重要的的表现形形式就是是康采恩恩(Koonzeern)，即关关联企业业(Veerbuu wddenee vnnterrnehhmn)-一一个表示示对若干干法律上上独立的的企业进进行集中中管理的的术语。其其所谓关关联企业业，是指指法律上上独立企企业相互互间有联联合关系系。在日本本法律中中，虽然然关联企企业没有有出现在在基本法法律中，但但在其财财务诸表表规则中中却做出出了较为为详细的的阐述。该该规则第第8条第第4款规规定：一一方公司司实质上上拥有另另一公司司20%以上550%以以下的表表决权，并并

5、通过人人事、资资金、技技术和交交易等手手段严重重影响该该公司的的财务与与经营方方针者为为关联公公司。该该财务表表规则第第8条第第5款规规定，当当按照证证券交易易所的规规定向政政府及送送财务报报表的母母公司及及其子公公司，关关联公司司以及财财务报表表报送公公司是关关联公司司时，与与其有关关联的公公司都叫叫做“关关系公司司”。换换言之，关关系公司司是母公公司和子子公司以以及其所所谓关联联公司的的统称。我国台台湾地区区接受并并使用了了“关系系企业”这这一表示示统称的的概念，并并且在使使用上与与日本的的使用意意义也是是一致的的。学者者使用“关关系企业业”一词词作为具具有母子子关系参参股关系系之企业业联

6、合的的统称。立立法也须须以“关关系企业业”作为为其关系系企业法法的正式式名称。关联企企业，在在我国作作为一个个法律术术语最早早出现于于19991年77月1日日起施行行的中中华人民民共和国国外商投投资企业业和外国国企业所所得税法法。该该法的实实施细则则进一步步规定，关关联企业业是指与与企业有有以下之之一关系系的公司司、企业业和其它它经济组组织：1. 在资金金经营购购销等方方面，存存在直接接或者间间接的拥拥有或者者控制关关系;2. 直接或或间接地地同为第第三者所所拥有或或者控制制;3. 其它在在利益上上相关联联的关系系。综上所所述，关关联企业业作为一一种广泛泛存在的的经济现现象已经经逐渐引引起了法

7、法律的关关注，但但在法律律概念和和法律界界定方面面，关联联企业仍仍有进一一步探讨讨的必要要。我们们认为，可可以试图图把关联联企业界界定为：关联企企业是指指企业之之间为达达到特定定经济目目的通过过特定手手段而形形成的企企业之间间的联合合。在这这里，所所谓的“特特定的经经济目的的”，无无非是指指企业之之间为了了追求更更大的规规模效益益、减少少风险而而形成的的控制关关系或统统一安排排关系;所谓的的“特定定手段”是是指通过过股权参参与或资资本渗透透、合同同机制或或其他手手段如人人事渗透透、表决决权协议议等方法法;所谓谓“企业业之间的的联合”则则是指具具有独立立法人地地位的公公司企业业之间的的联合。基基

8、于此，我我们可以以对关联联企业这这一法律律概念作作以下法法律分析析透视。1. 企业是是一种具具有独立立法人人人格的企企业之间间的联合合体。首先，关关联企业业中的成成员企业业必须具具有独立立的法律律人格。这这是构成成关联企企业的一一个不可可或缺的的前提条条件。失失去这一一前提，便便无关联联企业可可言。关关联企业业是一种种由单体体企业联联合起来来的企业业群体。这这与传统统意义上上的具有有独立法法律地位位的企业业形态-公司是是有原则则性区别别的。在在法律上上，关联联企业的的成员公公司保持持着各自自的独立立的法人人地位，各各自享有有独立的的法律人人格。也也就是说说，关联联企业是是法律上上各自独独立的成

9、成员企业业所构成成的。它它们之间间的关系系不是什什么“两两级法人人”或“多多级法人人”关系系，而是是平等的的企业法法人之间间的联合合关系。基基于这一一前提，关关联企业业的财产产不表现现为企业业集团作作为一个个整体所所享有的的财产(尽管可可能存在在集团财财务管理理)，而而是表现现为各成成员企业业各自独独立的财财产(尽尽管这种种所谓的的独立的的财产存存在着事事实上的的关联性性和被支支配性-由控制制企业控控制和支支配)。同时，关关联企业业也没有有一个统统一的意意思机关关。虽然然有些企企业集团团设立有有“总管管理处”之之类的机机构，但但这类机机构充其其量也只只能发挥挥协调功功能，不不是一种种意思机机关

