关于我国他物权制度的重新构

1、我国他物物权制度度的重新新构造杨立新 中国人人民大学学法学院院 教授授他物物权，是是权利人人依法对对他人所所有之物物享有的的限制性性物权，它与自自物权相相对应，二者共共同构成成了民法法中完整整的物权权体系。他物权权制度萌萌芽于奴奴隶社会会，形成成于罗马马法时期期，至近近代而趋趋于完备备，它基基本上适适应了市市场经济济发展的的需要，为当今今社会中中普遍流流行的做做法-利用他他人财产产组织生生产经营营，最大大限度地地发挥财财产的社社会经济济效益-提供供了法律律规范。改革开开放以来来，我国国在他物物权制度度建设方方面的缺缺位状况况开始得得到改变变，但仍仍不理想想。今天天，借鉴鉴古今中中外的立立法和司

2、司法实践践经验，结合我我国的具具体情况况，重新新构造包包括用益益物权(地上权权、地役役权、永永佃权等等)和担担保物权权(抵押押权、质质权、留留置权等等)在内内的中国国式他物物权体系系，是社社会主义义市场经经济发展展的必然然要求，也是我我国社会会主义法法制建设设的一个个重要内内容。作者者杨立新新，19952年年生，副副教授，最高人人民检察察院民事事行政检检察厅工工作人员员;尹艳艳，女，19669年生生，中国国人民大大学法学学院民法法专业博博士研究究生。在市市场经济济日益发发展的当当今世界界，各国国立法都都越来越越重视民民法中他他物权制制度的法法律调整整作用，并且积积极加强强他物权权的立法法建设，

3、使之能能够适应应市场经经济发展展的客观观要求。我国立立法也已已经摈弃弃了将物物权归结结为单一一所有权权的传统统做法，初步建建立了他他物权的的体系。笔者认认为，我我国现行行的他物物权制度度仍然存存在着某某些缺陷陷，因此此有必要要在认真真研究的的基础上上对其进进行重新新构造。一按照照近、现现代民法法观念，他物权权是物权权的有机机组成部部分，与与自物权权即所有有权相对对应，二二者共同同构成完完整的物物权体系系。我国国民法学学界在他他物权概概念的界界定方面面没有原原则分歧歧，但不不同的学学者所强强调的重重点各不不相同。一种是是强调他他物权是是对所有有权人的的财产所所享有的的物权，认为他他物权是是根据据

4、法律规规定或当当事人的的约定，由他人人对所有有权人的的财产所所享有的的占有、使用、收益和和处分的的权利(11)a;另一一种是强强调他物物权相对对于所有有权所具具有的派派生性，认为他他物权是是指在在他人之之物上设设定的，即由所所有权所所派生出出来的物物权(2)a;第三种种是强调调他物权权的限制制性物权权属性，认为此等权权利，以以所有权权的一定定权能为为内容，为所有有权上之之负担，而限制制所有权权，故称称为限制制物权。又均系系在所有有人之物物上所设设定之权权利，故故又称他他物权(33)a。为他他物权下下一个准准确、科科学的定定义，并并非易事事。以上上三种表表述虽各各有特点点，但亦亦各有不不尽如人人

5、意之处处。我们们认为，他物权权是指权权利人根根据法律律规定或或者合同同约定，对他人人所有之之物享有有的以所所有权的的一定权权能为内内容，并并与所有有权相分分离的限限制性法法定物权权。这一一定义概概括了他他物权的的如下法法律特征征：1.他物权权是在他他人所有有之物上上设定的的物权。这是他他物权与与自物权权之间最最本质的的区别。他物权权不能也也毋需在在自己所所有之物物上设定定，离开开他人所所有之物物，他物物权便无无法存在在。2.他物权权是派生生于所有有权而又又与所有有权相分分离的物物权。他他物权是是所有权权的派生生之权，并非是是完全独独立的民民事权利利。它是是根据对对所有权权所设定定的债权权而形成

6、成的，而而且来源源于所有有权，故故所有权权可称为为母权，他物权权可称为为子权(4)a。同时，他物权权是在所所有权权权能与所所有权发发生分离离的基础础上产生生的民事事权利，即指非非所有人人在所有有人的财财产上享享有占有有、使用用或收益益权，以以及在特特殊情况况下依法法享有一一定的处处分权(5)a。因而，这种物物权具有有相对独独立的性性质。3.他物权权是受限限制的物物权。在在一般情情况下，他物权权只是以以所有权权的一定定权能为为内容，仍受所所有权的的支配，不能完完全任意意行使;即使是是以所有有权的占占有、使使用、收收益和处处分四项项权能为为内容的的他物权权，也必必须受所所有权的的支配。4.他物权权

7、是依照照法律规规定或合合同约定定而并非非自由发发生的物物权。依依照法律律规定的的他物权权有留置置权等，依照合合同约定定的他物物权有抵抵押权、典权等等，它们们无疑都都是法定定物权。马克克思主义义法学认认为，法法律并非非凭空产产生，而而是根根源于物物质的生生活关系系(1)bb，它它只是是表明和和记载经经济关系系的要求求而已(22)b。他物物权的历历史演进进过程证证明了这这一论断断的正确确性。在原原始社会会，原始始人在以以血缘关关系为纽纽带的人人群中生生产和生生活，每一个个单个的的人，只只有作为为这个共共同体的的一个肢肢体，作作为这个个共同体体的成员员，才能能把自己己看成所所有者和和占有者者(3)b

8、b。这这个时候候当然不不会有什什么他物物权的存存在。后后来，随随着私有有制的发发展和原原始社会会为奴隶隶社会所所取代，调整、规范奴奴隶主私私有制经经济的法法律也随随之出现现，它确确认了奴奴隶社会会的财产产所有权权和一些些简单的的、具体体的他物物权。在在37000多年年以前两两河流域域的古老老成文法法中，就就有用水水淹没他他人田地地应当赔赔偿损失失这种类类似于地地役权的的规定。汉穆穆拉比法法典规规定土地地归王室室占有和和公社占占有，耕耕地分给给各家使使用，使使用者必必须交纳纳赋税并并负担劳劳役，允允许各家家世袭这这种土地地使用关关系。这这种土地地使用关关系，就就是早期期永佃权权的萌芽芽(44)b

9、。当然然，在奴奴隶社会会早期的的简单经经济关系系中，不不可能形形成较为为完备的的他物权权体系。他物物权体系系形成于于罗马法法时期。在罗马马帝国的的商品经经济有了了长足发发展的背背景下，罗马法法成为以私有有制为基基础的法法律的最最完备形形式(5)b，它差差不多完完满地表表现了马马克思称称为商品品生产的的那个经经济发展展阶段的的法律关关系(6)b。事实正正是如此此。为了了满足社社会经济济关系发发展的客客观要求求，罗马马法创设设了较为为完备的的他物权权体系，使之与与其他法法律制度度一道，构成了了商品品生产者者社会的的第一个个世界性性法律(77)b，以至至后来的的一切法法律都不不能对它它做任何何实质性

10、性的修改改。罗马马法认为为，他物物权是积积极地创创设在他他人之物物上的权权利。它它充实了了物权的的内容，同所有有权一起起，充分分保护了了罗马法法时期的的财产关关系，并并成为扩扩大所有有权的一一种救济济制度(8)b，为后世世所长期期效仿。在罗马马法中，最重要要的他物物权是役役权，包包括人役役权和地地役权，其他还还有永佃佃权、地地上权、用益权权和使用用权，这这些都属属于用益益物权，体现的的是非所所有权人人与所有有权人之之间的用用益关系系，是典典型的财财产所有有权与其其权能相相分离的的形式，这种分分离形式式适应了了商品经经济要求求扩大所所有权、扩展财财产使用用价值的的客观需需求。罗罗马法中中的质权权

11、、抵押押权、留留置权则则属于担担保物权权，这些些通过在在他人所所有之物物上设置置的权利利保障了了商品交交换等动动态财产产关系的的正常流流转和债债权的实实现。他物物权的完完备时期期始于法国民民法典的诞生生。为适适应自由由资本主主义市场场经济发发展的需需要，法国民民法典把刚刚刚诞生的的现代社社会的经经济生活活译成成司法法法规的的语言，使它成为典典型的资资产阶级级社会的的法典(11)c。法法国民法法典在在第二卷卷财产产及对于于所有权权的各种种变更中，详详细地规规定了用用益物权权，包括括用益权权、使用用权、居居住权、役权和和地役权权，在第第三卷取得财财产的各各种方法法中规规定了质质权和抵抵押权，即担保

12、保物权。这两部部分相辅辅相成，构成了了法国法法的完备备的他物物权体系系。如果果说法法国民法法典是是典型的的自由资资本主义义时期的的民法典典，那么么反映垄垄断资本本主义市市场经济济的民法法典则应应推德德国民法法典。美国学学者认为为：在在所有的的民法典典中，最最系统，逻辑最最为严谨谨的一部部当数德国民民法典。(2)c德国民民法典沿袭了了罗马法法的优良良传统，借鉴了了法国国民法典典的编编纂经验验，采用用了先进进的立法法技术，充分适适应了资资本主义义垄断市市场经济济的需要要。它创创设了将将用益物物权和担担保物权权统一规规定为他他物权制制度，并并将其置置于物权权体系之之中的新新体例。德国国民法典典中的的

13、他物权权包括了了地上权权、地役役权、用用益权、限制的的人役权权、抵押押权和质质权。现现代他物物权制度度至此而而臻完备备。在市市场经济济日趋发发达的当当代社会会，利用用他人的的财产组组织生产产经营活活动，以以最大限限度地发发挥财产产的经济济效益，已经成成为普遍遍的做法法。他物物权作为为所有权权与其权权能分离离的基本本形式，也得到到了新的的发展。以日日本民法法为例例，在它它于18898年年颁行时时便有着着较为完完备的他他物权规规定，随随着市场场经济和和科学技技术的不不断发展展，这些些规定又又不断地地得到修修订和补补充。例例如，为为适应对对土地的的利用从从地表向向地下和和空中发发展的需需要，该该法于

14、119666年依第第93号号法律追追加第2269条条之二，规定：地下下或空间间，因定定上下范范围及有有工作物物，可以以以之作作为地上上权的标标的。于于此情形形，为行行使地上上权，可可以以设设定行为为对土地地的使用用加以限限制。前款款的地上上权，即即使在第第三人有有土地使使用或收收益权利利的情形形，在得得到该权权利者或或有以该该权利为为标的的的权利者者全体承承诺后，仍可予予以设定定。于此此情形，有土地地收益、使用权权利者，不得妨妨碍前款款地上权权的行使使。这这就使地地上权具具有了崭崭新的内内容。简要要地回顾顾他物权权的历史史演进过过程，我我们可以以得出一一些较为为清晰的的认识。随着着社会生生产方

15、式式的发展展变化，所有权权与其权权能相分分离是历历史发展展的必然然趋势，建立完完善的他他物权制制度是社社会经济济高度发发展的客客观要求求。在原原始社会会，财产产实行共共同占有有、使用用、收益益、处分分，所有有权与其其权能不不可能明明显地分分开。随随着奴隶隶社会生生产关系系的建立立，私有有制成为为社会的的基本经经济形态态，这就就提供了了所有权权与其权权能相分分离的客客观条件件。在封封建社会会，封建建的租佃佃关系为为所有权权与其权权能的分分离提供供了更进进一步的的条件。在资本本主义社社会，自自然经济济彻底瓦瓦解，社社会化的的大生产产极大地地扩大了了社会分分工和协协作范围围，生产产经营方方式发生生了