10、。因因为，关关联企业业本身不不是独立立法人，没没有法律律人格，所所以，不不可能成成为一个个享有权权利能力力和行为为能力的的法律实实在体。因因而，也也就不可可能存在在一个统统一的意意识机关关。至于于关联企企业中存存在的统统一管理理问题，它它的意思思来自于于支配企企业。它它仍是属属于某一一单体企企业的决决策范畴畴，而非非关联企企业的一一种基于于共同决决策而形形成的统统一意志志。对于关关联企业业本身的的非法人人地位问问题，我我们认为为虽然目目前在我我国组建建企业集集团过程程中确实实存在着着诸如足足以引起起经济生生活混乱乱的“十十个集团团九个空空”的奇奇怪现象象，但我我们并不不能因此此而赋予予企业集集

11、团以法法人资格格，这不不仅不符符合经济济现实，而而且涉及及到一个个如何对对待企业业集团发发展的法法律政策策问题。关联企企业中各各成员虽虽然保持持着其法法律上的的独立性性，但其其经济地地位已经经发生了了倾斜，关关联企业业内部各各成员公公司之间间在事实实上形成成了不平平等的支支配与从从属的关关系，并并引发出出一系列列法律问问题，如如从属公公司的债债务问题题等。正正因为如如此，才才对关联联企业中中成员公公司的独独立法人人地位予予以特别别强调，它它是我们们关注关关联企业业的起点点和前提提。否则则，无论论一个企企业规模模有多大大，但只只要它是是一个独独立法人人(如一一个企业业拥有若若干分公公司)，而而非

12、若干干独立法法人之联联合，它它仍然只只是一个个单体企企业，并并不发生生对现实实法律制制度的冲冲突问题题。其次，关关联企业业是一种种企业之之间的联联合体。它它是一种种具有多多元化和和多层次次结构的的企业联联合。在在结构关关系上可可归结为为控制企企业和从从属企业业。上述分分析提示示出了关关联企业业是一个个独立企企业之间间的联合合。它们们之间在在法律上上是各自自独立的的，但在在经济事事实上又又是相互互依存的的，并形形成一种种支配与与从属的的关系。正正是这种种支配与与从属、控控制与被被控制关关系的存存在，才才展现出出其法律律上的特特殊性。这这是关联联企业内内部特质质所在。2. 关联企企业是由由多种联联

13、系纽带带连结而而成的企企业群体体前已述述及，关关联企业业的成员员是在法法律上独独立的企企业，如如何才能能够形成成关联企企业这样样的企业业群体呢呢?究其其原因，形形成关联联企业的的联系纽纽带主要要有三种种：1) 资产联联系纽带带资产联联系纽带带主要体体现为股股权参与与从而在在企业之之间形成成控股、参参股关系系。控股股公司通通过股权权参与并并进而控控制子公公司的业业务活动动。西方方国家的的一些大大型公司司、巨型型公司均均通过股股权参与与的方式式扩展其其业务的的，从而而掌握控控制了一一大批从从属公司司，形成成了一个个个庞大大的企业业集团帝帝国。资资产联系系纽带所所产生的的后果的的典型表表现形式式是控

14、股股公司(或母公公司)-子公司司这种结结构方式式。2) 合同维维系方式式企业之之间通过过合同方方式建立立起一种种关联企企业，在在立法上上仅见于于德国。德德国股股权公司司法第第三篇中中规定了了关联企企业，其其中以企企业合同同(ennterrpriise Conntraact)方式组组建关联联企业是是其立法法的侧重重点。根根据该法法的规定定，企业业合同包包括控制制合同、盈盈余转移移合同，它它是指一一股份公公司或股股份两合合公司将将公司的的指挥支支配的权权力置于于另一企企业成员员之下负负有将其其全部盈盈余移转转给另一一个企业业的义务务的合同同。3) 其他联联系手段段形成关关联企业业的第三三种联系系纽