16、深刻刻的变化化，从而而使所有有权与其其权能相相分离成成为一种种普遍现现象，他他物权制制度也相相应地越越来越发发达。关关于这一一点，仅仅从反映映土地的的所有权权与其使使用、收收益权相相分离的的法律制制度-永佃权权的发生生、发展展就可以以看得很很清楚。30000多年年以前两两河流域域的份地地制度中中已经出出现了永永佃权的的萌芽，后来的的封建租租佃关系系逐渐使使永佃权权发育完完备。而而在资本本主义农农业中，土地所所有权与与其权能能的分离离又有了了进一步步的发展展，形成成了永佃佃权的高高级形式式。现代代市场经经济的发发展使得得利用他他人财产产来组织织生产经经营活动动、创造造经济和和社会效效益的做做法成

17、为为普遍的的行为方方式，物物权法也也随之从从以重视视和保护护财产的的所有关关系为中中心逐步步转向了了以重视视和保护护财产的的利用为为中心。他物权权制度的的最终目目的，是是使财产产能够最最大限度度地发挥挥作用，创造更更好的社社会经济济效益，这也是是生产方方式不断断发展的的必然结结果。他物物权制度度的建立立和完善善不但固固定了所所有权与与其权能能相分离离的社会会关系，而且确确认了这这种分离离的基本本形式和和不同种种类。一一般财产产的所有有权与使使用权相相分离，构成用用益权;耕地的的土地所所有权与与使用、收益权权相分离离，构成成永佃权权;建筑筑用地的的所有权权与使用用权相分分离，构构成地上上权;等等

18、等。各各种不同同的情况况都需要要由他物物权制度度作出明明确的认认定。此此外，他他物权制制度还规规定了财财产的所所有者和和使用利利用人之之间的权权利义务务关系，并调整整该种社社会关系系协调发发展。从他他物权自自身体系系的发展展状况上上看，可可以说已已经趋于于完备。他物权权制度自自萌芽至至今历时时30000多年年，与所所有权相相辅相成成，已成成为现代代物权法法中不可可或缺的的两大支支柱之一一。他物物权自身身分为用用益物权权和担保保物权两两个部分分，前者者由地上上权、地地役权、用益权权、永佃佃权构成成，后者者由质权权、抵押押权、留留置权构构成，这这已经被被各国立立法所确确认。现现代科技技的发展展要求

19、丰丰富他物物权的具具体内容容，却没没有突破破他物权权的自身身体系，日本民民事立法法的实践践证明了了这一点点。由此此可见，现代立立法中的的他物权权制度对对于市场场经济的的发展有有着高度度的适应应性。依依据本国国的实际际情况，建立与与各国立立法协调调一致的的他物权权制度，对于发发展中国国家来说说是十分分必要的的。二中国国他物权权的发展展历史，可以分分为古代代法和现现代法两两个时期期。古代代法时期期即古代代中华法法系的他他物权发发展、形形成时期期。据考考证，地地上权制制度在西西周已经经出现，质权也也产生在在秦以前前。北齐齐时出现现了独具具特色的的典权，宋代产产生了永永佃权。抵押权权起于何何时，较较难

20、确定定，但元元朝已有有成例。至于地地役权、地基权权在古代代文献中中亦有记记载，但但不多，当是视视为不急急之处所所致(1)dd。他他物权发发展的现现代法时时期，即即借鉴国国外他物物权制度度，融合合中西以以建立现现代他物物权的时时期。这这个时期期的开始始以清末末修律为为标志，自此，我国法法制实现现了告别别中华法法系，迈迈入现代代法时期期的转折折。清廷廷草拟大清民民律草案案，参参照德、日立法法例，创创设了西西化的他他物权条条文。至至民国，政府正正式通过过民法，既参照照西方立立法，又又吸收了了我国古古代法律律中的某某些内容容，制定定了相对对完备的的他物权权制度。新中中国成立立以后，否定了了原国民民党政

21、府府的立法法，并且且一度把把前苏联联法作为为社会主主义法律律的典范范，因而而在长达达40年年的时间间里，不不承认物物权(包包括他物物权)的的概念，只提财财产的国国家所有有权和集集体所有有权。改改革开放放以后，为适应应有计划划的商品品经济发发展的需需要，我我国立法法部分地地承认了了他物权权制度，但仍然然力求避避免使用用国外法法律中用用过的概概念。从从目前的的情况看看，我国国的他物物权制度度是比较较杂乱的的。(一一)我国国现行他他物权的的立法现现状我国国现行的的他物权权制度，是通过过民法法通则的规定定及其司司法解释释而建立立的，主主要分为为三个部部分：1.以与与财产所所有权有有关的财财产权概念，设

22、立用用益物权权制度。民法法通则第五章章第一节节从第880条至至第833条，分分别规定定了土地地使用权权、农村村土地承承包经营营权、国国有资源源使用权权(含采采矿权)、全民民所有制制企业经经营权和和相邻权权。2.以债务务担保方方式，设设立担保保物权制制度。民法通通则在在第五章章第二节节债权权中，规定抵抵押权和和留置权权，其中中抵押权权包含质质权在内内，因而而实际上上的担保保物权包包括抵押押权、质质权和留留置权。3.通过大大量的司司法解释释，详细细规定在在我国现现实民事事流转中中存在的的典权制制度。这这种典权权制度目目前只限限适用于于房屋一一种不动动产。此此外，最最高人民民法院通通过司法法解释，还

23、确认认了地上上权制度度(11)e。因此此，可以以说，我我国已初初步建立立了他物物权体系系。(二二)我国国现行他他物权立立法体系系的局限限性我国国现行的的他物权权体系存存在着相相当大的的局限性性。1.他物权权体系设设置不科科学。他他物权是是民法中中一个完完整、严严密、科科学的法法律制度度。从德国民民法典开始，他物权权立法就就改变了了分散规规定的体体例，完完全纳入入到物权权法体系系之中，分成用用益物权权和担保保物权两两大系列列，并为为后世立立法所遵遵循。然然而，在在我国的的民法法通则中，却却将他物物权分割割开来，将用益益物权纳纳入财产产权之中中，将担担保物权权纳入债债权之中中。这种种做法与与法国国

24、民法典典相类类似，但但事实证证明法法国民法法典对对他物权权的规定定是不尽尽科学的的。担保保物权具具有严格格的物权权性，它它不可能能也不应应该成为为债权法法的组成成部分。否则，用益物物权与担担保物权权，以至至他物权权与整个个物权体体系的内内在逻辑辑联系便便遭到了了破坏。2.他物权权的基本本概念不不完备、不准确确。(11)在立立法上没没有使用用他物权权的概念念，仅使使用与与财产所所有权有有关的财财产权的概念念。后者者不能概概括他物物权的全全部内涵涵和外延延，实际际上指的的是用益益物权的的某些内内容。这这样，在在立法上上就没有有与财产产所有权权即自物物权相对对应的概概念。(2)用用与财财产所有有权有

25、关关的财产产权的的概念指指称用益益物权，既不准准确，也也不严谨谨。它不不能概括括用益物物权的全全部内容容，且表表述累赘赘、拗口口。(33)在立立法上没没有使用用担保物物权的概概念，抵抵押权(含质权权)和留留置权缺缺少其上上位概念念，无法法与用益益物权相相对应。3.现行的的用益物物权体系系既不合合理，亦亦不完整整。最典典型的用用益物权权体系，应当包包括地上上权、地地役权、永佃权权、德国国和瑞士士法中规规定的用用益权和和我国古古法中固固有的典典权。在在我国现现行用益益物权体体系中，没有设设立地役役权、永永佃权，地上权权和典权权虽然在在司法实实务上予予以适用用，但立立法未明明文规定定。已设设立的土土

26、地使用用权、国国有资源源使用权权，有的的属于地地上权，有的与与用益权权相类似似。至于于土地承承包经营营权，实实际上相相当于永永佃权，而国营营企业经经营权则则是一个个独具特特色的用用益物权权。凡此此种种，均未以以他物权权的体系系予以规规范。4.将抵押押权与质质权合二二为一统统称为抵抵押权实实属失当当。抵押押权与质质权，历历来是两两个不同同的担保保物权种种类，其其适用对对象、行行使方式式乃至成成立条件件均不相相同，抹抹煞二者者差别必必然造成成适用上上的混乱乱。5.现行司司法解释释规定的的典权适适用范围围过窄。典权原原则上适适用于一一般不动动产，包包括土地地、房屋屋，以及及在他人人不动产产上设置置的

27、用益益物权。我国目目前只准准许房屋屋出典，范围很很窄。在在我国，集体所所有的土土地应准准许出典典;取得得土地使使用权(包括地地上权和和用益权权)和农农村土地地承包权权(永佃佃权)者者，也应应当准许许其出典典。民民法通则则第880条、第811条规定定的土地地，国有有或集体体所有的的林地、草原、荒地、滩涂不不得设置置抵押的的规定，均因宪法修修正案关于准准许土地地使用权权等有偿偿转让的的规定而而失去其其效力，依此，对土地地及土地地使用权权设典当当无问题题。6.规定相相邻权为为他物权权不甚合合理。自自罗马法法创设相相邻权，将其纳纳入所有有权的体体系，作作为对所所有权行行使的限限制性措措施(1)ff，后

28、后世立法法均沿此此制。将将相邻权权认作他他物权显显然混淆淆了自物物权与他他物权的的界限。(三三)我国国他物权权立法局局限的成成因我国国现行他他物权立立法之所所以出现现上述局局限，其其原因主主要有以以下几点点：1.过于轻轻视法律律的继承承性。人人类社会会生产方方式和文文明发展展的继承承性决定定了法的的继承性性，而就就立法而而言，在在各个法法律部门门中最具具有继承承性的就就是民法法，其中中包括他他物权立立法。新中中国的法法制建设设，在相相当长的的时间内内没有充充分认识识到法的的继承性性特点，在废除除了国民民党时期期的法律律以后，对他物物权问题题采取全全盘否定定的态度度，没有有从旧法法关于他他物权的

29、的规定中中吸收其其合理因因素。在在制定民法通通则的的过程中中，不敢敢借鉴、继承民民国民法法及外国国民法中中的合理理因素，无疑是是导致他他物权立立法局限限的一个个重要原原因。2.不能彻彻底破除除前苏联联民事立立法思想想的影响响。在全全盘废除除旧法体体系的同同时，我我们曾经经把前苏苏联的法法律当成成社会主主义法律律的典范范。前苏苏联民事事立法只只承认所所有权，不承认认他物权权，我国国的民事事政策、法律和和民法理理论则亦亦步亦趋趋-既既不敢提提出他物物权的明明确概念念，也不不敢采用用他物权权立法的的独立格格局，而而是简单单地强调调物权制制度的阶阶级性，这就难难免造成成一些混混乱。3.导致我我国他物物

30、权立法法局限的的根本原原因，在在于对社社会主义义社会经经济制度度认识的的局限。长期以以来，我我们陷入入了视市市场经济济为社会会主义的的异己己的理理论误区区，他物物权制度度受到排排斥就是是这种错错误认识识的必然然产物。今天天，党的的十四届届三中全全会确定定的建立立社会主主义市场场经济体体制的大大政方针针从根本本上为在在我国建建立他物物权制度度开辟了了道路。可以认认为，重重新构造造他物权权制度的的条件已已经成熟熟。三(一一)关于于他物权权重新构构造的基基本设想想笔者者认为，重新构构造我国国他物权权制度的的指导思思想应当当是：1.借鉴国国外立法法经验。他物权权制度在在国外经经过数千千年的发发展已很很