15、带并并非一种种独立的的联系手手段，它它派生于于资产联联系纽带带。其作作用主要要是在既既有的股股权控制制之下强强化其控控制。比比如，人人事渗透透(innterrlocckinng ddireectooratte)，即即关联企企业中的的控股公公司向其其他成员员公司派派出董事事，经理理人员顾顾问等。其其目的当当然是加加强其控控制力。再再如表决决权协议议(vootinng aagreeemeentss)，道道理亦然然。3. 关联企企业的形形成必定定是基于于特定的的经济目目的形成关关联企业业的目的的和动机机是复杂杂多样的的。一般般而言，它它是适应应市场经经济和社社会化大大生产的的重要而而进行的的联合。其

16、其具体的的经济目目的和动动机可能能基于垄垄断市场场考虑，也也可能是是基于避避免风险险、降低低成本，寻寻求合作作扩大规规模、逃逃避税务务(有些些国家对对关联企企业实行行较为特特殊的税税收优惠惠)等方方面的考考虑;还还可能是是基于加加强竞争争能力的的考虑。若若单纯从从法律的的角度来来看，其其目的则则是一个个企业通通过一定定的手段段以达到到支配控控制其它它企业的的经营管管理的效效果。(二) 关联联企业的的表现形形式关联企企业这一一概念不不仅在各各国的称称谓有所所不同，而而且其表表现形式式也极为为不一致致。从企企业发展展史上看看，曾经经出现过过各种各各样形式式的商事事联合，如如卡特尔尔(caartee

17、l)，辛辛迪加(synndiccatee)，托托拉斯(truust)、康采采恩(KKonzzernn)、企企业集团团(Grroupps oof eenteerprrisee)和跨跨国公司司(trranssnattionnal commpanniess)等等等。这些些商事联联合与我我们所说说的关联联企业有有何联系系和区别别呢?从从前面我我们对关关联企业业的定义义和特征征的探究究来看，我我们认为为，在所所有这些些商事联联合中，只只有企业业集团和和康采恩恩才能算算是比较较典型的的关联企企业;而而卡特尔尔、辛迪迪加虽也也具有关关联企业业的一些些特征，但但却不具具有典型型性。至至于托拉拉斯，则则要区别别

18、对待。这这是因为为托拉斯斯有两种种形式：一种是是以金融融控制为为基础的的托拉斯斯;另一一种是以以完全合合并为基基础的托托拉斯。前前一种托托拉斯的的参加者者仍保持持着其法法律上的的(形式式上的)独立性性。就此此而言，它它属于关关联企业业这一概概念范畴畴。就后后一种托托拉斯而而言，由由于合并并各方已已丧失了了其法律律上的独独立性而而合并成成为一个个整体，因因而，也也就失去去了其作作为关联联企业意意义的商商事联合合的法律律基础。至至于跨国国公司这这一概念念，其本本身并不不表明其其属性。这这要看它它究竟属属于哪种种结构形形式的商商事联合合。不过过，一般般而言，跨跨国公司司应属于于关联企企业这一一范畴。

19、二、 中国关关联企业业的产生生发展及及其形成成方式(一) 中国国关联企企业的产产生和发发展简要回回顾一下下中国经经济发展展的脉络络，不难难发现，近近代中国国企业的的发展是是畸形的的。中国国的企业业远未完完成它的的现代历历程。660年代代人们开开始对工工业经济济体制的的改革进进行探讨讨，并决决定在工工业、交交通部门门试办托托拉斯。其主要要目的是是把托拉拉斯当作作一种管管理制度度，企图图通过组组建托拉拉斯把一一些相关关企业组组织起来来，在托托拉斯内内部实行行专业化化协作，并并对参加加托拉斯斯的企业业实行专专业化协协作，并并对参加加托拉斯斯的企业业实行统统一管理理。因此此，它是是一种联联合基础础上的