31、完备，在相当当程度上上满足了了市场经经济的需需要。这这种作为为人类共共同精神神财富的的立法经经验，对对于重新新构造我我国的他他物权制制度无疑疑有着重重大的借借鉴意义义。2.继承本本国立法法传统。前已述述及，我我国古代代法律中中原有某某些与现现代他物物权制度度十分接接近的规规定，如如关于典典权、永永佃权的的规定;本世纪纪30年年代，当当时的中中国政府府制定并并颁布了了以西方方国家和和日本的的民事立立法为蓝蓝本的民民法，其其中关于于他物权权的立法法颇具特特色。继继承中华华民族古古代和近近代的立立法精华华，对于于重新构构造我国国的他物物权制度度显然具具有直接接和便捷捷的意义义。3.吸收司司法实务务经

32、验。尽管在在建国后后的300多年中中我国的的他物权权立法处处于空白白状态，但司法法实务机机关在实实际操作作中依据据法理和和政策，处理了了大量的的他物权权纠纷案案件，积积累了一一定的经经验。例例如，最最高人民民法院发发布的有有关典权权的司法法解释就就多达数数十件。民法法通则颁布以以后，司司法机关关在实践践中积累累了大量量有关他他物权制制度的正正反两方方面经验验，特别别是现行行他物权权制度的的缺陷在在司法实实践中暴暴露得比比较充分分，认真真总结这这些经验验无疑具具有重要要的实际际意义。4.审度本本国具体体情况。在物权权法中，所有权权制度在在法的类类型上具具有明显显的差别别，需要要按照我我国的基基本

33、制度度进行构构造;而而他物权权制度则则具国际际化而少少民族性性。重新新构造他他物权制制度，应应当注重重采用国国际通用用的立法法和惯例例，与各各国先进进立法接接轨。同同时要考考虑我国国的具体体国情，以适应应社会主主义市场场经济发发展的需需要。重新新构造他他物权的的基本设设想是：1.调整他他物权的的体系结结构。对对此，应应从宏观观上着眼眼，改变变他物权权体系被被割裂为为物权法法和债权权法两个个部分的的状况，把他物物权建设设成为物物权法中中与所有有权相对对应的完完整的制制度。最最基本的的工作，是把担担保物权权从债权权法中回回复到物物权法中中，在物物权法中中构建完完整的用用益物权权和担保保物权两两大系

34、列列。同时时，对用用益物权权应当改改变与与财产所所有权有有关的财财产权的表述述，直接接称之为为用益物物权;还还应当把把担保物物权从债的担担保中中分离出出来，直直接称之之为担保保物权。2.完备用用益物权权系统。鉴于我我国目前前用益物物权立法法杂乱、不完备备的现状状，重新新构造的的重点是是理顺用用益物权权的体系系，完备备具体的的用益物物权类型型。(11)补充充地上权权、地役役权，改改变目前前调整这这些法律律关系无无法可依依的状况况，使其其纳入用用益物权权的体系系。(22)创设设用益权权，将国国营企业业经营权权、国有有资源使使用权改改造成为为用益权权的具体体内容，改变这这些以用用益为其其基本特特征的

35、民民事权利利过于杂杂乱的状状况，以以统一的的用益权权包容之之。(33)改造造农村土土地承包包经营权权为永佃佃权，使使之既可可容纳当当前农村村土地耕耕种的现现实法律律关系，又可为为将来农农村土地地的大规规模集约约化、现现代化经经营提供供法律依依据，成成为具有有我国特特色的公公有制基基础上的的新型永永佃权。(44)扩充充典权范范围。首首先应将将典权纳纳入用益益物权体体系，改改变目前前只靠司司法解释释调整的的状况;其次是是扩大典典权适用用范围，让其在在经济生生活中发发挥更大大的作用用。(55)将相相邻权排排除出他他物权体体系，归归入自物物权体系系。3.调整担担保物权权体系。最重要要的是将将抵押权权与

36、质权权分开。抵押权权只适用用于担保保物不转转移占有有的场合合，质权权则调整整动产、不动产产及权利利转移占占有的关关系，故故应设立立动产质质权、不不动产质质权和权权利质权权。此外外，还应应保留并并完善留留置权。4.完善他他物权的的具体内内容。对对他物权权立法体体系作如如上调整整以后，应当全全面完善善各项他他物权制制度的具具体内容容。我国国目前的的民事立立法过于于简略，不便操操作，在在实践中中往往造造成司法法解释机机关越权权解释的的弊端。因此，他物权权的具体体内容应应予详细细规定，避免上上述缺陷陷。(二二)重新新构造用用益物权权的具体体设想1.地上权权地上上权是在在他人的的土地上上营造建建筑、隧隧

37、道、沟沟渠等工工作物或或培植林林木而使使用该他他人土地地的权利利。对于于我国现现行立法法中是否否存在地地上权的的问题，学者们们有不同同见解。有人认认为我国国没有地地上权，仅承认认立法中中规定的的国有土土地、自自然资源源的使用用权(1)gg;也也有人认认为我国国因建筑筑物或其其他工作作物而使使用国家家或集体体所有的的土地的的权利，就是地地上权(2)g。事实上上，土地地使用权权与国有有资源使使用权是是两种不不同的权权利。一一般意义义上的土土地使用用权，是是指在国国家、集集体的土土地上营营造建筑筑或种植植林木，此为地地上权;开发土土地资源源而使用用之，如如挖掘土土地之泥泥土烧制制建筑材材料，以以及对

38、其其他国有有资源的的开发利利用，则则为用益益权。应应当确认认，营造造建筑及及培植林林木而使使用国家家、集体体土地的的权利，符合地地上权的的法律特特征，是是地上权权。在我我国，国国家或集集体是土土地的所所有人，这与土土地私有有制有本本质的不不同。国国家或集集体在自自己的土土地上营营造建筑筑或培植植林木，不发生生地上权权;但法法人、公公民在国国家和集集体的土土地上营营造建筑筑或种植植林木，即为在在他人的的土地上上行使地地上权，并取得得在该土土地上设设置的不不动产的的所有权权，而土土地所有有权仍归归国家和和集体所所享有。确认这这种法律律关系，是明确确国家、集体和和公民、法人之之间在土土地使用用上的权

39、权利义务务关系的的需要，也是利利用土地地发展经经济并保保障人民民生活的的需要。重新新构建地地上权，应以现现行的国国有土地地使用权权、农村村土地使使用权、宅基地地使用权权、国家家或集体体山岭、荒地、草原、滩涂造造林权为为基础，创设统统一的地地上权制制度，以以使立法法更为明明确简洁洁，且与与国际立立法习惯惯相一致致，更便便于执行行和进行行经济交交往。在在立法的的策略上上，可以以先对地地上权的的总原则则、权利利义务关关系等作作出规定定，然后后再就各各种具体体的地上上权作详详细规定定。要完完善地上上权的具具体内容容，首先先就应当当规定地地上权的的取得方方式。地地上权的的取得方方式与所所有权的的取得方方

40、式相同同，可以以分为原原始取得得和继受受取得;还可以以分为基基于法律律行为取取得和基基于原因因事实取取得。应应当着重重规定的的是基于于法律行行为取得得的方式式。地上上权一经经发生，就具有有长期存存续性，也具有有可转让让性和可可继承性性。其存存续期限限大致有有三种情情况，一一是无期期限，如如宅基地地可以永永久使用用;二是是定有期期限;三三是以工工作物的的存续期期限为期期限。其次次，应当当规定地地上权人人的权利利义务。地上权权人享有有土地占占有与用用益权，对地上上设置之之物享有有所有权权，与使使用地界界享有相相邻权，还享有有地上权权的处分分权，以以及地上上权消灭灭时对地地上物的的取回权权和补偿偿请

41、求权权。同时时，地上上权人负负有支付付地租或或税金的的义务，对地租租、税金金的交付付负有信信用担保保义务，还负有有地上权权消灭时时恢复土土地原占占有状况况的义务务。最后后，应当当规定地地上权消消灭的事事实，如如地上权权撤销或或期限届届满，土土地灭失失，地上上权抛弃弃，混同同，征用用，等等等。2.地役权权地役役权是指指为了自自己便益益使用土土地而使使用他人人土地的的权利，是一种种为增加加自己土土地的利利用价值值而支配配他人土土地的他他物权。在地役役关系中中，供他他人便益益使用的的土地为为供役地地，受便便益之用用的土地地为需役役地。传传统民法法上的地地役权关关系发生生在土地地所有人人之间，由于我我

42、国的土土地所有有人只有有国家或或农村集集体组织织，因而而地役权权关系更更多地发发生在地地上权人人之间，即土地地使用人人、宅基基地使用用人等之之间。在我我国，关关于地役役权的最最大问题题，是将将地役权权与相邻邻权相混混淆，只只规定相相邻权，以相邻邻权取代代地役权权。民民法通则则第883条规规定即是是如此。地役权权与相邻邻权是两两种不同同的物权权制度，自古以以来就有有明确界界限。地地役权是是具体的的他物权权，而相相邻权则则是对不不动产相相毗邻处处行使所所有权的的限制或或延伸。除此之之外，相相邻权是是法定权权利，地地役权一一般是约约定权利利;相邻邻权既适适用于土土地相邻邻，也适适用于房房屋等建建筑物

43、相相邻，而而地役权权只发生生在土地地所有人人或使用用人之间间，亦不不受土地地是否毗毗邻的限限制;地地役权的的内容只只是为自自己土地地的便益益使用而而使用他他人土地地，相邻邻权则包包括流水水、滴水水、道路路、通行行、采光光、通风风、噪音音等多方方面内容容。因此此，应当当严格区区分地役役权与相相邻权的的界限，将相邻邻权复归归至所有有权的系系统之中中，将地地役权作作为独立立的他物物权加以以规定以以理顺他他物权与与自物权权的关系系。构建建完备的的地役权权，一方方面应当当将相邻邻权中有有关地役役权的内内容分离离出来，另一方方面还要要做大量量的补充充、完善善工作。应当当规定地地役权的的不同种种类。这这里至

44、少少包括以以下三组组六个种种类的地地役权：一是积积极的地地役权与与消极的的地役权权。前者者是以地地役权人人在供役役地得为为一定积积极行为为为内容容的地役役权，后后者是以以供役地地人不得得在供役役地上为为一定行行为为内内容的地地役权。二是继继续地役役权和不不断续地地役权。前者为为地役权权人无间间断行使使于供役役地的地地役权，后者为为地役权权人行使使其权利利时须以以每次的的行为为为必要。三是表表见地役役权与不不表见地地役权。前者为为地役权权的行使使表现于于土地外外部，后后者为地地役权的的行使不不表现于于土地外外部。应当当规定地地役权的的取得方方式和存存续期间间。地役役权的取取得，分分为三种种：一是

45、是依法律律行为而而取得，经需役役地人与与供役地地人订立立合同，而使需需役地人人取得地地役权。此种行行为属物物权设定定行为，应依法法进行物物权登记记。二是是表见地地役权可可依取得得时效或或供役地地人的默默示同意意而取得得。三是是因需役役地所有有权的继继承而取取得。地地役权的的存续期期间，应应由当事事人自由由约定，亦可为为永久取取得。应当当规定需需役地人人和供役役地人的的权利和和义务。需役地地人作为为地役权权人，有有权在需需役地上上设置相相应设施施，并应应维护其其完好;对于有有权直接接支配的的供役地地，对无无权占有有或侵夺夺者，对对妨害其其使用者者，均享享有物上上请求权权;行使使地役权权不得逾逾越