20、统统一管理理组织。然然而，这这种托拉拉斯并没没有达到到预期的的目的，个个中原因因，值得得深思。事实上上，中国国关联企企业的兴兴起是中中国改革革开放的的结果，其其重要表表现在于于，十一一届三中中全会以以后，伴伴随着经经济体制制改革的的深入进进行，企企业集团团也如雨雨后春笋笋般日益益勃兴。十一届届三中全全会以前前，由于于受制于于经济行行政管理理体制的的局限，企企业之间间缺横向向联系，因因此没有有产生企企业集团团的环境境和土壤壤。十一一届三中中全会以以后，开开始的经经济体制制改革，从从发展横横向经济济联合和和扩大企企业自主主权两个个方面，孕孕育了企企业集团团的诞生生。中国国企业集集团经过过20余余年

21、的孕孕育和发发展，不不仅在数数量上得得到了迅迅速发展展，而且且在规范范化方面面也在逐逐渐走向向成熟。企企业集团团在股份份制改组组中获得得了重大大进展。在在19993年，我我国选择择的第一一批到境境外上市市的9家家企业中中，有企企业集团团3家，即即东方电电子集团团、渤海海化工集集团、仪仪征化纤纤集团，在在我国选选择的第第二批到到境外上上市的222家企企业中，有有企业集集团9家家，如武武汉钢铁铁集团、南南方航空空公司、东东北电力力集团等等。尽管管中国企企业集团团的发展展在中国国呈现出出方兴未未艾之势势，但要要达到规规范化动动作还有有相当漫漫长的路路要走。这这主要表表现在我我国在组组建企业业集团的的

22、过程中中存在着着如下一一些问题题：1. 业集团团的组建建主要是是依靠行行政手段段而非市市场力量量。中国国的企业业历来都都是官本本位的。119499年之后后，中国国的经济济体制完完全模仿仿前苏联联的高度度集权模模式无疑疑加强了了这种企企业的官官本位，其其结果就就是大量量行政性性公司的的产生。我我国的企企业集团团的形成成主要就就是通过过行政手手段组建建成的，实实行的是是所谓“人人、财、物物、产、供供、销、党党、工、团团”九统统一，其其中大多多是由于于政府的的意志，搞搞“拉郞郞配”拼拼凑在一一起的，企企业集团团内部并并没有真真正形成成稳定资资产联合合和法律律机制。其其结果是是没有达达到资源源的优化化

23、配置效效果，企企业集团团无法发发生规模模经济的的效应。2. 我国企企业集团团的组建建缺乏相相应的法法律机制制加以规规范。迄迄今为止止，我国国尚未出出现一个个正式的的调整企企业集团团这一经经济现象象的法律律规范。在在很大程程度上，企企业集团团的组建建仍然依依靠的是是政策性性规范，其其实质是是一种行行政手段段。由于于缺乏相相应的正正式的法法律规范范，所以以导致企企业集团团的组建建混乱，许许多企业业集团名名不符其其实，把把行政性性公司翻翻牌为企企业集团团。名义义上转变变职能，其其实仍然然是按照照目的的的模式运运行。缺缺乏相应应的法律律规定所所产生的的问题，不不仅仅反反映在企企业集团团的形成成过程中中

24、，而且且还发生生在企业业集团形形成之后后，缺乏乏对企业业集团的的运行中中所出现现的问题题的相应应规范和和应对，典典型的是是如何维维护企业业集团中中处于弱弱势地位位的从属属公司的的利益问问题，相相应地表表现为从从属公司司少数股股东和债债权人利利益应给给予如何何保护等等等问题题。(二) 中国国关联企企业的形形成方式式严格地地说，我我国的关关联企业业尚处于于发展与与形成阶阶段。因因此要考考察的问问题主要要不是研研究现实实关联企企业是如如何形成成的(这这一点与与西方发发达国家家显有不不同)，而而是要从从立法角角度考察察，通过过何种方方式来组组建关联联企业，这这对于目目前的中中国企业业来说显显得尤为为重