46、需役役地的需需要;对对供役地地造成损损害的应应当赔偿偿损失。供役地地人于无无碍地役役权行使使的限度度内，可可以使用用地役权权人在供供役地上上所设的的设施，按其受受益程度度分担适适当的费费用;仍仍享有供供役地的的一切权权利，但但应负地地役权人人行使权权利的忍忍受或不不作为义义务;在在有偿地地役权关关系中，供役地地人对地地役权人人有对价价请求权权。应当当规定地地役权的的消灭事事由。地地役权因因期限届届满、供供役地被被征收、土地重重划、地地役权的的放弃而而消灭。3.永佃权权传统统的永佃佃权，是是指一方方当事人人支付佃佃租，在在对方当当事人的的土地上上永久耕耕作或放放牧的权权利，是是一种具具体的用用益

47、物权权。对于于这种他他物权，我国学学者大都都持否定定态度，认为它它是维护护和巩固固封建剥剥削关系系的一种种制度(1)h。实际上上，永佃佃权并不不为封建建社会所所独有。目前我我国的农农村土地地承包经经营权，就是一一种新的的永佃权权，以它它为基础础创设我我国的新新型永佃佃权制度度是可行行的。从概概念上看看，农村村土地承承包经营营权不是是一个严严格的法法律用语语。农村村土地承承包经营营权所反反映的，是农民民耕种集集体所有有的土地地(亦包包括草场场放牧的的承包经经营)，并向集集体交纳纳承包费费的土地地耕种形形式。这这种用语语既不简简明又不不具法律律概念的的特点。确认永永佃权这这一反映映各国土土地租佃佃

48、耕作关关系的统统一概念念，无疑疑具有合合理性。从内内容上看看，将农农村土地地承包经经营权改改造成新新型永佃佃权的基基本条件件是存在在的。首首先，永永佃权的的主体一一方是土土地所有有人，另另一方是是租佃耕耕作人，双方构构成永佃佃关系。由于永永佃权在在我国历历史上是是剥削农农民的制制度，人人们对它它往往存存有偏见见。实际际上，永永佃权的的土地所所有人并并不仅仅仅为封建建地主。在古罗罗马，土土地所有有人就包包括国家家;在现现代资本本主义社社会里还还包括土土地资本本家。在在我国农农村，土土地所有有人是农农村集体体组织，农民是是耕地的的使用人人，这符符合永佃佃权的主主体要求求。其次次，永佃佃权的客客体与

49、农农村土地地承包经经营权的的客体完完全一致致，均为为耕地和和草场。再者，永佃权权的内容容是租佃佃，土地地承包经经营权的的内容是是承包，二者虽虽有差异异，但在在基本方方面相同同，如二二者均为为使用他他人耕作作土地而而经营、收益，均须向向土地所所有人交交纳佃租租或承包包费，均均准许转转佃、转转包。既既然永佃佃权与土土地承包包经营权权的基本本内容相相同，就就不必舍舍弃准确确的、统统一的永永佃权概概念不用用而使用用不准确确的农村村土地承承包经营营权的概概念。此外外，用永永佃权代代替农村村土地承承包经营营权还存存在着一一种思想想障碍。对于永永佃权，人们往往往只看看到了、记住了了它历史史上的剥剥削功能能，

50、没有有看到、记住它它固定租租佃关系系，维护护佃户利利益的一一面。新新型的永永佃权借借鉴原有有形式，其主体体完全是是社会主主义土地地所有者者和租佃佃者，既既不含有有剥削成成分，又又有利于于固定双双方当事事人的法法律关系系，使租租佃者享享有更广广泛的权权利，为为将来大大农业的的发展打打下法律律基础。我国国的社会会主义永永佃权，是指农农民支付付地租，永久在在农村集集体组织织所有的的土地上上耕作或或畜牧的的用益物物权。它它是使用用集体土土地为收收益的他他物权，既不需需有耕作作物与牲牲畜的存存在方成成立，也也不会因因耕作物物与牲畜畜的灭失失而消灭灭;它是是以耕种种或畜牧牧为目的的的他物物权，而而不论其其

51、耕种或或畜牧经经营的规规模;它它是支付付佃租而而取得土土地使用用权的权权利，因因而佃租租就是使使用土地地的对价价;它是是永久存存续的权权利，为为物权，而非租租赁权这这种债权权。建构构我国的的永佃权权，应当当规定其其取得方方式，这这包括原原始取得得和继受受取得。原始取取得是农农民从农农村集体体组织手手中依法法律行为为而取得得，应按按永佃合合同方式式进行，并作物物权登记记。继受受取得包包括继承承或永佃佃权的转转让，亦亦应采取取要式行行为并作作物权登登记。应当当明确永永佃权人人的权利利和义务务。永佃佃权人对对租佃的的土地有有占有、使用和和收益权权，对于于侵害其其地上物物及永佃佃权者得得行使物物上请求

52、求权以为为救济，对于其其使用的的土地范范围内享享有相邻邻权，对对其享有有的权利利有让与与、抵押押或出典典权。永永佃权人人负有支支付佃租租的义务务，有佃佃地出租租的禁止止义务。应当当规定永永佃权消消灭的原原因及后后果。撤撤销，转转让，积积欠佃租租达一定定时期，抛弃，灭失，征用，混同，都将导导致永佃佃权的消消灭。永永佃权消消灭后，原永佃佃权人有有恢复土土地原状状的义务务，并可可取回土土地上的的收益。4.用益权权用益益权是一一种具体体的用益益物权。它产生生于罗马马法，后后世德国国、瑞士士法均设设用益权权，认其其为人的的役权之之一种，谓对于于物或权权利不加加变更，而由物物或权利利收取利利益的他他物权。

53、用益权权中的物物上用益益权，与与我国的的国营企企业经营营权、国国有自然然资源使使用权非非常接近近，如德国民民法典规定的的森林和和矿山经经营的用用益权(第10038条条)，与与我国的的森林经经营权和和采矿权权基本一一致;关关于聚合合物上的的用益权权(第110355条)，则与国国营企业业经营权权相似。因此，可以将将国营企企业经营营权和国国有资源源使用权权加以改改造，重重新构造造成新型型的用益益权。有的的学者不不同意这这种观点点，认为为用传统统民法上上的用益益权概念念来概括括社会主主义国有有企业的的财产权权是不适适当的。理由是是，国家家财产权权不能因因设定企企业的用用益权而而成为虚所有有权;用益权权

54、一般以以用益人人的生存存为期限限，而企企业财产产权的存存在没有有明确的的时间限限制;国国营企业业财产权权由法律律规定产产生和消消灭，而而用益权权则是通通过继承承、时效效、契约约取得;用益权权不包括括处分权权，企业业财产权权含有处处分权(1)i。笔者认认为，尽尽管二者者之间存存在着种种种区别别，国有有企业财财产权的的用益权权性质却却是无法法否认的的。这种种新型的的用益权权，是指指法人或或者公民民依照法法律或者者约定，占有、使用、收益国国家所有有的财产产而不得得损坏其其财产本本质的他他物权。其中国国家为用用益物所所有人，占有、使用、收益用用益物的的法人或或者公民民为用益益权人。用益物物可以是是工厂

55、，即聚合合物，也也可以是是国家的的自然资资源。国国家与用用益权人人就此种种用益物物经营工工厂、开开采矿藏藏、经营营森林、使用资资源而形形成的法法律关系系，就是是用益权权民事法法律关系系。它较较好地解解决了国国家财产产所有权权与其权权能分离离的具体体形式问问题，有有利于正正确处理理国家与与用益权权人的利利益关系系。我国国的用益益权可分分为两种种。一种种是国有有企业经经营权，另一种种是国有有资源使使用权。其取得得，一是是国家授授权，如如国有企企业的用用益权，由国家家授权取取得;二二是国家家审批，如采矿矿权、用用水权等等，由使使用人申申请，经经主管部部门批准准取得;三是某某些用益益权应准准许依合合同

56、缔结结而取得得。用益益权的取取得为要要式行为为，非经经登记，不生物物权效力力。用益益权人享享有占有有、使用用、收益益用益物物的权利利，就用用益物享享有物上上请求权权和不动动产相邻邻权，享享有用益益权的转转让权和和添附物物取回权权。其义义务是支支付对价价，提供供防止用用益物损损毁的担担保，保保持用益益物的原原用途，终止用用益权时时将用益益物返还还。用益益物所有有人享有有收取用用益物价价金的权权利，有有对用益益人违法法或不当当使用用用益物的的监督权权，在可可证明其其权利受受到危害害时请求求用益权权人设立立担保，在保留留用益权权的前提提下有权权对财产产进行处处分。用益益权因期期限届满满、权利利撤销、

57、用益人人死亡或或消失、权利抛抛弃而消消灭。5.典权典权权是指承承典人支支付典价价，占有有、使用用、收益益出典人人的不动动产，出出典人在在一定期期间内找找回典价价赎回典典物的用用益物权权。典权权是我国国古代就就有的制制度。新新中国在在立法上上始终没没有确认认典权，但在现现实生活活中始终终存在典典权关系系。重新新构造他他物权，必须在在立法上上承认这这种制度度。其中中最重要要的工作作，就是是扩大典典权的适适用范围围。我国国的典权权原来只只有私有有房屋的的出典，近年来来有扩大大的趋势势。事实实上，房房屋、土土地，山山林等不不动产，都可以以设立典典权，地地上权、永佃权权、不动动产用益益权，作作为出典典的

58、权利利，可以以与不动动产一起起出典，转典的的本身，就是典典权出典典。很多多学者认认为土地地为国家家或农村村集体组组织所有有，不能能出典。其实国国有土地地、集体体土地既既然可以以准许有有偿转让让使用权权，便应应当准许许出典。我国国的典权权制度经经过了千千余年的的发展，至民国国已较完完备。在在重新构构造典权权的时候候，关于于典权的的取得，典权的的典期、回赎期期，回赎赎、绝卖卖、找贴贴作死，以及出出典人、承典人人双方各各自的权权利与义义务，都都不妨参参照民国国民法的的有关规规定，结结合我国国社会主主义市场场经济的的特点，努力制制定出科科学的典典权立法法来。(三三)重新新构造担担保物权权的具体体设想1

59、.抵押权权我国国民法法通则所设抵抵押权的的不科学学处有二二，一是是质押合合一，二二是设于于债权之之内。重重新构造造抵押权权，必须须明确其其担保物物权的性性质，必必然将抵抵押权与与质权分分开。对于于抵押权权与质权权的区分分标准，各国的的规定不不同。笔笔者认为为，我国国重新构构建的抵抵押权，应当是是指抵押押权人在在债务人人或第三三人提供供的不转转移占有有的财产产上设置置，用以以督促债债务履行行，当债债务人不不履行债债务时，抵押权权人得依依照法律律规定，以抵押押物折价价或变卖卖抵押物物价款优优先受偿偿的担保保物权。这种物物权的基基本性质质，是确确保债务务清偿的的担保方方式;是是设置于于他人财财产上的

60、的他物权权;抵押押物不转转移占有有而异于于质权;抵押权权的实质质是优先先受偿权权。重建建抵押权权的另一一项工作作，就是是完善抵抵押权的的具体内内容。首先先，应当当规定抵抵押权的的取得。其基本本方式为为设定，由抵押押人与抵抵押权人人依抵押押合同为为之，采采书面形形式订立立，并应应进行抵抵押权登登记。抵抵押合同同是从合合同，附附属于主主合同而而存在，随主合合同的生生效而生生效，随随主合同同的消灭灭而消灭灭。抵押押合同产产生的是是物权，即抵押押权，而而不是债债权。抵抵押权也也可依让让与而取取得，如如主债权权转移，债权受受让人取取得债权权，继受受取得抵抵押权。其次次，应当当规定抵抵押权担担保债权权的范