25、要。通通常认为为，我国国关联企企业的形形成要符符合市场场经济的的规律，充充分依靠靠市场的的力量来来组建我我国的关关联企业业，而不不能再沿沿用原来来的那种种行政手手段来组组建企业业集团。这这是我国国的现实实国情决决定的，就就关联企企业的形形成而言言，应该该主要通通过资本本参与，合合同维系系以及由由资本参参与衍生生出来的的控制权权的出售售、表决决权协议议，人事事连锁等等方式而而联系起起来。三、 关联企企业对现现行法律律的挑战战及其法法律对策策(一) 关联联企业对对现行法法律的挑挑战关联企企业的出出现和篷篷勃发展展对现行行法律的的影响日日益明显显，并产产生了许许多新的的问题。1. 公司法法上的问问题

26、由于关关联企业业中支配配与控制制因素的的存在，在在公司法法上出现现两大问问题：其其一是如如何保护护从属公公司债权权人利益益问题?其二是是如何保保护从属属公司及及其少数数股东的的利益的的问题。第一、从从属公司司债权人人利益保保护问题题。在控控制公司司指挥控控制之下下，从属属公司虽虽然在法法律上是是独立的的主体，但但在经济济上却部部分或全全部地丧丧失了其其自主性性。因此此，从属属公司的的经营往往往不是是为了其其自身利利益，而而是为了了控制企企业或关关联企业业整体利利益，从从属公司司的营业业计划也也常常是是整体关关联企业业营业计计划中的的一部分分或者一一个环节节而已。从从属公司司的人力力、财力力、物

27、力力常常被被利用来来作为追追求整体体关联企企业或控控制企业业的利益益的资源源和工具具，在特特定情况况下，从从属公司司的设立立往往只只是为了了增进另另一家“模模范公司司”经营营或营业业利润而而已。然而，从从属公司司本身又又是法律律上独立立的民事事主体，可可以与第第三人进进行交易易而承担担相应的的民事责责任。因因而，从从属公司司资产的的减少势势必影响响从属公公司债权权人的利利益。如如果公司司或某一一关联企企业成员员公司为为了要逃逃避债务务而把资资产转移移到另外外一家成成员公司司，则从从属公司司债权人人的利益益将受到到不利的的影响。第二、从从属公司司及其少少数股东东的利益益保护问问题。从从属公司司常

28、常是是为控制制企业利利益而经经营和服服务的，从从属公司司的利益益因此受受到损害害就不可可避免，从从属公司司的少数数股东的的利益亦亦因之受受到损害害。理论论上，控控制股东东的利益益也必将将受到损损害，但但实际上上，控制制公司在在从属公公司中所所受到的的损害，可可以从其其他成员员企业直直接获得得的利益益中获得得补偿。因因此，从从属公司司股东中中最后受受到不利利影响的的必然只只是少数数股东。2. 证券法法的问题题与关联联企业有有关的关关联企业业问题是是内部人人交易问问题。控控制公司司通常可可以利用用它对从从属公司司持有的的表决权权取得董董事会、监监事会和和经理人人的地位位，因而而，控制制公司可可以左

29、右右从属公公司的经经营决策策，并有有机会获获得从属属公司内内部的消消息，如如果控制制公司利利用这些些内部消消息从事事买卖从从属公司司的股票票或从事事其他(也有损损于从属属公司的的利益的的行为，则则控制公公司可能能获得利利益，但但却损害害了从属属公司的的利益。因因此，从从证券法法的观点点来看，就就产生了了如何规规范内部部人交易易，从而而保护少少数股东东的权益益的问题题)。3. 税法上上的问题题税法上上所出现现的问题题主要是是“非常常规交易易”，由由于控制制因素的的存在，在在控制公公司和从从属公司司进行交交易的时时候，或或者在关关联企业业内部成成员公司司之间进进行交易易的时候候，控股股公司可可以操纵纵交易的的条件进进而调整整从属公公司与控控制公司司之间、关关联企业业内部成成员之间间利益或或亏损以以达到逃逃税的目目的。因因此，税税法上即即产生如如何规范范关联企企业之间间的“非非常规交交易”，以以防规避避税务法法律政策策。4. 反垄断断法上的的问题关联企企业的重重大特点点在于统统一管理理经营，它它们相互互之间对对产量价价格与人人事调动动等事项项往往存存在着某某种程度度的协议议。因此此，在关关联企业业内部之之间常常常不存在在实质性性的竞争争。这种种对于自自由竞争争的限制制产生了了垄断的的法律问问题。我国现现行